Мы вынуждены использовать юридические презумпции (прямо или косвенные обязательные суждения, имеющие вероятностную природу о наличии или отсутствии нормативных или фактических оснований для возникновения, изменения или прекращения прав и обязанностей, направленных на достижение целей правового регулирования.

Виды презумпций: рыночных цен, добросовестности налогоплательщика, обоснованности налоговой выгоды (опровержимые) и обложения гражданско правовых санкций по договору, налогом на добавленную стоимость, как выплат, связанных с реализацией (неопровержимые)

Фикции – заведомо ложные положения, которые определяются истинными для достижения целей правового регулирования в сфере налогообложения. Бывшие граждане США признаются налоговыми резидентами США в течение 10 лет с момента утраты ими гражданства США.

Основная презумпция: презумпция добросовестности как способ решения проблемы злоупотребления правом в налоговых правоотношениях. Во Франции, в Германии – общий принцип (налоговая обязанность не может быть отклонена или уменьшена злоупотреблением формами институтов ГП), а в Англии – специальный принцип.

В России более 10 лет была концепция обоснованности налоговой выгоды, которая предполагала оценку обоснованности налоговой выгоды по 4 критериям (деловая цель, приоритет существа над формой, осмотрительность при выборе контрагента, реальность операции).

Но ФЗ от 18 июля 2017 года №163-ФЗ введена статья 54.1 НК РФ (пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и/или суммы налога, сбора, страховых взносов).

Это статья о недопустимости злоупотребления субъективным налоговым правом при определении имущественного налогового обязательства. Сейчас - критерии обоснованности налоговой выгоды закреплены в законодательстве.

До этого действовало ПП ВАС от 12 октября 2006 года №53 с этими четырьмя критериями.

Сейчас в статье 54.1 закреплены следующие критерии обоснованности налоговой выгоды:

· отсутствия искажения операций объектов налогообложения в бухгалтерском и налоговом учете и отчетности с учетом отсутствия нацеленности главным образом или исключительно на налоговую минимизацию

· реальности операций с указанным контрагентом.

Наличие таких искажений, наличие нацеленности главным образом или исключительно на налоговую минимизацию или отсутствие реальности операций с указанным контрагентом будет свидетельствовать о необоснованности налоговой выгоды и невозможности отнесения на расход, уменьшающий налогооблагаемые доходы, принятия к вычету НДС

При этом, подписание первичных документов неустановленным или неуполномоченным лицом, нарушение со стороны контрагента и достижение того же результата иным способом сами по себе не влияют на обоснованность налоговой выгоды.

Ситуация: центр европейской столицы. Определенное лицо, ведущее маргинальный образ жизни из числа мигрантов торгует контрафактной продукцией. Это подделка Gucci прямо у входа в магазин. Цена отличается в 200 раз. Преследуют не его, а того, кто покупает. Здесь принцип тот же самый.

Система АСК НДС-2 позволяет выявлять всю цепочку контрагентов, и выявлять, где идет сбой. Они также выявляют также самого платежеспособного, и пытаются взыскать с него. А платежеспособный должен сказать, что отвечает только за контрагента своего звена + что он его проверил. И доказать, что договорные отношения именно с ним. У платежеспособного должно быть подтверждение реальной отгрузки со склада + журнал учета автотранспорта на его территорию, свидетельские показания тех, кто принимал товар.

Если скажут: «ваш трейдер какой-то сомнительный», надо отвечать «он может заключить договоры с третьими лицами, и эти договоры у меня есть, они исполнены надлежащим образом». Это поможет нам обосновать нашу налоговую выгоду.

Есть 3 письма ФНС по статье 54.1.

Есть еще презумпции невиновности (УК РФ, КОАП РФ; нельзя разделять материально-правовую и процессуальную часть этой презумпции), презумпция знания законодательства (определенность достигается путем толкования, вступление в силу – только после обнародования) + презумпция законности нормативного или индивидуального правового акта, принятого компетентным органом с соблюдением порядка его принятия, презумпция облагаемости с учетом фактической способности налогоплательщика к уплате налога при установлении и определении элементов юридического состава налога.

Фикции ограничены: они должны быть прямо предусмотрены законодательством в исключительных случаях.

Презумпция добросовестности налогоплательщика как обоснованности его налоговой выгоды – основная презумпция. Основана на ПКС от 12 октября 1998 №24-П с учетом определения КС от 25 июня 2001 года №138-О.