Поможем в ✍️ написании учебной работы

Имя

Поможем с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой

Выберите тип работыЧасть дипломаДипломная работаКурсовая работаКонтрольная работаРешение задачРефератНаучно - исследовательская работаОтчет по практикеОтветы на билетыТест/экзамен onlineМонографияЭссеДокладКомпьютерный набор текстаКомпьютерный чертежРецензияПереводРепетиторБизнес-планКонспектыПроверка качестваЭкзамен на сайтеАспирантский рефератМагистерская работаНаучная статьяНаучный трудТехническая редакция текстаЧертеж от рукиДиаграммы, таблицыПрезентация к защитеТезисный планРечь к дипломуДоработка заказа клиентаОтзыв на дипломПубликация статьи в ВАКПубликация статьи в ScopusДипломная работа MBAПовышение оригинальностиКопирайтингДругое

Нажимая кнопку "Продолжить", я принимаю политику конфиденциальности

 

§ 1. Законодательство о рекламе

 

Закон о рекламе регулирует отношения в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории РФ. В соответствии с ч. 2 ст. 2 Закона о рекламе его нормы не распространяется на: политическую рекламу, в том числе предвыборную агитацию и агитацию по вопросам референдума; информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом; вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера; объявления физических лиц или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности; упоминания о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера, и др.

Согласно ст. 4 Закона о рекламе законодательство РФ о рекламе состоит из данного Федерального закона. Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, могут регулироваться также принятыми в соответствии с Законом о рекламе иными федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ, нормативными правовыми актами Правительства РФ. Из анализа ст. 4 Закона о рекламе можно предположить, что законодательство о рекламе состоит только из актов федерального уровня, однако при этом необходимо учитывать позицию Конституционного Суда РФ, изложенную в Постановлении от 4 марта 1997 г. N 4-П.

 Так, Конституционный Суд РФ отметил, что рекламная деятельность является объектом комплексного нормативного правового регулирования. Если те или иные вопросы рекламы выходят за рамки гражданско-правовых отношений, не относятся к основам единого рынка, т.е. не являются предметом ведения РФ, субъекты РФ могут осуществлять их законодательное регулирование в рамках, определенных Конституцией РФ. В силу положений статей 130 , 132 и 133 Конституции РФ органы местного самоуправления вправе самостоятельно решать вопросы местного значения, связанные с особенностями распространения наружной рекламы, поскольку они затрагивают правомочия пользования, владения и распоряжения муниципальной собственностью <1>.

--------------------------------

<1> Постановление КС РФ от 4 марта 1997 г. N 4-П "По делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального Закона от 18 июля 1995 года "О рекламе" // Вестник КС РФ. 1997. N 1.

 

Следовательно, положения ст. 4 Закона о рекламе следует трактовать расширительно, включая не только федеральное законодательство, но и нормативные правовые акты, принятые субъектами РФ и органами местного самоуправления. В настоящее время нормативными правовыми актами субъектов РФ регулируются вопросы наружной рекламы. В качестве примеров можно указать Постановление Правительства Москвы от 12 декабря 2012 г. N 712-ПП "Об утверждении Правил установки и эксплуатации рекламных конструкций" <1>; Постановление Правительства Москвы от 21 мая 2002 г. N 378-ПП "О проведении конкурсов на право размещения средств рекламы в Московском Метрополитене" <2>.

--------------------------------

<1> Вестник мэра и Правительства Москвы. 2012. N 69.

<2> Вестник мэра и Правительства Москвы. 2002. N 22.

 

Рассматривая вопросы наружной рекламы, следует уделить внимание п. 4 ст. 19 Закона о рекламе, где закрепляется требование о том, что рекламная конструкция и ее территориальное размещение должны соответствовать требованиям технического регламента. В настоящее время технического регламента, регулирующего порядок размещения и установки рекламной конструкции, не существует. При установке и размещении наружной рекламы с использованием рекламных конструкций необходимо руководствоваться положениями ГОСТа Р 52044-2003 "Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения" <1>.

--------------------------------

<1> ГОСТ Р 52044-2003 "Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения", утв. Постановлением Госстандарта РФ 22.04.2003 N 124-ст. М.: Издательство стандартов, 2003.

 

Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, могут также регулироваться актами Президента РФ и Постановлениями Правительства РФ. Так, в пример можно привести Указ Президента РФ от 17 февраля 1995 г. N 161 "О гарантиях права граждан на охрану здоровья при распространении рекламы" <1> и Постановление Правительства РФ от 17 августа 2006 г. N 508 "Об утверждении Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе" <2>.

--------------------------------

<1> РГ. 1995. N 39.

<2> СЗ РФ. N 35. 2006. Ст. 3758.

 

Являясь уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением законодательства в сфере рекламы, Федеральная антимонопольная служба (далее ФАС России) вправе издавать индивидуальные правовые акты по отнесенным к компетенции Службы вопросам, в том числе приказы, определения, постановления, в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством и законодательством о рекламе <1>. Так, важно отметить Приказ ФАС России от 23 ноября 2012 г. N 711/12 "Об утверждении Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе" <2>. Также следует обратить внимание и на письма ФАС России. Можно отметить следующие письма, направленные на разъяснение положений рекламной деятельности: письмо ФАС РФ от 19 мая 2006 г. N АК/7654 "Об особенностях отдельных способов распространения рекламы" <3>; письмо ФАС РФ от 16 марта 2006 г. N АК/3512 "О разграничении рекламы и иной информации" <4>, письмо ФАС РФ от 26 декабря 2005 г. N АК/19277 "О рекламе азартных игр и игорных заведений" <5>.

--------------------------------

<1> Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 331 "Об утверждении положения о Федеральной антимонопольной службе" // СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3259.

<2> Приказ ФАС РФ от 23 ноября 2012 г. N 711/12 "Об утверждении Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе" // СПС "КонсультантПлюс".

<3> Письмо ФАС РФ от 19 мая 2006 г. N АК/7654 "Об особенностях отдельных способов распространения рекламы" // СПС "КонсультантПлюс".

<4> Письмо ФАС РФ от 16 марта 2006 г. N АК/3512 "О разграничении рекламы и иной информации" // СПС "КонсультантПлюс".

<5> Письмо ФАС РФ от 26 декабря 2005 г. N АК/19277 "О рекламе азартных игр и игорных заведений" // СПС "КонсультантПлюс".

 

Существенное значение в регулировании рекламной деятельности играет Международный кодекс рекламной практики, который был принят Международной торговой палатой в 1937 г. Кодекс является средством самодисциплины, а также может использоваться судами в качестве справочного документа в рамках соответствующего законодательства.

 

§ 2. Понятие и виды рекламы

 

Рекламная деятельность - один из видов предпринимательской деятельности. Под рекламной деятельностью следует понимать деятельность по созданию и распространению информации, способствующей реализации объекта рекламирования. Такая информация называется рекламой.

В ст. 3 Закона о рекламе дано следующее понятие рекламы. Реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. В данном определении можно выделить характерные признаки, которые позволят определить информацию именно в качестве рекламы.

Во-первых, реклама адресована неопределенному кругу лиц. ФАС России в своем письме от 5 апреля 2007 г. N АЦ/4624 отметил, что под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о некоем лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена <1>.

--------------------------------

<1> Письмо ФАС РФ от 5 апреля 2007 г. N АЦ/4624 // Экономика и жизнь. 2007. N 19.

 

Во-вторых, данная информация имеет особое содержание. В рекламе указывается информация об объекте рекламирования. Под объектом рекламирования понимаются товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

В-третьих, реклама имеет особую цель. Цель рекламы заключается в формировании или поддержании интереса к объекту рекламирования и его продвижении на рынке.

Классификация видов рекламы имеет практическое и теоретическое значение и может быть осуществлена по различным основаниям.

Так, например, И.В. Ершовой предлагается следующая классификация видов рекламы <1>:

--------------------------------

<1> В науке предлагаются и иные подходы к классификации рекламы. См.: Толкачев А.Н. Реклама и рекламная деятельность в России: закон и практика. М., 2008. С. 89 - 96; Беляева О.А. Предпринимательское право: Учеб. пособие / Под ред. В.Б. Ляндреса. 2-е изд., испр. и доц. М.: КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 2009 // СПС "КонсультантПлюс"; Невешкина Е.В., Прошина М.Г., Соснаускене О.И. Расходы на рекламу: Практ. пособие. М.; Дашков И.К., 2010 // СПС "КонсультантПлюс".

 

1) в зависимости от вида рекламируемого товара выделяют рекламу алкогольных напитков; лекарственных средств и др.;

2) в зависимости от вида рекламируемых услуг выделяют рекламу финансовых услуг: страховых, банковских; рекламу услуг по заключению договоров ренты и др.;

3) в зависимости от способа распространения рекламы можно говорить о рекламе в радио- и телепрограммах, радио- и телепередачах, периодических печатных изданиях, в кино- и видеообслуживании, на транспортных средствах и др. К данной группе можно отнести и наружную рекламу, распространяемую с помощью щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения;

4) в зависимости от целей, на достижение которых направлена реклама, выделяют:

- политическую рекламу - информацию, распространяемую участниками избирательного процесса о кандидатах на должность Президента РФ, в депутаты и т.п. с целью формирования общественного мнения и достижения желаемого результата голосования;

- социальную рекламу - информацию, направленную на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также обеспечение интересов государства;

- коммерческую рекламу, цели распространения которой указаны в понятии рекламы, приведенном в Законе о рекламе.

5) в зависимости от субъектов, к которым обращена рекламная информация, можно говорить о рекламе, адресованной к несовершеннолетним <1>.

--------------------------------

<1> Ершова И.В. Предпринимательское право: Учебник. 5-е изд. М.: Юриспруденция, 2009. С. 602 - 603.

 

§ 3. Субъекты рекламной деятельности

 

Состав лиц, участвующих в рекламной деятельности, достаточно широк. К числу таких субъектов относятся: рекламодатель, рекламопроизводитель, рекламораспространитель, потребители рекламы, органы саморегулирования рекламы, спонсор, органы государственной власти, осуществляющие регулирование рекламной деятельности и контроль за ней.

Рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Рекламопроизводитель - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

В роли рекламодателей, рекламопроизводителей, рекламораспространителей могут выступать юридические лица и физические лица - индивидуальные предприниматели, поскольку на объявления физических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, действие закона о рекламе не распространяется <1>.

--------------------------------

<1> Смагина И.А. Предпринимательское право: Учеб. пособие. 3-е изд., испр. и доп. М.: Омега-Л, 2009 // СПС "КонсультантПлюс".

 

Потребителями рекламы являются лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама. Данную категорию субъектов часто именуют пассивной в связи с тем, что они не участвуют в обороте рекламных работ и услуг, но исключить их из числа субъектов рекламных отношений невозможно. Пассивное поведение этих субъектов может стать и активным при нарушении их прав на достоверную и добросовестную рекламу.

Следующим субъектом рекламной деятельности является спонсор. Спонсор - лицо, предоставившее средства либо обеспечившее предоставление средств для организации и (или) проведения спортивного, культурного или любого иного мероприятия, создания и (или) трансляции теле- или радиопередачи либо создания и (или) использования иного результата творческой деятельности. Реклама, распространяемая на условии обязательного упоминания в ней об определенном лице как о спонсоре, именуется спонсорской.

К участникам рекламных правоотношений также относятся саморегулируемые организации. Саморегулируемой организацией в сфере рекламы признается объединение рекламодателей, рекламопроизводителей, рекламораспространителей и иных лиц, созданное в форме ассоциации, союза или некоммерческого партнерства в целях представительства и защиты интересов своих членов, выработки требований соблюдения этических норм в рекламе и обеспечения контроля за их выполнением. В Законе о рекламе закреплены следующие права саморегулируемой организации: представлять законные интересы членов саморегулируемой организации в их отношениях с федеральными органами государственной власти, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления; участвовать в рассмотрении антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения членами саморегулируемой организации законодательства РФ о рекламе; разрабатывать и устанавливать требования, предъявляемые к лицам, желающим вступить в саморегулируемую организацию, и др.

Органы государственной власти осуществляют регулирование рекламной деятельности и надзор за ней. Выше отмечалось, что ФАС России осуществляет в пределах своих полномочий государственный надзор за соблюдением законодательства РФ о рекламе. Так антимонопольный орган, во-первых, предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства РФ о рекламе; во-вторых, возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе. Также антимонопольный орган вправе: выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе; выдавать федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти субъектов РФ, органам местного самоуправления обязательные для исполнения предписания об отмене или изменении актов, изданных ими и противоречащих законодательству РФ о рекламе; предъявлять в суд или арбитражный суд иски о запрете распространения рекламы, осуществляемого с нарушением законодательства РФ о рекламе.

Следует отметить и государственные органы, которые создаются в субъектах РФ. Так, например, в г. Москве действует Департамент средств массовой информации и рекламы г. Москвы, который осуществляет функции по разработке и реализации государственной политики в сфере наружной рекламы <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Правительства Москвы от 22 февраля 2011 г. N 45-ПП "О Департаменте средств массовой информации и рекламы города Москвы" // Вестник мэра и Правительства Москвы. 2011. N 14.

 

§ 4. Общие требования, предъявляемые к рекламе

 

Одним из основных способов правового регулирования рекламной деятельности является установление требований, предъявляемых к рекламе. Статьей 5 Закона о рекламе закреплены общие требования, предъявляемые к рекламе. Данная статья содержит требования к рекламе, не зависящие от ее вида, формы, способа распространения и иных критериев.

Законом о рекламе установлено, что реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная и недостоверная реклама не допускаются. Необходимо обратить внимание на то, что законодатель не дает определения добросовестной и достоверной рекламы, а ограничивается перечислением недобросовестной и недостоверной рекламы.

Так недобросовестной признается реклама, которая: содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами; порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента; представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара; является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.

Под недостоверной понимается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения: о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами; об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока; о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара; об условиях доставки, обмена, ремонта и обслуживания товара; об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара; об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов, дипломов или иных наград и т.п.

 Необходимо отметить, что судебная практика исходит из того, что информация, содержащаяся в рекламе, должна отвечать критериям достоверности, в том числе в целях формирования у потребителя верного, истинного представления о товаре (услуге), его качестве, потребительских свойствах. В связи с этим использование в рекламе сравнительной характеристики объекта рекламирования с иными товарами, например путем употребления слов "лучший", "первый", "номер один", должно производиться с указанием конкретного критерия, по которому осуществляется сравнение и который имеет объективное подтверждение. Реклама, не сопровождаемая таким подтверждением, должна считаться недостоверной как содержащая не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, изготовленными другими производителями или реализуемыми другими продавцами <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 8 октября 2012 г. N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" // Вестник ВАС РФ. 2012. N 12.

 

Также Законом о рекламе установлено, что реклама не должна: побуждать к совершению противоправных действий; призывать к насилию и жестокости; иметь сходство с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности движения автомобильного, железнодорожного, водного, воздушного транспорта; формировать негативное отношение к лицам, не пользующимся рекламируемыми товарами, или осуждать таких лиц.

В соответствии со ст. 5 Закона о рекламе не допускается в рекламе: использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации; указание на то, что объект рекламирования одобряется органами государственной власти или органами местного самоуправления либо их должностными лицами; демонстрация процессов курения и потребления алкогольной продукции; указание на то, что рекламируемый товар произведен с использованием тканей эмбриона человека; указание на лечебные свойства, т.е. положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий; использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия; использование в радио-, теле-, видео-, аудио- и кинопродукции или в другой продукции и распространение скрытой рекламы, т.е. рекламы, которая оказывает не осознаваемое потребителями рекламы воздействие на их сознание, в том числе такое воздействие путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами.

Законом о рекламе установлен запрет на распространение рекламы:

- в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы;

- в учебниках, учебных пособиях, другой учебной литературе, предназначенных для обучения детей по основным образовательным программам начального общего, основного общего, среднего общего образования, школьных дневниках, школьных тетрадях.

В рекламе товаров и иных объектов рекламирования стоимостные показатели должны быть указаны в рублях, а в случае необходимости дополнительно могут быть указаны в иностранной валюте.

В рекламе товаров, в отношении которых в установленном порядке утверждены правила использования, хранения или транспортировки либо регламенты применения, не должны содержаться сведения, не соответствующие таким правилам или регламентам.

При производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства РФ, в том числе требования гражданского законодательства, законодательства о государственном языке РФ.

В целях защиты несовершеннолетних от злоупотреблений их доверием и недостатком опыта в рекламе не допускается: дискредитация родителей и воспитателей, подрыв доверия к ним у несовершеннолетних; побуждение несовершеннолетних к тому, чтобы они убедили родителей или других лиц приобрести рекламируемый товар; создание у несовершеннолетних искаженного представления о доступности товара для семьи с любым уровнем достатка; формирование комплекса неполноценности у несовершеннолетних, не обладающих рекламируемым товаром; показ несовершеннолетних в опасных ситуациях, включая ситуации, побуждающие к совершению действий, представляющих угрозу их жизни и (или) здоровью, в том числе к причинению вреда своему здоровью, и т.д.

В ст. 7 Закона о рекламе перечислены товары, реклама которых запрещена, а именно: товары, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством РФ; наркотические средства, психотропные вещества и их прекурсоры, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, и их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры; взрывчатые вещества и материалы, за исключением пиротехнических изделий; органы и (или) ткани человека в качестве объектов купли-продажи; товары, подлежащие государственной регистрации, в случае отсутствия такой регистрации; табак, табачная продукция, табачные изделия и курительные принадлежности, в том числе трубки, кальяны, сигаретная бумага, зажигалки и др.

 

§ 5. Специальные требования, предъявляемые к рекламе

 

В законе о рекламе устанавливаются требования к рекламе отдельных видов товаров, к отдельным способам распространения рекламы, к ее содержанию.

Рассмотрим особенности отдельных способов распространения рекламы:

1) реклама в телепрограммах и телепередачах. Прерывание телепрограммы или телепередачи рекламой должно предваряться сообщением о последующей трансляции рекламы, за исключением прерывания спонсорской рекламой. При совмещении рекламы с телепрограммой способом "бегущей строки" или иным способом ее наложения на кадр транслируемой телепрограммы реклама не должна: занимать более чем 7% площади кадра; накладываться на субтитры, а также надписи разъясняющего характера. Не допускается прерывать рекламой и совмещать с рекламой способом "бегущей строки" следующие телепередачи: религиозные телепередачи; телепередачи продолжительностью менее чем 15 минут. При трансляции рекламы уровень громкости ее звука, а также уровень громкости звука сообщения о последующей трансляции рекламы не должны превышать средний уровень громкости звука прерываемой рекламой телепрограммы или телепередачи. Соотношение уровня громкости звука рекламы и уровня громкости звука прерываемой ею телепрограммы или телепередачи определяется на основании методики измерения уровня громкости звука рекламы в телепрограммах и телепередачах, утвержденной федеральным антимонопольным органом и разработанной на основе рекомендаций в области нормирования звуковых сигналов в телерадиовещании, утвержденных федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере массовых коммуникаций и средств массовой информации. Выявление превышения уровня громкости звука рекламы над средним уровнем громкости звука прерываемой ею телепрограммы или телепередачи осуществляется антимонопольным органом как в ходе наблюдения за соблюдением требований к уровню громкости звука рекламы, проводимого в порядке, установленном федеральным антимонопольным органом, так и в результате проведения плановых или внеплановых проверок соблюдения требований законодательства РФ о рекламе;

2) реклама в радиопрограммах и радиопередачах. Прерывание радиопрограммы или радиопередачи рекламой должно предваряться сообщением о последующей трансляции рекламы, за исключением прерывания спонсорской рекламой. В радиопрограммах, не зарегистрированных в качестве средств массовой информации и специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, продолжительность рекламы не может превышать 20% времени вещания в течение суток;

3) реклама в периодических печатных изданиях. Размещение текста рекламы в периодических печатных изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, должно сопровождаться пометкой "реклама" или пометкой "на правах рекламы". Объем рекламы в таких изданиях должен составлять не более чем 40% объема одного номера периодических печатных изданий;

4) реклама, распространяемая при кино- и видеообслуживании. При кино- и видеообслуживании не допускается прерывание рекламой демонстрации фильма, а также совмещение рекламы с демонстрацией фильма способом "бегущей строки" или иным способом ее наложения на кадр демонстрируемого фильма;

5) реклама, распространяемая по сетям электросвязи. Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено;

6) наружная реклама и установка рекламных конструкций. Распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламные конструкции), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта, осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником. Рекламная конструкция должна использоваться исключительно в целях распространения рекламы, социальной рекламы. Установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором. В случае если для установки и эксплуатации рекламной конструкции предполагается использовать общее имущество собственников помещений в многоквартирном доме, заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции возможно только при наличии согласия собственников помещений в многоквартирном доме, полученного в порядке, установленном Жилищным кодексом РФ. Заключение такого договора осуществляется лицом, уполномоченным на его заключение общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме. Субъекты РФ устанавливают предельные сроки, на которые могут заключаться договоры на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, в зависимости от типов и видов рекламных конструкций и применяемых технологий демонстрации рекламы, но не менее чем на пять лет и не более чем на десять лет. На период действия договора владелец рекламной конструкции имеет право беспрепятственного доступа к недвижимому имуществу, к которому присоединяется рекламная конструкция, и пользования этим имуществом для целей, связанных с осуществлением прав владельца рекламной конструкции, в том числе с ее эксплуатацией, техническим обслуживанием и демонтажем. Нормативными правовыми актами субъектов также регулируются вопросы наружной рекламы. Утвержденные Постановлением Правительства г. Москвы от 12 декабря 2012 г. N 712-ПП Правила установки и эксплуатации рекламных конструкций в городе Москве определяют схему размещения рекламных конструкций в городе Москве, типы рекламных конструкций, требования к рекламным конструкциям, требования к содержанию и техническому обслуживанию / внешнему виду рекламных конструкций, порядок оформления разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, демонтаж рекламных конструкций и т.д. Отметим, что в г. Москве функционирует Государственное казенное учреждение "Городская реклама и информация", которое осуществляет техническую работу по ведению и актуализации городского реестра рекламных конструкций; техническую работу по заказу Департамента средств массовой информации и рекламы города Москвы по учету доходов от эксплуатации рекламных конструкций на имуществе города Москвы и т.д.;

7) реклама на транспортных средствах и с их использованием. Размещение рекламы на транспортном средстве осуществляется на основании договора, заключаемого рекламодателем с собственником транспортного средства или уполномоченным им лицом либо с лицом, обладающим иным вещным правом на транспортное средство. Использование транспортных средств исключительно или преимущественно в качестве передвижных рекламных конструкций, в том числе переоборудование транспортных средств для распространения рекламы, в результате которого транспортные средства полностью или частично утратили функции, для выполнения которых они были предназначены, переоборудование кузовов транспортных средств с приданием им вида определенного товара, запрещается.

В Законе о рекламе также устанавливаются требования к виду рекламируемого товара, к услугам. В частности, установлены требования к рекламе:

1) алкогольной продукции. Реклама алкогольной продукции не должна: содержать утверждение о том, что употребление алкогольной продукции имеет важное значение для достижения общественного признания, профессионального, спортивного или личного успеха либо способствует улучшению физического или эмоционального состояния; осуждать воздержание от употребления алкогольной продукции; содержать утверждение о том, что алкогольная продукция безвредна или полезна для здоровья человека, в том числе информацию о наличии в алкогольной продукции биологически активных добавок, витаминов; содержать упоминание о том, что употребление алкогольной продукции является одним из способов утоления жажды; обращаться к несовершеннолетним; использовать образы людей и животных, в том числе выполненные с помощью мультипликации (анимации). Данная реклама не должна размещаться: в периодических печатных изданиях, за исключением рекламы пива и напитков, изготавливаемых на основе пива, а также вина и игристого вина (шампанского), произведенных в РФ из выращенного на территории РФ винограда, которая не должна размещаться на первой и последней полосах газет, а также на первой и последней страницах и обложках журналов; в предназначенных для несовершеннолетних печатных изданиях, аудио- и видеопродукции; на всех видах транспортных средств общего пользования и с их использованием, а также снаружи и внутри зданий, сооружений, обеспечивающих функционирование транспортных средств общего пользования, за исключением мест, в которых осуществляется розничная продажа алкогольной продукции, и т.д.;

2) реклама лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, методов народной медицины. Данная реклама не должна обращаться к несовершеннолетним; содержать ссылки на конкретные случаи излечения от заболеваний, улучшения состояния здоровья человека в результате применения объекта рекламирования; способствовать созданию у здорового человека впечатления о необходимости применения объекта рекламирования; создавать впечатление ненужности обращения к врачу и т.д.;

3) биологически активных добавок и пищевых добавок, продуктов детского питания. Реклама биологически активных добавок и пищевых добавок не должна: создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами; содержать ссылки на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения таких добавок; побуждать к отказу от здорового питания. Реклама биологически активных добавок в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о том, что объект рекламирования не является лекарственным средством. В данной рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах, при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд, и такому предупреждению должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства). Реклама продуктов детского питания не должна представлять их в качестве полноценных заменителей женского молока и содержать утверждение о преимуществах искусственного вскармливания детей;

4) продукции военного назначения и оружия. Не допускается реклама продукции военного назначения, за исключением рекламы такой продукции в целях осуществления военно-технического сотрудничества РФ с иностранными государствами. Реклама служебного оружия и патронов к нему допускается только в специализированных печатных изданиях для пользователей такого оружия, в местах производства, реализации и экспонирования такого оружия, а также в местах, отведенных для стрельбы из оружия;

5) основанных на риске игр, пари. Данная реклама не должна: обращаться к несовершеннолетним; создавать впечатление, что участие в основанных на риске играх, пари является способом заработка или получения иного дохода либо иным способом получения средств к существованию; осуждать неучастие в основанных на риске играх, пари; создавать впечатление, что получение выигрышей гарантировано;

6) финансовых услуг и финансовой деятельности. Реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг и финансовой деятельности не должна: содержать гарантии или обещания в будущем эффективности деятельности (доходности вложений), в том числе основанные на реальных показателях в прошлом, если такая эффективность деятельности (доходность вложений) не может быть определена на момент заключения соответствующего договора; умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий;

7) ценных бумаг. Не допускается реклама ценных бумаг, предложение которых неограниченному кругу лиц не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ. Реклама ценных бумаг должна содержать сведения о лицах, обязавшихся по рекламируемым ценным бумагам. Реклама эмиссионных ценных бумаг должна содержать: наименование эмитента; источник информации, подлежащей раскрытию в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах;

8) услуг по заключению договоров ренты, в том числе договора пожизненного содержания с иждивением. Такая реклама, в частности, не должна содержать: выражение благодарности физическими лицами, заключившими такие договоры; утверждение о том, что заключение таких договоров имеет преимущества перед завещанием жилого помещения или иного имущества; осуждение членов семьи и близких родственников потенциального потребителя таких услуг, якобы не заботящихся о нем;

9) деятельности медиаторов по обеспечению проведения процедуры медиации. Реклама деятельности медиаторов по обеспечению проведения процедуры медиации, не прошедших обучения по дополнительной профессиональной программе в области медиации и не имеющих подтверждающих такое обучение документов, выданных соответствующей некоммерческой организацией, осуществляющей подготовку медиаторов, не допускается. Данная реклама не должна содержать утверждение о том, что применение процедуры медиации как способа урегулирования спора имеет преимущества перед разрешением спора в суде, арбитражном суде или третейском суде.

 

§ 6. Ответственность за ненадлежащую рекламу

 

Законом о рекламе установлено, что за нарушение законодательства о рекламе предусмотрена гражданско-правовая и административная ответственность. Так, лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе). В случае установления антимонопольным органом факта распространения недостоверной рекламы и выдачи соответствующего предписания антимонопольный орган вправе обратиться в установленном порядке в суд или арбитражный суд с иском к рекламодателю о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) за счет рекламодателя. При этом суд или арбитражный суд определяет форму, место и сроки размещения такого опровержения.

Административная ответственность предусмотрена рядом норм КоАП РФ. Например, в ст. 14.3 КоАП РФ установлена ответственность за нарушение законодательства о рекламе, в ст. 14.37 - ответственность за нарушение требований к установке рекламной конструкции и (или) эксплуатации рекламной конструкции, в ст. 14.38 - ответственность за размещение рекламы на дорожных знаках и транспортных средствах, в ст. 19.31 - ответственность за нарушение сроков хранения рекламных материалов и т.д.

В Законе о рекламе содержится разграничение юридической ответственности между рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем. Данное разграничение ответственности установлено в ст. 38 Закона о рекламе. Что касается суммы штрафов за нарушение законодательства РФ о рекламе и неисполнение предписаний антимонопольного органа, то сумма штрафа зачисляется в бюджеты бюджетной системы РФ в следующем порядке: 1) в федеральный бюджет - 40%; 2) в бюджет субъекта РФ, на территории которого зарегистрированы юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, допустившие нарушение законодательства РФ о рекламе, - 60%. Уплата штрафа не освобождает от исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе.

 

Контрольные вопросы

 

1. Охарактеризуйте законодательство о рекламе.

2. Дайте понятие рекламы и видов рекламы.

3. Назовите общие и специальные требования, предъявляемые к рекламе.

4. Расскажите об ответственности за ненадлежащую рекламу.

 

Литература

 

1. Дзгоева Б.О. Соотношение частных и публичных интересов в правовом регулировании рекламы: Монография. М.: Проспект, 2014.

2. Кирилловых А.А. Реклама и рекламная деятельность: проблемы правового регулирования // СПС "КонсультантПлюс".

3. Копытин Д.А. Правовое регулирование рекламного рынка. Предпринимательско-правовой аспект. М.: Волтерс Клувер, 2010.

4. Бадалов Д.С. и др. Постатейный комментарий к Федеральному закону "О рекламе". М.: Статут, 2012 // СПС "КонсультантПлюс".

 

КонсультантПлюс: примечание. Учебник "Российское предпринимательское право" (отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова) включен в информационный банк согласно публикации - Проспект, 2011.

5. Российское предпринимательское право: Учебник / Отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2012.

6. Саморегулирование предпринимательской и профессиональной деятельности: единство и дифференциация: Монография / Отв. ред. И.В. Ершова. М.: Норма; ИНФРА-М, 2015.

7. Правовое регулирование экономической деятельности: единство и дифференциация / Отв. ред. И.В. Ершова, А.А. Мохов. М.: Норма: ИНФРА-М, 2017.

 

Глава 37. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ТОРГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

 

Знать: законодательное определение торговли, оптовой торговли и розничной торговли; основные нормативные правовые акты, регулирующие торговую деятельность; виды субъектов и объектов торговой деятельности, договорные формы осуществления торговли.

Уметь: выявлять признаки торговой деятельности как самостоятельного вида предпринимательской деятельности; особенности правового положения субъектов торговой деятельности; ориентироваться в системе договоров в сфере торговли.

Владеть: навыками квалификации предпринимательской деятельности в качестве оптовой торговли или розничной торговли, анализа судебной практики по спорам о правовой природе осуществляемой торговой деятельности.

 

§ 1. Понятие и виды торговой деятельности

 

Торговля является многоаспектным понятием. Это важнейшая отрасль российской экономики. Как отмечается в Стратегии развития торговли в Российской Федерации на 2015 - 2016 годы и период до 2020 г. <1>, торговля имеет стратегическое значение для обеспечения социально-экономической стабильности в стране, так как в результате удовлетворения потребительского спроса обеспечивается доступность необходимых для жизнедеятельности товаров, которая, в свою очередь, определяет динамику инфляционных процессов, структуру денежных расходов и динамику денежных доходов. Для многих регионов торговля является основой экономики.

--------------------------------

<1> Утверждена Приказом Минпромторга России от 25 декабря 2014 г. N 2733 // СПС "Гарант" (документ опубликован не был).

 

Законодательное определение торговли как вида деятельности содержится в Законе о торговле. Торговая деятельность (также - торговля) определяется как вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров (п. 1 ст. 2). Закон определил правовую природу торговли в качестве предпринимательской деятельности, что предполагает наличие у торговли всех признаков предпринимательской деятельности, предусмотренных п. 1 ст. 2 ГК РФ, включая самостоятельный характер, осуществление на свой риск, направленность на систематическое получение прибыли от продажи товаров лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Вместе с тем законодательное определение торговли не позволяет отграничить торговую деятельность как самостоятельный профессионально осуществляемый вид предпринимательской деятельности, состоящей в приобретении и реализации товаров с целью получения прибыли, от иных видов деятельности. Характерным признаком торговли как отдельного вида деятельности является отсутствие существенной переработки торговыми организациями или индивидуальными предпринимателями приобретенных товаров. Данную особенность торговли отмечали еще дореволюционные ученые <1>. Следует отметить, что исторически торговля (от лат. commercium) является первым из видов деятельности, которая обособилась в отдельный вид деятельности, осуществляемый купцами в виде промысла, и приобрела впоследствии предпринимательский характер.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М.: Спарк, 1994. С. 24.

 

В ОКВЭД (раздел G) оптовая и розничная торговля характеризуется в качестве деятельности по продаже любых видов товаров без их преобразования <1>.

--------------------------------

<1> ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2). Общероссийский классификатор видов экономической деятельности, утв. Приказом Росстандарта от 31 января 2014 г. N 14-ст.

 

В Модельном торговом кодексе для государств - участников СНГ торговая деятельность определяется как предпринимательская деятельность торговых организаций и индивидуальных предпринимателей по продаже товаров <1>. Тем самым в определении подчеркивается ведение особого вида предпринимательской деятельности - торговли, осуществляемой субъектами, занимающимися данным видом деятельности в качестве основного вида, - торговыми предпринимателями. Для торговли как самостоятельного вида предпринимательской деятельности требуется наличие навыков, профессионализм, использование специальных познаний в различных отраслях экономической науки - логистики, маркетинга, менеджмента и др.

--------------------------------

<1> См.: Модельный торговый кодекс для государств - участников СНГ (принят в г. Санкт-Петербурге 3 декабря 2009 г. Постановлением N 33-24 на 33-м пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств - участников СНГ) // Информационный бюллетень. Межпарламентская Ассамблея государств - участников Содружества Независимых Государств. 2010. N 46.

 

Оптовая торговля определяется в Законе как вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в предпринимательской деятельности (в том числе для перепродажи) или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (п. 2 ст. 2 Закона о торговле), а розничная торговля - как вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 2 Закона о торговле). Данный критерий (по цели использования приобретаемых товаров) применяется и в ГК РФ для разграничения основных договоров, опосредующих реализацию товаров в оптовой и розничной торговле, - договора поставки (ст. 506 ГК РФ) и договора розничной купли-продажи (ст. 492 ГК РФ).

Оптовая торговая деятельность заключается в продвижении товаров от изготовителей к оптовым покупателям, тогда как целью розничной торговли является максимально полное удовлетворение потребностей населения в товарах высокого качества и сопутствующих услугах.

В целях налогообложения розничная торговля понимается как предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи (п. 3 ст. 346.43 НК РФ). Таким образом, в НК РФ использован юридический критерий квалификации предпринимательской деятельности в качестве розничной торговли.

Между тем применение единственного критерия - цель использования приобретаемых товаров - не позволяет, как показывает судебная практика, в целом ряде случаев разграничить оптовую и розничную торговлю.

 Так, на рассмотрение Президиума ВАС РФ поступило дело в отношении индивидуального предпринимателя, который исчислял единый налог на вмененный доход, считая, что осуществляет розничную торговлю молочными продуктами, в то время как налоговая служба полагала, что осуществляемая им торговля относится к оптовой торговле. Президиум ВАС РФ направил дело на новое рассмотрение, указав, что правовую квалификацию характера осуществляемой деятельности следует давать исходя из анализа совокупности факторов: назначения используемого для торговли помещения, объема и цели использования приобретаемых товаров, вида покупателей, порядка расчетов за товар и др. <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 1 ноября 2011 г. N 3312/11 // Вестник ВАС РФ. 2012. N 2.

 

Поскольку торговая деятельность подчиняется действию как частноправовых, так и публично-правовых норм, разграничение оптовой и розничной торговли имеет большое значение для торговых предпринимателей, в частности в связи с различными налоговыми режимами. В этой связи в публично-правовых целях сделки при реализации товаров через торговые объекты розничной торговли не только гражданам потребителям, но также юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, с соблюдением установленных к розничной купле-продаже требований, квалифицируются в качестве договора розничной купли-продажи.

 Президиум ВАС РФ в информационном письме от 5 марта 2013 г. N 157 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением положений главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации" указал, что согласно подп. 6 п. 2 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли. Кодекс не устанавливает для организаций и индивидуальных предпринимателей, реализующих товары, обязанности выявлять цель приобретения покупателями товаров и контролировать их последующее использование. Поскольку в данном случае налоговый орган не представил доказательств осуществления индивидуальным предпринимателем розничной торговли не только через указанные объекты, суд счел, что уплачиваемый налогоплательщиком-продавцом ЕНВД охватывает в том числе и сделки по реализации товаров юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям.

Закон о торговле предоставляет право хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность, самостоятельно определять:

- вид торговли (оптовую и розничную);

- форму торговли (в стационарных торговых объектах, вне стационарных торговых объектов, в том числе на ярмарках, выставках, развозная торговля, разносная торговля, дистанционный способ продажи товаров, продажа товаров с использованием автоматов и иные формы торговли);

- способ торговли (с использованием торговых объектов и (или) без использования торговых объектов);

- специализацию торговли (универсальная торговля и (или) специализированная торговля);

- тип торгового объекта, используемого для осуществления торговой деятельности (стационарный торговый объект и (или) нестационарный торговый объект).

Закон о торговле не разграничивает формы торговой деятельности, относящиеся к одному из видов торговли - оптовой или розничной.

В Национальном стандарте Российской Федерации "Торговля. Термины и определения" закреплены основные понятия и содержание некоторых форм торговли, в том числе дистанционной, мелкооптовой, мелкорозничной <1>.

--------------------------------

<1> ГОСТ Р 51303-2013. Национальный стандарт Российской Федерации. Торговля. Термины и определения, утв. Приказом Росстандарта от 28 августа 2013 г. N 582-ст.

 

§ 2. Система источников правового регулирования

торговой деятельности

 

Особенностью нормативного правового регулирования торговли по сравнению с некоторыми другими видами предпринимательской деятельности является отнесение Законом о торговле (ст. 3) законодательства о торговле к совместному ведению Российской Федерации и субъектов РФ, которые вправе принимать законы и иные нормативные правовые акты, регулирующие отношения в сфере торговли в регионе.

Закон о торговле разграничивает полномочия между федеральными органами государственной власти, органами государственной власти субъектов РФ, а также органами местного самоуправления в области регулирования торговой деятельности.

Согласно п. 1 ст. 3 Закона правовое регулирование отношений в области торговой деятельности осуществляется ГК РФ, Законом о торговле, Законом о защите прав потребителей, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами РФ, законами субъектов РФ, иными нормативными правовыми актами субъектов РФ.

В отличие от ГК РФ, Закон о торговле устанавливает преимущественно публично-правовые требования к хозяйствующим субъектам с целью недопущения ущемления прав производителей продовольственных товаров, ликвидации барьеров для входа на товарный рынок, исключения недобросовестных практик во взаимоотношениях торговцев с поставщиками продовольствия.

Вмешательство государства в торговую деятельность ограничивается определенными сферами, обозначаемыми в Законе о торговле как методы государственного регулирования торговли (установление требований к организации и осуществлению торговли; антимонопольное регулирование; информационное обеспечение в этой области (ч. 1 ст. 4)). При этом установлен запрет на применение не предусмотренных указанным Законом иных методов регулирования, за исключением установленных федеральными законами случаев.

Принимаются документы стратегического характера, определяющие основные направления развития торговли, ее отдельных видов и форм. В их числе упоминавшийся Приказ Минпромторга России от 25 декабря 2014 г. N 2733 "Об утверждении Стратегии развития торговли в Российской Федерации на 2015 - 2016 годы и период до 2020 года", распоряжением Правительства РФ от 10 июля 2014 г. N 1273-р утверждена Концепция развития выставочно-ярмарочной и конгрессной деятельности в Российской Федерации <1> и др.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2014. N 29. Ст. 4177.

 

Закон о торговле (ч. 1 ст. 5) возлагает на Правительство РФ обязанность по принятию нормативных правовых актов, регулирующих торговую деятельность (ч. 1 ст. 5) <1>.

--------------------------------

<1> Постановления Правительства РФ: от 24 сентября 2010 г. N 754 "Об утверждении Правил установления нормативов обеспеченности населения площадью торговых объектов" // СЗ РФ. 2010 N 40. Ст. 5081; от 11 ноября 2010 г. N 887 "О Порядке создания и обеспечения функционирования системы государственного информационного обеспечения в области торговой деятельности в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2010. N 47. Ст. 6115; от 15 июля 2010 г. N 530 "Об утверждении Правил установления предельно допустимых розничных цен на отдельные виды социально значимых продовольственных товаров первой необходимости, перечня отдельных видов социально значимых продовольственных товаров первой необходимости, в отношении которых могут устанавливаться предельно допустимые розничные цены, и перечня отдельных видов социально значимых продовольственных товаров, за приобретение определенного количества которых хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, не допускается выплата вознаграждения" // СЗ РФ. 2010. N 30. Ст. 4130; от 29 сентября 2010 г. N 772 "Об утверждении Правил включения нестационарных торговых объектов, находящихся в государственной собственности, в схему размещения нестационарных торговых объектов" // СЗ РФ. 2010. N 40. Ст. 5097; и др.

 

Федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере внутренней торговли, является Министерство промышленности и торговли РФ <1>. В соответствии с определенными Законом о торговле полномочиями (ч. 2 ст. 5) Минпромторг России утверждает форму торгового реестра, методические рекомендации по разработке региональных программ развития торговли и др. <2>.

--------------------------------

<1> См.: Положение о Министерстве промышленности и торговли Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства РФ от 5 июня 2008 г. N 438 // СЗ РФ. N 24. Ст. 2868.

<2> См.: Приказы Минпромторга России от 16 июля 2010 г. N 602 "Об утверждении формы торгового реестра, Порядка формирования торгового реестра и Порядка предоставления информации, содержащейся в торговом реестре" // БНА. 2010. N 40; от 9 ноября 2010 г. N 1004 "Об утверждении Методических рекомендаций по составу информации, рекомендуемой для представления в Минпромторг России"; от 28 июля 2010 г. N 637 "Об утверждении Методических рекомендаций по разработке региональных программ развития торговли".

 

Право субъектов РФ на регулирование торговых отношений в установленных законом пределах защищается в судебном порядке.

 Так, Судебная коллегия по гражданским делам ВС РФ рассмотрела в судебном заседании от 7 сентября 2005 г. дело по заявлению ООО "Фрезия-1" об оспаривании п. 1 Постановления Правительства Москвы от 21 сентября 2004 г. N 636-ПП "Об упорядочении использования территории метрополитена и 25-метровой зоны от наземных вестибюлей станций и сооружений метрополитена" (в ред. Постановления Правительства Москвы от 15 февраля 2005 г. N 84-ПП) по кассационной жалобе заявителя на решение Московского городского суда от 16 марта 2005 г., которым ему отказано в удовлетворении заявленного требования, ссылаясь на то, что данный нормативный правовой акт Правительства Москвы противоречит гражданскому законодательству, ограничивает свободу перемещения товаров и услуг на территории Российской Федерации, чем нарушает право заявителя на осуществление предпринимательской деятельности. Судом сделан вывод о том, что оспариваемое заявителем постановление принято Правительством Москвы в пределах своей компетенции и в рамках предоставленных полномочий и постановил решение Московского городского суда от 16 марта 2005 г. оставить без изменения, кассационную жалобу ООО фирма "Фрезия-1" - без удовлетворения <1>.

--------------------------------

<1> Определение Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ от 7 сентября 2005 г. N 5-Г05-49.

 

Субъекты РФ принимают законы и иные нормативные правовые акты в области государственного регулирования торговой деятельности; разработку и реализацию мероприятий, содействующих развитию торговой деятельности на территории соответствующего субъекта РФ; разрабатывают и утверждают программы развития торговли в регионе, устанавливают порядок разработки схем размещения нестационарных торговых объектов, утверждают правила по организации ярмарок и продажи товаров на них и осуществляют иные предусмотренные Законом о торговле полномочия (ст. 6 Закона о торговле).

К настоящему времени в подавляющем количестве регионов приняты законы, регулирующие торговую деятельность (Закон Санкт-Петербурга от 16 ноября 2010 г. N 582-139 "О государственном регулировании торговой деятельности в Санкт-Петербурге и о внесении изменений в статью 10 Закона Санкт-Петербурга "Об организации местного самоуправления в Санкт-Петербурге" <1>, Закон Калининградской области от 28 декабря 2011 г. N 76 "О регулировании торговой деятельности в Калининградской области" <2>, Закон Новосибирской области от 5 декабря 2011 г. N 163-ОЗ "О государственном регулировании торговой деятельности на территории Новосибирской области" <3>, Закон Самарской области от 5 июля 2010 г. N 76-ГД "О государственном регулировании торговой деятельности на территории Самарской области" <4> и др.).

--------------------------------

<1> Вестник Законодательного собрания Санкт-Петербурга. 2010. N 38.

<2> Комсомольская правда: Калининград: Официальный вестник (прил). 2011. N 196.

<3> Ведомости Законодательного собрания Новосибирской области. 2011. N 63.

<4> Волжская коммуна. 2010. N 238 (27185).

 

 Между тем в литературе отмечается, что в развитии регионального торгового законодательства наметились негативная тенденция дублирования норм федерального законодательства и сворачивание региональной инициативы по мере появления федеральных законов, что фактически делает бессмысленным разграничение компетенции центра и регионов в данной сфере <1>.

--------------------------------

<1> Батрова Т.А. Проблемы правового регулирования торговых отношений // Юрист. 2013. N 9.

 

Органы местного самоуправления вправе издавать муниципальные правовые акты по вопросам, связанным с созданием условий для обеспечения жителей муниципального образования услугами торговли в случаях и в пределах, которые предусмотрены Законом о торговле, другими федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, законами субъектов РФ (ч. 3 ст. 3 Закона о торговле). Так, органы местного самоуправления разрабатывают программы развития торговли в соответствующем муниципальном образовании, осуществляют мониторинг за состоянием торговли и тенденциями ее развития и предоставляют ежегодно такую информацию в уполномоченный федеральный орган, разрабатывают и утверждают схемы размещения нестационарных торговых объектов.

В формировании и реализации государственной торговой политики участвуют и некоммерческие организации поставщиков и торговцев.

Некоммерческие организации вправе принимать участие в разработке проектов нормативных правовых актов в области торговой деятельности, региональных и муниципальных программ развития торговли; участвовать в анализе показателей развития торговли на территориях субъектов РФ и муниципальных образований, в оценке эффективности применения мер по ее поддержке, в подготовке прогноза развития торговли на территориях субъектов РФ, муниципальных образований; в распространении российского и иностранного опыта в области торговли; предоставлять необходимую информацию для формирования и реализации государственной политики в области торговой деятельности; разрабатывать для органов государственной власти и органов местного самоуправления предложения о совершенствовании торговой деятельности и др. (ст. 7 Закона о торговле).

В правоприменительной деятельности большое значение приобрели сложившиеся добросовестные практики взаимоотношений между организациями розничных торговцев и поставщиками потребительских товаров. Так, большим авторитетом пользуется среди участников торгового оборота Кодекс добросовестных практик взаимоотношений между торговыми сетями и поставщиками потребительских товаров, подписанный отраслевыми ассоциациями и другими объединениями торговых сетей (АКОРТ) и поставщиков ("РусБренд", "Союзмолоко", "Национальная мясная ассоциация", комитет Торгово-промышленной палаты РФ по развитию потребительского рынка и др.). Кодекс содержит целый ряд правил по взаимодействию поставщиков и розничных торговцев, основанных на принципах добросовестности, разумности, свободе договора и иных гражданско-правовых принципах, соблюдение которых поставщиками и покупателями осуществляется на добровольной основе путем присоединения к данному документу.

Углубление региональной интеграции между государствами СНГ основывается на ряде международно-правовых актов, включая Таможенный кодекс Таможенного союза, Договор о Евразийском экономическом союзе (Астана, 29 мая 2014 г.) и др.

Сложность и многоуровневый характер нормативного правового регулирования торговли вызывают необходимость принятия мер по его совершенствованию.

 Автономное ведомственное нормотворчество без централизованного управления данным процессом, как отмечает Е.А. Абросимова, порождает разрастание нормативно-правовой базы, конфликты и лоббирование интересов соответствующих отраслей при разработке нормативных правовых актов высшего уровня (федеральных законов, указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ) <1>.

--------------------------------

<1> Абросимова Е.А. Соотношение публичных и частных интересов в коммерческом законодательстве об организации торгового оборота // Закон. 2013. N 10.

 

С целью повышения эффективности и сбалансированности регулирования торговой деятельности Стратегией развития торговли в Российской Федерации на 2015 - 2016 гг. и период до 2020 г. установлена необходимость систематизации нормативных правовых актов, регулирующих отношения в области торговой деятельности, включая:

- проведение инвентаризации нормативных правовых актов, определение актуальности их норм и положений (экономическая, юридическая и социальная востребованность), оценку соответствия источникам права высшего иерархического уровня (на соответствие наднациональным актам (по полномочиям, переданным Евразийской экономической комиссии), федеральным законам и международным договорам РФ), выявление дублирования правового регулирования;

- подготовку предложений по внесению необходимых изменений в нормативные правовые акты;

- координацию процесса формирования (актуализации) нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти по регулированию оборота отдельных видов товаров с Минпромторгом России.

 

§ 3. Субъекты и объекты торговой деятельности

 

В процессе продвижения товара от изготовителей к потребителям задействованы разнообразные субъекты, осуществляющие непосредственно торговые операции, а также выполняющие действия, содействующие реализации товара. Вопрос об участниках торговой деятельности является одним из ключевых, и в юридической литературе представлены различные подходы к определению участника торговой деятельности <1>. С учетом того что торговля является видом предпринимательской деятельности, по критерию организационно правовой формы субъектами торговой деятельности выступают коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. В Стратегии развития торговли в Российской Федерации на 2015 - 2016 гг. и период до 2020 г. подчеркивается большая роль малых и средних торговых предприятий, ставится задача развития малого торгового бизнеса (п. 3.2) <2>.

--------------------------------

<1> См. подробнее: Абросимова Е.А. Организаторы торгового оборота: правовой статус и функциональное назначение: Дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2014. С. 43 - 57.

<2> На решение этой задачи направлено, в частности, положение ч. 4 ст. 10 Закона о торговле, согласно которому схемой размещения нестационарных торговых объектов должно предусматриваться размещение не менее чем 60% нестационарных торговых объектов, используемых субъектами малого или среднего предпринимательства, осуществляющими торговую деятельность, от общего количества таких объектов. См. также: Андреева Л.В. Правовые вопросы поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства в торговле // Российский судья. 2013. N 1. С. 21 - 23.

 

Для классификации субъектов торговых правоотношений важное значение имеет функциональный критерий, исходящий из основного содержания деятельности субъектов и их места в торговом обороте. Однако круг субъектов торговой деятельности уже круга субъектов торгового права, торговых правоотношений (участников торгового оборота). В него не входят субъекты, являющиеся организаторами торгового оборота (ярмарки, выставки, биржи, оптовые рынки и т.д.), субъекты, содействующие купле-продаже товаров (транспортные организации, товарные склады, маркетинговые компании и т.д.), государство и муниципальные образования, поскольку данные субъекты непосредственно не осуществляют собственно торговую деятельность. Товаропроизводители в зависимости от избранной стратегии продвижения товара, обусловливаемой совокупностью различных факторов, могут реализовывать произведенный ими товар одной или нескольким крупным оптовым организациям, многочисленным мелкооптовым торговым предпринимателям или же при прямой реализации - конечным потребителям, минуя посреднические звенья. Но следует учитывать, что для товаропроизводителя торговля не является основным видом деятельности.

Таким образом, субъектами торговой деятельности являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, связанную с приобретением и продажей товаров. Субъектов торговой деятельности в зависимости от того, за чей счет действует лицо и, соответственно, приобретается им или нет право собственности на товар, возможно подразделить на два вида.

1. Самостоятельные торговцы (коммерсанты) - субъекты, которые занимаются самостоятельной, в своих интересах, от своего имени, на свой риск и за свой счет покупкой и последующей продажей товаров. При этом при покупке товар переходит в их собственность. Осуществление торговли составляет основное содержание их деятельности. К субъектам данной группы относятся: дистрибьюторы, дилеры, трейдеры и др.

В качестве нового, динамично развивающего, но пока мало исследованного в научной литературе вида коммерсанта оправданно назвать распределительные центры. Они могут создаваться крупными организациями розничной торговли для обеспечения собственных нужд (закрытые центры) или быть независимыми и проводить самостоятельную деятельность по оптовой реализации товаров различным субъектам (открытые центры). Для распределительных центров обязательным является наличие складских помещений. Деятельность распределительных центров позволяет оптимизировать и централизовать движение товаропотока, практически исключив из товаропроводящей цепочки мелкооптовые посреднические звенья.

К числу субъектов, осуществляющих оптовые закупки товаров потребительского назначения и их последующую розничную продажу гражданам-потребителям, относятся магазины "шаговой" доступности, универсамы, торговые центры, супермаркеты и т.п. Особое место среди них занимают хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность посредством организации торговой сети (ритейлеры), правовое положение которых определено в Законе о торговле.

2. Торговые посредники - коммерческие представители, комиссионеры, консигнаторы (стокисты), брокеры, торговые агенты, коммивояжеры и др. Они всегда действуют в интересах и за счет клиента, поэтому они не приобретают право собственности на товар.

Основным объектом торговой деятельности является товар. Следует учитывать, что в ст. 128 ГК РФ законодатель при перечислении объектов гражданских прав отдельно не упоминает товар. Применительно к договору купли-продажи в п. 1 ст. 455 ГК РФ указывается, что товаром могут быть любые вещи с соблюдением правил, предусмотренных ст. 129 ГК РФ.

Анализ законодательства выявляет разнообразные интерпретации понятия товара, свидетельствующие об отсутствии единого подхода к определению данного понятия. Так, в соответствии со ст. 4 Закона о защите конкуренции товар определен как объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот <1>. Это наиболее широкое определение товара, представленное в российском законодательстве, в котором по сути отождествляются понятия товара и объекта гражданских прав.

--------------------------------

<1> Приведенная норма Закона о защите конкуренции в настоящее время не учитывает внесенные ФЗ от 2 июля 2013 г. N 142-ФЗ изменения в ст. 128 ГК РФ, касающиеся того, что объектами гражданских прав являются не сами работы и услуги, а результаты работ и оказание услуг.

 

Согласно п. 3 ст. 38 НК РФ товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации.

В Законе об организованных торгах (п. 9 ч. 1 ст. 2) содержится более узкое определение товара - не изъятые из оборота вещи (за исключением ценных бумаг, иностранной валюты) определенного рода и качества, любого агрегатного состояния, допущенные к организованным торгам.

Различные определения понятия товара содержатся также в Таможенном кодексе Таможенного союза, Законе о рекламе, Законе о внешнеторговой деятельности, ГОСТе Р 51303-2013 "Национальный стандарт Российской Федерации. Торговля. Термины и определения" <1>, Модельном торговом кодексе для государств - участников СНГ и др.

--------------------------------

<1> Утвержден Приказом Росстандарта от 28 августа 2013 г. N 582-ст // СПС "Гарант" (документ опубликован не был).

 

Обобщая, можно констатировать, что определение товара в каждом случае "подстраивается" под цели и сферу регулирования соответствующего нормативного правового акта.

 Целесообразно разделить точку зрения ученых <1>, которые считают, что к объектам торговой деятельности следует относить главным образом движимые вещи, определяемые родовыми признаками и реализуемые на возмездной основе оптовыми партиями.

--------------------------------

<1> См., напр.: Андреева Л.В. Коммерческое (торговое) право: Учебник. М., 2012. С. 79, 80; Пугинский Б.И. Коммерческое право России: Учебник. М., 2013. С. 88; Батрова Т.А. Формирование понятийного аппарата коммерческого (торгового) права // Коммерческое право. 2008. N 2. С. 22, 23.

 

Объектам торговой деятельности должна быть присуща оборотоспособность. Основываясь на ст. 129 ГК РФ, можно выделить товары, которые могут свободно отчуждаться без каких-либо ограничений, и товары, ограниченные в обороте. В частности, в законодательных актах, определяющих правовой режим отдельных видов товаров (лекарственных средств, алкогольной продукции, оружия и т.п.), предусматривается, что нахождение данных объектов в обороте сопряжено с необходимостью наличия соответствующей лицензии.

В качестве объектов торговой деятельности выступают также товарораспорядительные документы - простое складское свидетельство, двойное складское свидетельство и коносамент. Указанные документы символизируют вещь (товар, груз), и согласно ч. 3 ст. 224 ГК РФ к передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного товарораспорядительного документа на нее. Поэтому товарораспорядительные документы позволяют распорядиться товаром путем совершения соответствующих действий с данными документами.

Простое складское свидетельство является ценной бумагой на предъявителя, выдаваемой товарным складом. Сведения, которые обязательно должны быть отражены в данном документе, указаны в ч. 2 ст. 917 ГК РФ.

Двойное складское свидетельство, являясь ордерной ценной бумагой, выдается на определенное имя и состоит из двух частей: складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), содержащих идентичные сведения, указанные в ч. 1 ст. 913 ГК РФ. При помещении хранящегося на складе товара под залог варрант отделяется от складского свидетельства и передается залогодержателю (кредитору). Держатель одного лишь складского свидетельства может распоряжаться товаром, кроме его получения со склада. Товарный склад вправе выдать товар лицу, которое одновременно является держателем и складского, и залогового свидетельства. В противном случае склад несет ответственность перед держателем залогового свидетельства за платеж всей обеспеченной по нему суммы.

Коносаментом оформляется перевозка груза морским транспортом. Правовая регламентация указанного документа содержится в ст. ст. 142 - 149 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации <1> (далее - КТМ РФ). Коносамент как ценная бумага может быть именным, ордерным и на предъявителя. Он составляется перевозчиком, выдается отправителю и должен содержать данные, перечисленные в ч. 1 ст. 144 КТМ РФ.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1999. N 18. Ст. 2207.

 

Согласно ч. 1 ст. 149 КТМ РФ отправитель имеет право распоряжаться грузом до выдачи его получателю. Отправитель может передать указанное право получателю или третьему лицу, при этом отправитель обязан уведомить перевозчика об этом.

 

§ 4. Договорные формы осуществления торговли

 

Осуществление торговой деятельности обеспечивается разнообразными возмездными договорами. Предусмотренные в гражданском законодательстве договоры не в полной мере отвечают современным запросам и учитывают специфику такой динамичной, разноаспектной и гибкой сферы, как торговля. Поэтому стороны, основываясь на принципе свободы договора (ст. 421 ГК РФ), заключают большое количество непоименованных договоров <1> (например, дистрибьюторский договор, договоры консигнации, на проведение маркетинговых исследований, оптовой купли-продажи и др.).

--------------------------------

<1> Следует учитывать, что при оценке судом того, является ли договор непоименованным, принимается во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон и т.д. К непоименованным договорам при отсутствии в них признаков смешанного договора правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются. См.: п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. N 16 "О свободе договора и ее пределах" // Вестник ВАС РФ. 2014. N 5.

 

 В литературе справедливо отмечается, что "в торговле договор становится основным регулятором торговых отношений" <1>. По критерию предмета договора и его назначения в торговом обороте ведущие российские коммерционалисты классифицируют торговые договоры на четыре группы <2>.

--------------------------------

<1> Правовое регулирование торговой деятельности в России (теория и практика): Монография / Отв. ред. Л.В. Андреева. М., 2014. С. 176 (автор пар. - Л.В. Андреева).

<2> См., в частности: Андреева Л.В. Коммерческое (торговое) право: Учебник. М., 2012. С. 146, 147; Пугинский Б.И. Коммерческое право России: Учебник. М., 2013. С. 138, 139; Цветков И.В. Классификация договоров, регулирующих торговый оборот // Коммерческое право. 2008. N 2. С. 45 - 49.

 

1. Реализационные договоры (договоры продаж). Это основная группа договоров в сфере торговой деятельности, они оформляют отношения по возмездной реализации товара для предпринимательских и иных нужд, не связанных с личным и тому подобным использованием. Договоры именно этой группы обеспечивают товародвижение, переход права собственности на товар от одного лица к другому. К числу реализационных относятся договоры поставки товаров, оптовой купли-продажи, контрактации сельскохозяйственной продукции, поставки товаров для государственных нужд, дистрибьюторский договор, договор мены товаров, договор товарного кредита (ст. 822 ГК РФ) и др.

К группе реализационных договоров целесообразно отнести также и договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами <1>, и, что важно подчеркнуть, которые представляют собой не расчетные, а поставочные опционные, фьючерсные, форвардные договоры и своп-договоры.

--------------------------------

<1> См.: указание Банка России от 16 февраля 2015 г. N 3565-У "О видах производных финансовых инструментов" // Вестник Банка России. 2015. N 28.

 

Центральное место среди реализационных договоров занимает договор поставки (§ 3 гл. 30 ГК РФ). Закон о торговле (ст. 9) устанавливает специальные правила в отношении договора поставки продовольственных товаров в торговые сети, в частности:

- предусмотрена взаимная обязанность поставщика продовольственных товаров и торговой сети по предоставлению информации об условиях отбора контрагента для заключения договора поставки продовольственных товаров и о существенных условиях такого договора (для поставщика дополнительно к этому - информация о качестве и безопасности поставляемых продовольственных товаров). Данная информация подлежит размещению на сайте указанных субъектов в сети Интернет или путем ее безвозмездного предоставления в четырнадцатидневный срок со дня получения соответствующего запроса;

- возможность включения в цену товара вознаграждения, выплачиваемого поставщиком торговой сети, предусмотрена только в одном случае - за приобретение определенного количества продовольственных товаров. Размер такого вознаграждения не может превышать 10% от цены приобретенных товаров (ч. 4 ст. 9 Закона о торговле). За поставку отдельных видов социально значимых продовольственных товаров, внесенных в перечень <1>, установленный Правительством РФ, выплата указанного вознаграждения не допускается <2>;

--------------------------------

<1> Утв. Постановлением Правительства РФ от 15 июля 2010 г. N 530 // СЗ РФ. 2010. N 30. Ст. 4103.

<2> Подробнее о выплате вознаграждения торговой сети за поставку продовольственных товаров см.: Третьякова А.С. О вознаграждении, выплачиваемом поставщиком продовольственных товаров торговой сети в связи с приобретением определенного количества продовольственных товаров // Конкурентное право. 2013. N 2. С. 13 - 15; Телицин С.Ю. Вознаграждение в договоре поставки продовольственных товаров по Закону о торговле // Право и экономика. 2011 N 5. С. 23 - 28.

 

 Судебная практика исходит из того, что установление в договоре поставки вознаграждения, выплачиваемого торговой сети в процентном отношении от стоимости поставленных продовольственных товаров (объема товарооборота), соответствует требованиям ч. 4 ст. 9 Закона о торговле <1>.

--------------------------------

<1> См., напр.: Определение ВАС РФ от 19 октября 2012 г. N 13396/12 по делу N А60-36523/2011 // СПС "Гарант" (документ опубликован не был); Определение ВАС РФ от 17 марта 2014 г. N ВАС-2945/14 по делу N А65-7370/2013. См. также: письмо ФАС России от 5 сентября 2013 г. N АЦ/34853/13 "О разъяснении применения положений Федерального закона "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации".

 

- в случае если договором поставки предусмотрена оплата продовольственных товаров через определенное время после их передачи ритейлеру, то срок оплаты определяется не соглашением сторон, а императивными нормами ч. 7 ст. 9 Закона о торговле;

- установлен запрет на включение в договор поставки условий об оказании ритейлером услуг и совершении им определенных действии в отношении поставленных продовольственных товаров, направленных на продвижение указанных товаров (рекламирование, маркетинг, мерчандайзинг и т.п.). Оказание торговой сетью подобных услуг допускается на основании самостоятельных договоров возмездного оказания соответствующих услуг.

Кроме того, антимонопольные правила Закона о торговле запрещают навязывать контрагенту условия, предусмотренные п. 2 ч. 1 ст. 13 названного Закона, и осуществлять оптовую торговлю с использованием договора комиссии или смешанного договора, содержащего элементы договора комиссии.

Широкое распространение в торговой практике получил дистрибьюторский договор <1>. В отечественной доктрине и правоприменительной практике представлены различные позиции в отношении правовой природы указанного договора (в частности, квалификация дистрибьюторского договора в качестве самостоятельного, смешанного, рамочного, организационного и др.) <2>. С точки зрения антимонопольного законодательства дистрибьюторский договор представляет собой "вертикальное" соглашение, поэтому особое значение приобретает также и анализ критериев допустимости такого соглашения, соответствия отдельных, так называемых ограничительных условий дистрибьюторского договора антимонопольным требованиям.

--------------------------------

<1> Международной торговой палатой (далее - МТП) разработан типовой дистрибьюторский контракт. См.: Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер-дистрибьютор. М., 1996.

<2> См., напр.: Андреева Л.В. Правовая природа дистрибьюторского соглашения // Внешнеэкономические сделки: правовые концепции и судебные доктрины: Сб. науч. статей. М., 2012. С. 45 - 51; Маслова В.А. Место дистрибьюторского договора в системе торговых договоров // Вестник Московского университета. Сер. 11: "Право". 2011. N 3. С. 49 - 64; Мозгов М.В. Квалификация и правовое регулирование дистрибьюторских договоров: предложения по изменению законодательства // Арбитражная практика. N 10. С. 15 - 18.

 

2. Посреднические договоры. Общим содержанием таких договоров в торговой деятельности является совершение обязанным лицом действий по поводу товара в интересах и за счет какого-либо участника торгового оборота. При этом посредник в зависимости от конкретного вида договора может выступать как своего имени, так и от имени контрагента. К данной группе относятся договоры комиссии, консигнации, коммерческого поручения, агентские договоры, договоры на брокерское обслуживание, договоры случайного (простого) посредничества <1> и ряд других.

--------------------------------

<1> См.: Типовой контракт случайного посредничества МТП: соглашение, не допускающее его обхода и раскрытия содержания. М., 2002.

 

3. Договоры, содействующие торговле. В группу указанных договоров входят договоры на проведение маркетинговых исследований, на создание и распространение рекламной продукции <1>, договоры по оказанию информационных и консультационных услуг, договоры складского хранения, перевозки и транспортного экспедирования, коммерческой концессии, страхования товаров и некоторые другие. Договоры данной группы призваны обеспечить эффективное взаимодействие структурных элементов товарного рынка, способствовать исполнению договоров основной группы - договоров продаж.

--------------------------------

<1> Подробнее о договорах на проведение маркетинговых исследований и в сфере рекламы см.: Измайлова Е.В. Договоры, содействующие торговле // Коммерческое право. Научно-практический журнал. 2008. N 2. С. 64 - 79; Гущин В.В. Правовая природа договора маркетинга // Вестник Российской правовой академии. 2012. N 1. С. 18 - 21.

 

4. Организационные договоры. Ключевым элементом содержания данных договоров является организация (согласование, координация) совместной деятельности сторон по различным вопросам в сфере торговли. Как правило, они направлены на формирование долгосрочных отношений участников торгового оборота, общих условий и предпосылок их договорного сотрудничества.

Организационные договоры могут заключаться между органами государственной власти (например, договоры органов исполнительной власти о межрегиональных поставках товаров); между органами государственной власти, местного самоуправления и торговыми предпринимателями (например, договоры на размещение нестационарных торговых объектов); между предпринимателями (в частности, договоры о совместной деятельности по снабжению или сбыту товаров; договоры об организации перевозок грузов). К числу организационных договоров оправданно также отнести предусмотренные ст. 12 Закона о торговле соглашения между ассоциациями, союзами, иными некоммерческими организациями, объединяющими субъектов, осуществляющих торговую деятельность, и аналогичными организациями, объединяющими хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки товаров.

Для торговых предпринимателей важной задачей является создание на основе анализа совокупности факторов оптимальной структуры договорных связей, наиболее полно отвечающей особенностям ведения торгового бизнеса.

 

Контрольные вопросы

 

1. Что такое торговля?

2. Какие виды торговли Вы знаете? По каким признакам оптовая торговля отличается от розничной торговли?

3. Какова система нормативных правовых актов по регулированию торговли?

4. Охарактеризуйте виды субъектов торговой деятельности.

5. Что относится к объектам торговой деятельности? Какие определения понятия товара закреплены в законодательстве?

6. Какие договорные формы осуществления торговли Вы знаете?

 

Литература

 

1. Абросимова Е.А. Соотношение публичных и частных интересов в коммерческом законодательстве об организации торгового оборота // Закон. 2013. N 10.

2. Андреева Л.В. Коммерческое (торговое) право: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Кнорус, 2012.

3. Батрова Т.А. Проблемы правового регулирования торговых отношений // Юрист. 2013. N 9.

4. Высоцкая Е.И. Правовой режим и оборот товаров: Монография. Нижний Новгород: НОЦ "ЦЕЗИУС", 2013.

5. Правовое регулирование торговой деятельности в России (теория и практика) / Л.В. Андреева, Т.А. Андронова, Н.Г. Апресова и др.; отв. ред. Л.В. Андреева: Монография. М.: Проспект, 2014.

6. Правовое регулирование экономической деятельности: единство и дифференциация / Отв. ред. И.В. Ершова, А.А. Мохов. М.: Норма: ИНФРА-М, 2017.

 

Глава 38. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ АУДИТОРСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

 

Знать: понятие аудиторской деятельности, аудита, аудиторского заключения; виды аудита; содержание понятия "аудиторская тайна".

Уметь: ориентироваться в актуальных правовых актах в сфере аудиторской деятельности с учетом перехода на международные стандарты аудита; характеризовать порядок проведения обязательного аудита; обеспечивать сохранение аудиторской тайны.

Владеть: навыками толкования правовых норм об аудиторской деятельности; навыками определения формы и содержания аудиторского заключения; информацией о правовых позициях судов по дискуссионным вопросам.

 

§ 1. История и предпосылки становления аудита

 

Становление рыночной инфраструктуры способствовало возникновению в России нового вида предпринимательской деятельности - аудиторской.

Слово "аудит" происходит от лат. audio, что означает буквально "он слышит". Auditor (лат.) - слушатель, auditio (лат.) - слушание <1>.

--------------------------------

<1> Латинско-русский словарь. СПб.: Типография Тренке и Фюсно, 1912. С. 62.

 

В латинском языке это слово возникло более двух тысяч лет тому назад. В средневековой Европе аудитором называли служащего, который обязан был выслушивать устные отчеты должностных лиц, так как многие из них просто не умели писать.

Самые древние упоминания об аудите как методе контроля, по мнению историков <1>, относятся еще к тем временам, когда древние цивилизации Ближнего Востока начали создавать высокоорганизованные государства и налаживать хозяйственную деятельность. Упоминания об аудиторах и аудите в англоязычных странах встречаются с XIII в.

--------------------------------

<1> Данный материал основан на трудах: Адамс Р. Основы аудита / Пер. с англ. М.: Аудит: ЮНИТИ, 1995; Андреева В.Д. Практический аудит: Справ. пособие. М.: Экономика, 1994; Дефлиз Ф.Л., Дженик Г.Р., Рейлли В.М.О., Хирш М.Б. Аудит Монтгомери / Пер. с англ. М.: Аудит: ЮНИТИ, 1997.

 

В России звание аудитора было введено Петром I и имело несколько иное значение: аудиторами называли военных следователей, деятельность которых была связана с расследованием имущественных споров в армии. Впервые в этом качестве аудитор упоминается в Уставе генерала Вейде в 1768 г. В 1867 г. слово "аудитор" в этом понимании исчезло.

Однако примерно в те же годы в самой экономически развитой стране того времени - Великобритании получила мощное развитие рыночная экономика. Ее становление сопровождалось массовыми разорениями людей, вкладывающих свои сбережения в создаваемые компании. Известный юрист того времени Рудольф Иеринг (1818 - 1892) писал, что акционерные общества разорили больше людей, чем все войны, вместе взятые. Происходящие процессы способствовали тому, что во второй половине XIX в. профессия аудитора - независимого стороннего специалиста, который мог бы дать объективное заключение о финансовом состоянии компании, и аудиторская деятельность стали важной неотъемлемой составной частью делового мира.

В этот период и сформировался аудит как институт независимого финансового контроля. В 1844 г. в Англии был принят ряд законов об акционерных компаниях, согласно которым правления обязаны были приглашать специального человека для проверки бухгалтерских счетов и отчета. В 1879 г. в Англии был принят закон об обязательном аудите, а закон 1900 г. потребовал аудита всех компаний. Законодательно проведение обязательных аудиторских проверок во Франции установлено с 1867 г., в США - с 1937 г.

Мировой экономический кризис 1929 - 1933 гг., когда после потери значительной доли средств инвесторы потеряли доверие к существующим финансовым структурам, способствовал ускоренному развитию аудиторской деятельности. Сегодня практически во всех странах мира с рыночной экономикой существует общественный институт аудита со своей правовой и организационной инфраструктурой.

Попытки создания аудита в дореволюционной и послереволюционной России оказались неудачными. В СССР в условиях административно-командной системы необходимости в независимом контроле не существовало. При Министерстве финансов СССР действовали специальные контрольно-ревизионные управления, в компетенцию которых входило проведение проверок и ревизий министерств, ведомств, организаций, учреждений и предприятий.

Изменение экономических условий хозяйствования в нашей стране, переход к рыночным отношениям в экономике повлекли возникновение нового инструмента оценки хозяйственной деятельности - аудита.

Предпосылками возникновения аудита в России являются последствия экономических реформ: интеграция экономики России в мировую экономическую систему, привлечение иностранных инвестиций, возникновение таких организационно-правовых форм осуществления предпринимательской деятельности, при которых право собственности отделено от управления организацией.

Быстрое формирование основных институтов фондового рынка, с одной стороны, и первый негативный опыт банкротства целого ряда финансовых институтов, использовавших денежные средства частных инвесторов, - с другой, сделали проблему создания аудита в качестве авторитетного независимого финансового контроля одной из основных на пути стабилизации российской экономики.

Необходимость создания и правовой регламентации института аудита в современной России определяется как публичными интересами государства и общества, так и частными интересами коллективных и индивидуальных предпринимателей, российских и иностранных инвесторов.

Несмотря на то что первые аудиторские фирмы в России начали создаваться в конце 80-х гг., начало правовому регулированию аудиторской деятельности в России было положено в 1993 г. и связано с принятием Указа Президента РФ, утвердившего "Временные правила аудиторской деятельности в Российской Федерации" <1>. Названные Правила регулировали отношения в сфере аудита до вступления в силу Федерального закона 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности".

--------------------------------

<1> Указ Президента РФ от 22 декабря 1993 г. N 2263 "Об аудиторской деятельности в Российской Федерации" // САПП. 1993. N 52. Ст. 5069.

 

Новый современный этап в правовом регулировании аудиторской деятельности ознаменован принятием Закона об аудите. Данным Законом прежде всего изменена система правового регулирования аудиторской деятельности: сокращены функции органов исполнительной власти, осуществляющих контроль и надзор в сфере государственного регулирования аудиторской деятельности, и введен правовой механизм ее саморегулирования <1>. Этим обусловлена отмена с 1 января 2010 г. лицензирования аудиторской деятельности.

--------------------------------

<1> О зарубежном опыте саморегулирования аудиторской деятельности и об истории саморегулирования аудита в России см.: Ершова И.В., Ершов А.А. Правовое регулирование аудиторской деятельности в Российской Федерации. М.: Юриспруденция, 2011. С. 89 - 97.

 

Указанные изменения в правовом регулировании аудиторской деятельности осуществлены в рамках общей административной реформы, направленной на экономическую либерализацию, снижение административных барьеров и значительное уменьшение затрат в сфере государственного управления. Тем самым и в сфере аудиторской деятельности данный закон существенно снижает административное вмешательство в аудиторскую профессию, освобождает государство от выполнения избыточных функций по регулированию аудиторской деятельности, создает механизмы профессионального и общественного надзора за деятельностью аудиторов.

 

§ 2. Система нормативного правового регулирования аудита

и аудиторской деятельности

 

Аудит представляет собой один из наиболее важных элементов рыночной экономики, способствующий развитию предпринимательской деятельности в целом. В последние годы наблюдается устойчивый интерес к аудиту, что вызвано рядом причин. Так, существенным образом изменился подход в регулировании аудиторской деятельности: лицензирование было заменено обязательным членством аудиторских организаций и индивидуальных аудиторов в СРО аудиторов. Наблюдается тенденция увеличения количества хозяйствующих субъектов, подверженных проведению обязательного аудита, особое внимание уделяется вопросам повышения качества оказываемых аудиторских услуг.

Правовые основы регулирования аудиторской деятельности в РФ, как указывалось, определяет Закон об аудите. Помимо этого аудиторская деятельность осуществляется в соответствии с Законом о СРО, Законом о бухгалтерском учете, другими федеральными законами, а также принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами.

К подзаконным нормативным правовым актам в сфере рассматриваемых отношений можно отнести: Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 329 "О Министерстве финансов Российской Федерации" <1>; Приказ Минфина России от 6 декабря 2010 г. N 161н "Об утверждении Порядка выдачи квалификационного аттестата аудитора и формы квалификационного аттестата аудитора" <2>; Приказ Минфина России от 19 марта 2013 г. N 32н "Об утверждении Положения о порядке проведения квалификационного экзамена на получение квалификационного аттестата аудитора" <3>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3258.

<2> РГ. 2011. N 17.

<3> РГ. 2013. N 136.

 

Закон об аудите (ст. 7) предусматривает осуществление аудиторской деятельности в соответствии с международными стандартами, которые являются обязательными для аудиторских организаций, аудиторов, СРО аудиторов и их работников, а также со стандартами аудиторской деятельности СРО аудиторов.

На территории РФ применяются международные стандарты аудита (МСА) - International Standards on Auditing (ISA) <1>, разрабатываемые Международной федерацией бухгалтеров (МФБ) - International Federation of Accountants (IFAC) <2>. В составе МФБ действует Совет по международным стандартам аудита и уверенности <3> - International Auditing and Assurance Standards Board (IAASB) <4>. Функции данного Совета заключаются в независимой разработке и опубликовании стандартов и положений по аудиту, обеспечению уверенности и сопутствующим услугам под эгидой МФБ <5>. Порядок признания МСА и их применение на территории РФ устанавливается Постановлением Правительства РФ от 11 июня 2015 г. N 576 "Об утверждении Положения о признании международных стандартов аудита подлежащими применению на территории Российской Федерации" <6>.

--------------------------------

<1> О международных стандартах аудита подробнее см.: Бычкова С.М., Итыгилова Е.Ю. Международные стандарты аудита. М., 2008; Панкова С.В. Международные стандарты аудита. М., 2003; Ендовицкий Д.А., Панкова И.В. Международные стандарты аудиторской деятельности. М., 2006; Суглобов А.Е. Международные стандарты в регулировании аудиторской деятельности. М., 2007.

<2> МФБ была основана 7 октября 1977 г. с целью координации на мировом уровне деятельности профессиональных организаций в области учета, финансовой отчетности и аудита. Официальный сайт МФБ в Интернете: http://www.ifac.org.

<3> В другом переводе - Совет по международным стандартам аудита и гарантии достоверности.

<4> Официальный сайт IAASB в Интернете: http://www.iaasb.org.

<5> До 2002 г. функции Совета по международным стандартам аудита и уверенности выполнял Комитет по международной аудиторской практике - Auditing Practice Committee (IAPC). В марте 2002 г. в Куала-Лумпур состоялся заключительный 73-й съезд IAPC. 1 апреля 2002 г. IAPC был переименован в IAASB.

<6> РГ. 2015. N 133.

 

В переходный период (до даты вступления в силу МСА) аудиторская деятельность будет осуществляться в соответствии с федеральными правилами (стандартами) аудиторской деятельности, утвержденными Правительством РФ, и федеральными стандартами аудиторской деятельности, утвержденными Минфином России. Кроме того, аудиторским организациям и аудиторам надлежит руководствоваться федеральными стандартами аудита, которые могут быть приняты в этот период.

При необходимости утверждения новых федеральных стандартов аудиторской деятельности в переходный период будет действовать следующая процедура: разработка проектов стандартов СРО аудиторов; рассмотрение стандартов Советом по аудиторской деятельности; утверждение стандартов Минфином России.

Стандарты СРО аудиторов определяют требования к аудиторским процедурам, дополнительные к требованиям, установленным международными стандартами аудита, если это обуславливается особенностями проведения аудита или особенностями оказания сопутствующих аудиту услуг; не могут противоречить международным стандартам аудита; не должны создавать препятствия осуществлению аудиторскими организациями, индивидуальными аудиторами аудиторской деятельности; являются обязательными для аудиторских организаций, аудиторов, являющихся членами СРО аудиторов.

В соответствии с ч. 2.1 ст. 8 Закона об аудите каждая СРО аудиторов принимает одобренные Советом по аудиторской деятельности правила независимости аудиторов и аудиторских организаций (СРО аудиторов вправе включить в принимаемые ею правила независимости аудиторов и аудиторских организаций дополнительные требования); устанавливает правила осуществления внешнего контроля качества работы своих членов. Согласно статье 10 Закона об аудите аудиторская организация, индивидуальный аудитор обязаны установить и соблюдать правила внутреннего контроля качества работы.

Кодекс профессиональной этики аудиторов - свод правил поведения, обязательных для соблюдения аудиторскими организациями, аудиторами при осуществлении ими аудиторской деятельности. Кодекс этики аудиторов России одобрен Советом по аудиторской деятельности 22 марта 2012 г. (протокол N 4). Каждая СРО аудиторов принимает одобренный Советом по аудиторской деятельности Кодекс профессиональной этики аудиторов.

Минфин России осуществляет функции по выработке государственной политики, принимает нормативные правовые акты, регулирующие аудиторскую деятельность. В целях обеспечения общественных интересов в ходе осуществления аудиторской деятельности при Минфине России создан Совет по аудиторской деятельности. Основным направлением деятельности Совета является анализ состояния рынка аудиторских услуг и совершенствование условий конкуренции. Так, в отчете Совета за 2014 г. отмечается, что увеличение количества аудируемых лиц за счет распространения требования проведения обязательного аудита на новые виды экономической деятельности может привести к росту недобросовестной конкуренции на рынке аудиторских услуг и деградации института аудита в рыночной экономике <1>. По итогам работы Совета были разработаны "Признаки недобросовестной конкуренции на рынке аудиторских услуг" <2>.

--------------------------------

<1> http://www.minfin.ru

<2> Одобрены Советом по аудиторской деятельности Минфина России 23 сентября 2015 г., протокол N 18.

 

До 2016 года функции по внешнему контролю качества работы аудиторских организаций осуществляла Федеральная служба финансово-бюджетного надзора (Росфиннадзор). Указом Президента РФ от 2 февраля 2016 г. N 41 "О некоторых вопросах государственного контроля и надзора в финансово-бюджетной сфере" функции Росфиннадзора были переданы Федеральному казначейству <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2016. N 6. Ст. 831.

 

К числу типичных нарушений правил аудиторской деятельности относится: несоблюдение требований к форме и содержанию аудиторского заключения (отсутствие таких обязательных реквизитов аудиторского заключения, как сведения об аудируемом лице либо об аудиторской организации, а также результатов проверки, проведенной аудиторской организацией в соответствии с другими федеральными законами (в частности, при проведении аудита кредитных и страховых организаций)); отсутствие модификации аудиторского мнения при наличии существенных искажений бухгалтерской (финансовой) отчетности или в случае отсутствия у аудитора возможности получения достаточных надлежащих аудиторских доказательств того, что бухгалтерская отчетность в целом не содержит существенных искажений.

За период 2012 - 2014 гг. Росфиннадзором было проведено 708 внешних проверок качества работы аудиторских организаций, проверено 4 948 аудиторских заданий, вынесено 612 мер дисциплинарного воздействия и составлено 36 протоколов об административных нарушениях в отношении аудиторских организаций. Советом по аудиторской деятельности 19 июня 2014 г. был одобрен "Порядок применения Росфиннадзором мер воздействия в отношении аудиторских организаций" <1>. Так, при определении мер воздействия, принимаемых в отношении аудиторской организации, допустившей нарушения правил аудиторской деятельности, должны учитываться следующие обстоятельства: характер, в том числе системность, умышленность, и степень тяжести допущенного нарушения; наступление (угроза наступления) негативных последствий; возмещение вреда (ущерба) пользователям бухгалтерской (финансовой) отчетности, пользователям услуг, оказываемых аудиторской организацией, иным лицам, причиненных таким нарушением; другие обстоятельства, имеющие значение для вынесения объективного решения.

--------------------------------

<1> Одобрен Советом по аудиторской деятельности 19 июня 2014 г., протокол N 13.

 

§ 3. Понятие и принципы аудита и аудиторской деятельности

 

Аудит - независимая проверка бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица в целях выражения мнения о достоверности такой отчетности.

В качестве предмета аудита определены следующие виды финансовой информации: бухгалтерская (финансовая отчетность); аналогичная по составу отчетность, предусмотренная иными федеральными законами (например, консолидированная финансовая отчетность); часть бухгалтерской (финансовой) отчетности (один отчет, статья или группа статей); любая иная финансовая информация (налоговая отчетность, надзорная финансовая отчетность).

Целью аудита является выражение мнения о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемых лиц и соответствии порядка ведения бухгалтерского учета законодательству РФ.

Сравнивая содержание и значение российского и западного аудита, следует отметить, что в экономике Запада и, в частности, в США институт аудита имеет более широкое понимание. Аудиторская проверка, результатом которой является формирование мнения о достоверности и объективности финансовой отчетности, - не единственный вид аудиторской проверки на Западе. Задачами аудиторского анализа являются прежде всего подтверждение или опровержение данных прогноза руководства об экономических действиях и событиях. При этом бизнес проверяется через призму влияния различных факторов: контрольной среды, потенциального давления на управленцев в целях манипулирования доходами, позиции клиента в отрасли и экономической среде, в которой он действует.

 Известный в США специалист в области теории и практики аудита профессор Дж. Робертсон определяет аудит как деятельность, направленную на уменьшение предпринимательского риска. Он приводит следующее определение аудита: "Аудит - это процесс уменьшения до приемлемого уровня информационного риска для пользователей финансовых отчетов" <1>.

--------------------------------

<1> Робертсон Д.К. Аудит / Пер. с англ. М., 1993. С. 5.

 

Аудиторская деятельность (аудиторские услуги) - деятельность по проведению аудита и оказанию сопутствующих аудиту услуг, осуществляемая аудиторскими организациями, индивидуальными аудиторами.

Виды аудиторских услуг, в том числе перечень сопутствующих аудиту услуг, устанавливаются Минфином России. К сопутствующим аудиту услугам относятся обзорные проверки; согласованные процедуры; компиляция финансовой информации.

Аудиторские организации, индивидуальные аудиторы наряду с аудиторскими услугами могут оказывать прочие связанные с аудиторской деятельностью услуги <1>. Их неисчерпывающий перечень приведен в ч. 7 ст. 1 Закона об аудите: постановка, восстановление и ведение бухгалтерского учета, составление бухгалтерской (финансовой) отчетности, бухгалтерское консультирование; налоговое консультирование, постановка, восстановление и ведение налогового учета, составление налоговых расчетов и деклараций; оценочная деятельность и др.

--------------------------------

<1> Согласно Информационному сообщению Минфина России от 29 января 2010 г. "Для пользователей аудиторских услуг" данные услуги не являются аудиторскими услугами в смысле Закона об аудите, исходя из этого они могут оказываться не только аудиторскими организациями и индивидуальными аудиторами.

 

Аудиторская деятельность является предпринимательской деятельностью. В Законе об аудите не содержится прямого указания об этом, в то же время в силу ч. 6 ст. 1 аудиторы не вправе заниматься какой-либо иной предпринимательской деятельностью. Тем самым законодатель косвенно указывает на предпринимательский характер аудиторской деятельности. Аудиторская деятельность соответствует признакам предпринимательской деятельности, позволяющим квалифицировать аудиторскую деятельность как самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от проведения аудиторских проверок и оказания аудиторских услуг.

Предпринимательский характер аудиторской деятельности позволяет отграничить аудит, определяемый рядом авторов как метод осуществления вневедомственного независимого финансового контроля <1>, от государственного контроля.

--------------------------------

<1> См.: Андреев В.К. Правовое регулирование аудита в России. М.: ИНФРА-М, 1996. С. 4.

 

В соответствии с Законом об аудите аудиторская деятельность не подменяет контроля достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности, осуществляемого в соответствии с законодательством РФ уполномоченными государственными органами и органами местного самоуправления. Например, в соответствии с Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. N 41-ФЗ "О Счетной палате Российской Федерации" <1> Счетная палата осуществляет проведение комплексных ревизий, тематических проверок и др.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2013. N 14. Ст. 1649.

 

Аудит является одной из форм оценки деятельности субъектов предпринимательства, но осуществляющие его аудиторы и аудиторские организации не преследуют тех целей, которые стоят перед государственным контролем, а именно проверки законности и правильности распределения финансовых средств государства, проверки правильности расчетов и уплаты налогов, выявления и устранения нарушений, привлечения виновных должностных лиц к юридической ответственности.

 Разницу между ревизией и аудитом наглядно иллюстрирует следующая принадлежащая известному зарубежному специалисту в области аудита Р. Адамсу фраза: "Ревизор прежде всего стремится к установлению законности, а аудитор - к выяснению истины" <1>.

--------------------------------

<1> Адамс Р. Основы аудита / Пер. с англ. М.: Аудит: ЮНИТИ, 1995. С. 7.

 

Государственный контроль является исполнительно-распорядительной деятельностью уполномоченных государственных органов, отношения между субъектами такого контроля основаны на методе власти - подчинения.

Аудит является предпринимательской деятельностью, и для ее субъектов характерен метод равенства участников. Отношения между аудиторской организацией (аудитором) и ее клиентом основаны на добровольном волеизъявлении сторон и строятся на договорной основе. И в том случае, когда хозяйствующий субъект должен пройти обязательную ежегодную аудиторскую проверку, он свободен в выборе аудиторской организации и условий проведения такой аудиторской проверки.

При осуществлении своей деятельности аудиторы должны руководствоваться принципами независимости, объективности, честности, профессиональной компетентности, добросовестности, профессионального поведения, конфиденциальности. Юридическая доктрина выделяет и иные принципы, разделяя их на принципы аудита и принципы аудиторской деятельности <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Ершова И.В., Ершов А.А. Правовое регулирование аудиторской деятельности в Российской Федерации. М.: Юриспруденция, 2011. С. 169 - 170.

 

Аудиторскую тайну составляют любые сведения и документы, полученные и (или) составленные аудиторской организацией и ее работниками, а также индивидуальным аудитором и работниками, с которыми им заключены трудовые договоры, при оказании услуг, предусмотренных Законом об аудите, за исключением следующих сведений: разглашенных самим лицом, которому оказывались услуги, предусмотренные Законом об аудите, либо с его согласия; о заключении договора оказания аудиторских услуг; о величине оплаты аудиторских услуг. Правовой режим аудиторской тайны определен ст. 9 Закона об аудите. За разглашение информации с ограниченным доступом наступает административная ответственность по ст. 13.14 КоАП РФ, уголовная ответственность - по ст. 183 УК РФ.

 

§ 4. Правовое положение аудиторов и аудиторских

организаций. Саморегулируемые организации аудиторов

 

Аудитор - физическое лицо, получившее квалификационный аттестат аудитора и являющееся членом одной из СРО аудиторов.

Квалификационный аттестат аудитора выдается при условии, что лицо, претендующее на его получение:

1) сдало квалификационный экзамен <1>;

--------------------------------

<1> Положение о порядке проведения квалификационного экзамена на получение квалификационного аттестата аудитора, утв. Приказом Минфина России от 19 марта 2013 г. N 32н. Квалификационный экзамен проводится единой аттестационной комиссией, которая создается совместно всеми СРО аудиторов в порядке, установленном Приказом Минфина России от 27 мая 2010 г. N 51н.

 

2) имеет на дату подачи заявления о выдаче квалификационного аттестата аудитора стаж работы, связанной с осуществлением аудиторской деятельности либо ведением бухгалтерского учета и составлением бухгалтерской (финансовой) отчетности, не менее трех лет. Не менее двух лет из последних трех лет указанного стажа работы должны приходиться на работу в аудиторской организации.

Порядок выдачи квалификационного аттестата аудитора и Форма квалификационного аттестата аудитора утверждены Приказом Минфина России от 6 декабря 2010 г. N 161н <1>. Квалификационный аттестат аудитора выдается без ограничения срока его действия. Аудитор обязан в течение каждого календарного года начиная с года, следующего за годом получения квалификационного аттестата аудитора, проходить обучение по программам повышения квалификации, утверждаемым СРО аудиторов, членом которой он является. Минимальная продолжительность такого обучения устанавливается СРО аудиторов для своих членов и не может быть менее 120 часов за три последовательных календарных года, но не менее 20 часов в каждый год. Решение об аннулировании квалификационного аттестата принимается СРО аудиторов.

--------------------------------

<1> РГ. 2011. N 17.

 

Физическое лицо признается аудитором с даты внесения сведений о нем в реестр аудиторов и аудиторских организаций <1>. Ведение реестра аудиторов и аудиторских организаций осуществляет СРО аудиторов в отношении своих членов, ведение контрольного экземпляра реестра - Минфин России.

--------------------------------

<1> Положение о порядке ведения реестра аудиторов и аудиторских организаций СРО аудиторов и контрольного экземпляра реестра аудиторов и аудиторских организаций СРО аудиторов, утв. Приказом Минфина России от 30 октября 2009 г. N 111н.

 

Аудитор может являться работником аудиторской организации либо индивидуальным аудитором. Аудитор, являющийся работником аудиторской организации на основании трудового договора между ним и аудиторской организацией, вправе участвовать в осуществлении аудиторской организацией аудиторской деятельности, а также в оказании прочих услуг, предусмотренных Законом об аудите.

Индивидуальными аудиторами являются индивидуальные предприниматели, осуществляющие аудиторскую деятельность. Индивидуальный аудитор вправе осуществлять аудиторскую деятельность, а также оказывать прочие услуги в соответствии с Законом об аудите.

В соответствии с Законом об аудите индивидуальные аудиторы не вправе заниматься какой-либо иной предпринимательской деятельностью, т.е. для них установлена исключительная правоспособность.

СРО аудиторов устанавливает требования к членству в ней аудиторов, которые не должны противоречить требованиям ч. 3 ст. 18 Закона об аудите. Указанной статьей определены следующие требования к членству аудиторов в СРО аудиторов: наличие квалификационного аттестата аудитора; безупречная деловая (профессиональная) репутация; уплата взносов в СРО аудиторов в размерах и порядке, которые устанавливаются ею; уплата взносов в компенсационный фонд (компенсационные фонды) СРО аудиторов; наличие и соблюдение правил осуществления внутреннего контроля качества работы.

Для вступления в члены СРО в качестве аудитора физическое лицо представляет документы, определенные ч. 6 ст. 18 Закона об аудите. Аудитор может являться членом только одной СРО аудиторов. Права и обязанности индивидуального аудитора определены ст. 13 Закона об аудите.

Статья 202 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами.

Аудиторская организация - коммерческая организация, являющаяся членом одной из СРО аудиторов. Коммерческая организация приобретает право осуществлять аудиторскую деятельность с даты внесения сведений о ней в реестр аудиторов и аудиторских организаций СРО аудиторов, членом которой такая организация является.

СРО аудиторов устанавливает требования к членству в ней аудиторских организаций, которые не должны противоречить требованиям, предусмотренным ч. 2 ст. 18 Закона об аудите. Анализ доступной судебной практики показывает, что предпринимались попытки оспорить некоторые из указанных требований к членству в СРО аудиторов.

 Так, например, в своей жалобе в КС РФ гражданин Е.Ю. Степанов оспаривал положения пунктов 3 и 4 части 2 статьи 18 Закона об аудиторской деятельности, которые содержат особые требования к доле уставного капитала коммерческой организации, принадлежащей аудиторам или аудиторским организациям, и квалификационные требования к лицу, являющемуся единоличным исполнительным органом коммерческой организации. В позиции КС РФ было отмечено, что специальная норма о размере доли уставного (складочного) капитала коммерческой организации, определяя границы прав участников и учредителей коммерческой организации, является одновременно гарантией принципа независимости аудиторской деятельности. Квалификационное требование к лицу, являющемуся единоличным исполнительным органом коммерческой организации, направлено на обеспечение как публично-правовых интересов, так и интересов граждан, основано на объективных критериях, в том числе сложности труда и его общественной значимости, и не может рассматриваться как нарушающее право на свободу труда и не согласующееся с требованиями статьи 55 (часть 3) Конституции РФ <1>.

--------------------------------

<1> Определение КС РФ от 13 мая 2010 N 685-О-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Е.Ю. Степанова на нарушение его конституционных прав пунктами 3 и 4 части 2 статьи 18 Федерального закона "Об аудиторской деятельности" // Вестник КС РФ. 2010. N 6.

 

Для вступления в члены СРО коммерческая организация подает в СРО аудиторов заявление и документы, определенные ч. 5 ст. 18 Закона об аудите. Аудиторская организация может являться членом только одной СРО аудиторов. Права и обязанности аудиторской организации определены ст. 13 Закона об аудите.

В последние годы участились случаи отзыва Банком России лицензий на осуществление банковской деятельности у ряда кредитных организаций. В связи с этим сегодня предъявляются повышенные требования к аудиторским организациям, которым Советом директоров Банка России может быть поручено проведение проверок кредитных организаций. К числу таких требований относятся: наличие опыта проведения проверок кредитных организаций; отсутствие вступивших в законную силу решений суда об удовлетворении требований клиентов к аудиторской организации (аудиторам, являющимся работниками аудиторской организации), связанных с качеством аудиторской деятельности (аудиторских услуг), и ряд иных <1>.

--------------------------------

<1> Более подробно см.: Приказ Банка России от 3 июня 2015 г. N ОД-1246 "Об организации и проведении предварительного отбора аудиторских организаций, которым Советом директоров Банка России может быть поручено проведение проверок кредитных организаций (их филиалов)".

 

Аудиторские организации не вправе заниматься какой-либо иной предпринимательской деятельностью, кроме проведения аудита и оказания услуг, предусмотренных Законом об аудите, т.е. для них установлена исключительная правоспособность.

СРО аудиторов - некоммерческая организация, созданная на условиях членства в целях обеспечения условий осуществления аудиторской деятельности. Некоммерческая организация приобретает статус СРО аудиторов с даты внесения сведений о ней в государственный реестр СРО аудиторов. Ведение реестра осуществляет Минфин России <1>. По состоянию на 6 марта 2016 г. в государственном реестре СРО аудиторов содержатся сведения о пяти организациях <2>.

--------------------------------

<1> Положение о порядке ведения государственного реестра СРО аудиторов, утв. Приказом Минфина России от 30 апреля 2009 г. N 41н.

<2> Ассоциация "Аудиторская палата России"; Некоммерческое партнерство "Институт Профессиональных аудиторов"; Некоммерческое партнерство "Московская аудиторская палата"; Некоммерческое партнерство "Российская Коллегия аудиторов"; Некоммерческое партнерство "Аудиторская Ассоциация Содружество".

 

Условием включения в данный реестр является соответствие установленным ч. 3 ст. 17 Закона об аудите требованиям:

1) объединения в составе СРО в качестве ее членов не менее 10 000 физических лиц или не менее 2 000 коммерческих организаций;

2) наличия утвержденных правил осуществления внешнего контроля качества работы членов СРО аудиторов, принятых правил независимости аудиторов и аудиторских организаций и принятого кодекса профессиональной этики аудиторов;

3) обеспечения СРО аудиторов дополнительной имущественной ответственности каждого ее члена перед потребителями аудиторских услуг и иными лицами посредством формирования компенсационного фонда (компенсационных фондов) СРО аудиторов. Отметим, что в отличие от ранее действовавшего Закона об аудите 2001 г. новый Закон об аудите рассматривает механизм страхования как право, а не обязанность аудиторов.

 Нами уже высказывалось мнение о том, что институт обязательного страхования ответственности аудиторов должен найти свое место в новом законодательстве об аудиторской деятельности. Механизм реализации ответственности за счет средств компенсационного фонда не может и не должен рассматриваться в качестве единственной равноценной замены институту обязательного страхования <1>.

--------------------------------

<1> Ершова И.В., Ершов А.А., Правовое регулирование аудиторской деятельности в Российской Федерации. М.: Юриспруденция, 2011. С. 219.

 

Права и обязанности СРО аудиторов определяются ст. 17 Закона об аудите и Законом о СРО.

Для осуществления деятельности в качестве СРО аудиторов некоммерческой организацией должны быть созданы специализированные органы, осуществляющие контроль и рассмотрение дел о применении в отношении членов СРО аудиторов мер дисциплинарного воздействия.

В отношении члена СРО аудиторов, допустившего нарушение требований Закона об аудите, стандартов аудиторской деятельности, правил независимости аудиторов и аудиторских организаций, кодекса профессиональной этики аудиторов, СРО аудиторов может применить меры дисциплинарного воздействия, перечень которых приведен в ст. 20 Закона об аудите.

Государственный контроль (надзор) за деятельностью СРО аудиторов осуществляет Минфин России в форме плановых и внеплановых проверок в соответствии с положениями ст. 22 Закона об аудите. Помимо проверок в соответствии с подп. "в" п. 5 Постановления Правительства РФ от 22 ноября 2012 г. N 1202 "Об утверждении Положения о государственном надзоре за деятельностью саморегулируемых организаций" <1> проводится систематическое наблюдение за исполнением СРО аудиторов обязательных требований, а также анализ и прогнозирование состояния исполнения таких требований при осуществлении СРО аудиторов своей деятельности. Мониторинг ведется в том числе путем анализа поступающих в Минфин России документов и сведений и (или) размещенной на официальном Интернет-сайте СРО аудиторов информации.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2012. N 48. Ст. 6709.

 

§ 5. Виды аудиторских проверок.

Инициативный и обязательный аудит

 

Аудиторские проверки можно классифицировать по различным основаниям: по цели, назначению (финансовая, налоговая, ценовая, управленческая, операционная, специальная, на соответствие законодательству); по частоте проведения (первоначальная, повторяющаяся); в зависимости от вида деятельности аудируемого лица и соответствующего ему профиля аудиторской проверки (общая, банковская, страховых организаций, внебюджетных фондов и др.); по категориям аудиторов (государственная, негосударственная); по отношению к организационной структуре (внешняя, внутренняя); по отношению к требованиям законодательства (инициативная, обязательная) <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее о видах аудиторских проверок см.: Ершова И.В., Ершов А.А. Правовое регулирование аудиторской деятельности в Российской Федерации. М.: Юриспруденция, 2011. С. 170 - 205.

 

Инициативный аудит проводится в любое время по решению аудируемого лица. Законодательными актами определены категории субъектов и органов управления юридических лиц, которые вправе инициировать проведение аудита. Так, в силу ст. 48 Закона об ООО инициативный аудит может быть проведен по решению общего собрания участников, а также по требованию любого участника общества. В последнем случае оплата услуг аудитора осуществляется за счет участника общества, по требованию которого она проводится. Расходы участника общества на оплату услуг аудитора могут быть ему возмещены по решению общего собрания участников общества за счет средств общества.

Обязательный аудит - ежегодная обязательная аудиторская проверка ведения бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организации или индивидуального предпринимателя.

 КС РФ в Постановлении от 1 апреля 2003 г. N 4-П <1> указал, что необходимость обязательного аудита обусловлена такими обстоятельствами, которые в целях защиты прав и законных интересов других лиц и обеспечения экономической безопасности РФ требуют установления повышенных гарантий достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности проверяемых лиц.

--------------------------------

<1> Постановление КС РФ от 1 апреля 2003 г. N 4-П "По делу о проверке конституционности положения пункта 2 статьи 7 Федерального закона "Об аудиторской деятельности" в связи с жалобой гражданки И.В. Выставкиной".

 

В соответствии со ст. 5 Закона об аудите обязательный аудит проводится в случаях, если:

1) организация имеет организационно-правовую форму акционерного общества;

2) ценные бумаги организации допущены к организованным торгам;

3) организация является кредитной организацией, бюро кредитных историй, организацией, являющейся профессиональным участником рынка ценных бумаг, страховой организацией, клиринговой организацией, обществом взаимного страхования, организатором торговли, негосударственным пенсионным или иным фондом, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда (за исключением государственных внебюджетных фондов);

4) объем выручки от продажи продукции (продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг) организации (за исключением органов государственной власти, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, государственных и муниципальных унитарных предприятий, сельскохозяйственных кооперативов, союзов этих кооперативов) за предшествовавший отчетному год превышает 400 млн руб. или сумма активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец предшествовавшего отчетному года превышает 60 млн руб.;

5) организация (за исключением органа государственной власти, органа местного самоуправления, государственного внебюджетного фонда, а также государственного и муниципального учреждения) представляет и (или) публикует сводную (консолидированную) бухгалтерскую (финансовую) отчетность;

6) в иных случаях, установленных федеральными законами. Например, в соответствии со ст. 11 Закона о приватизации состав подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия определяется в передаточном акте. Передаточный акт составляется на основе данных акта инвентаризации унитарного предприятия, аудиторского заключения и других предусмотренных данной нормой документов.

Закон об аудите предусматривает ограничения для проведения обязательных аудиторских проверок индивидуальными аудиторами (в отличие от Закона об аудите 2001 г., который предусматривал абсолютный запрет для проведения обязательного аудита индивидуальными аудиторами). Так, обязательный аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности организаций, ценные бумаги которых допущены к организованным торгам, иных кредитных и страховых организаций, негосударственных пенсионных фондов, организаций, в уставных (складочных) капиталах которых доля государственной собственности составляет не менее 25%, государственных корпораций, государственных компаний, а также бухгалтерской (финансовой) отчетности, включаемой в проспект ценных бумаг, и консолидированной финансовой отчетности проводится только аудиторскими организациями.

 Конституционность данного ограничения подтверждена Постановлением КС РФ от 1 апреля 2003 г. N 4-П: "Исходя из того, что проведение обязательного аудита направлено на защиту публичных интересов и на обеспечение достоверности официального бухгалтерского учета, т.е. относится к финансовому регулированию и имеет публично-правовой характер, федеральный законодатель определяет и организационно-правовую форму деятельности независимых аудиторов, осуществляющих обязательную аудиторскую проверку ведения бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организации или индивидуального предпринимателя".

Договор на проведение обязательного аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности организации, в уставном (складочном) капитале которой доля государственной собственности составляет не менее 25%, а также на проведение аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности государственной корпорации, государственной компании, государственного унитарного предприятия или муниципального унитарного предприятия заключается с аудиторской организацией или индивидуальным аудитором, определенными путем проведения не реже чем один раз в пять лет открытого конкурса.

В открытом конкурсе на заключение контракта на проведение аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности организации, объем выручки от продажи продукции (продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг) которой за предшествующий отчетному год не превышает 1 млрд руб., обязательным является участие аудиторских организаций, являющихся субъектами малого и среднего предпринимательства.

 

§ 6. Аудиторское заключение

 

Аудиторское заключение - официальный документ, предназначенный для пользователей бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемых лиц, содержащий выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица.

Частью 2 ст. 6 Закона об аудите установлен исчерпывающий перечень элементов аудиторского заключения. Следует отметить, что в аудиторском заключении должны быть отражены результаты проверки, проведенной аудиторской организацией, индивидуальным аудитором в соответствии с другими федеральными законами. Подобные ситуации имеют место, например, при проведении аудита годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности кредитных организаций (ст. 42 Закона о банках), страховщиков (ст. 29 Закона об организации страхового дела).

Требования к форме, содержанию, порядку подписания и представления аудиторского заключения устанавливаются ФСАД. Приказом Минфина России от 20 мая 2010 г. N 46н утверждены ФСАД 1/2010 "Аудиторское заключение о бухгалтерской (финансовой) отчетности и формирование мнения о ее достоверности"; ФСАД 2/2010 "Модифицированное мнение в аудиторском заключении"; ФСАД 3/2010 "Дополнительная информация в аудиторском заключении" <1>.

--------------------------------

<1> БНА. 2010. N 30.

 

В аудиторском заключении может быть выражено немодифицированное или модифицированное мнение о достоверности бухгалтерской отчетности.

Аудитор должен выразить немодифицированное мнение в случае, когда он приходит к выводу, что бухгалтерская отчетность отражает достоверно во всех существенных отношениях финансовое положение аудируемого лица и результаты его финансовой деятельности в соответствии с правилами отчетности.

Аудитор должен выразить модифицированное мнение в аудиторском заключении, если на основании полученных аудиторских доказательств установлено, что бухгалтерская отчетность, рассматриваемая в целом, содержит существенные искажения; он не может получить достаточные надлежащие аудиторские доказательства, чтобы установить, что бухгалтерская отчетность, рассматриваемая в целом, не содержит существенные искажения.

Модифицированное мнение может быть выражено в следующих формах: мнение с оговоркой, отрицательное мнение, отказ от выражения мнения.

Аудиторское заключение представляется аудиторской организацией, индивидуальным аудитором только аудируемому лицу либо лицу, заключившему договор оказания аудиторских услуг.

Советом по аудиторской деятельности Минфина России 24 марта 2015 г. был одобрен "Сборник примерных форм аудиторских заключений о бухгалтерской (финансовой) отчетности". Примерные формы аудиторского заключения могут быть использованы аудиторскими организациями, индивидуальными аудиторами с учетом конкретных условий аудиторских заданий, особенностей аудируемого лица и состояния законодательства РФ.

Заведомо ложное аудиторское заключение - аудиторское заключение, составленное без проведения аудита или составленное по результатам аудита, но явно противоречащее содержанию документов, представленных аудиторской организации, индивидуальному аудитору и рассмотренных в ходе аудита.

Аудиторское заключение может быть признано заведомо ложным только решением суда. В информационном сообщении Минфина России от 3 декабря 2014 г. <1> отмечено, что с целью упорядочения процедуры признания аудиторского заключения заведомо ложным и защиты аудиторских организаций, индивидуальных аудиторов от неправомерных претензий в отношении их аудиторских заключений в Закон об аудите включена норма, определяющая перечень лиц, которые могут обратиться в суд с заявлением о признании аудиторского заключения заведомо ложным. Открытый перечень данных лиц определен ч. 6 ст. 6 Закона об аудите.

--------------------------------

<1> Информационное сообщение Минфина России от 3 декабря 2014 г. "Об изменениях Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности".

 

Контрольные вопросы

 

1. Каково соотношение понятий "аудит" и "аудиторская деятельность"? Какими актами регулируется аудиторская деятельность?

2. Каковы правила проведения обязательного аудита?

3. Что такое аудиторское заключение? Каковы требования к его форме и содержанию?

 

Литература

 

1. Апресова Н.Г., Аганина Р.Н. Саморегулирование аудиторской деятельности // Законы России: опыт, анализ, практика. 2015. N 4.

2. Арзуманова Л.Л. Правовое регулирование аудиторской деятельности в Российской Федерации. М.: Проспект, 2011.

3. Государственное регулирование экономической деятельности в условиях членства России во Всемирной торговой организации, Евразийском экономическом сообществе и Таможенном союзе: Монография / Отв. ред. И.В. Ершова. М.: Норма; ИНФРА-М, 2014.

4. Ершова И.В., Ершов А.А. Правовое регулирование аудиторской деятельности в Российской Федерации. М.: Юриспруденция, 2011.

5. Правовое регулирование экономической деятельности: единство и дифференциация / Отв. ред. И.В. Ершова, А.А. Мохов. М.: Норма: ИНФРА-М, 2017.

 

Глава 39. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ