Поскольку состав формальный, субъективная сторона характеризуется виной в виде прямого умысла.

Самое сложное – установить, что виновный вступает в половую связь против воли потерпевшей. То ли потерпевшая боится что-то возразить, то ли она согласна.

Виновное лицо должно понимать, что вступает в половую связь против воли потерпевшей. Если мы не можем достоверно считать, что согласие получено (молчала потерпевшая – в ступор вошла и испугалась, а мужчина не понял), тогда состава данного преступления не будет.

Хозяин квартиры пригласил в гости своего приятеля и двух женщин, типа вечеринки. Посидели. Квартира двухкомнатная. Затем гость с одной из женщин уединились в одной комнате, а хозяин со второй гостьей остались в большой комнате. Хозяин стал её домогаться – срывать одежду, хватать за руку, валить на диван. Она кричит, но он не особо серьёзное насилие применяет. Гости из соседней комнаты смотрят – безобразие, так не договаривались. Гости уходят. Хозяин гостье – точно уходишь, не передумала? Та – нет, и ушла. А потом написала заявление, изложив все эти обстоятельства. Есть здесь покушение на изнасилование или нет?

Нам надо доказать, что была попытка вступить в половую связь против воли потерпевшей. Изнасилование – то преступление, которое не совершается публично. Если рядом скопление народа, виновный об этом достоверно знает и понимает, что мало ему не покажется – окружающие обычно очень активно реагируют на посягательство на половую свободу и неприкосновенность. ВС, когда разрешал это дело, пришёл к выводу, что состава изнасилования не было. Имело место т.н. домогательство. Имело место применение насилия, но оно было применено с целью добиться согласия на вступление в половую связь, удержать у себя потерпевшую. 

Тогда в доктрине появилась точка зрения, что если было применено незначительное насилие, направленное на то, чтобы удержать у себя женщину и добиться её согласия, то содеянное не может быть квалифицировано по ст. 131, потому что мужчина добивается согласия женщины, пусть и не совсем правильным способом.

К этому выводу пришёл и ВС – люди рядом, его поведение. Это были действия, направленные на то, чтобы добиться согласия.

Мотив и цель изнасилования на квалификацию не влияют. Хотя есть точка зрения, что насильственные действия сексуального характера, в том числе и изнасилование, совершаются по сексуальному мотиву. В обычной ситуации он присутствует, но у нас есть и такое явление, как заказное изнасилование, когда доминирует корыстный мотив.

Субъект изнасилования

С субъектом изнасилования есть проблема. Из положений Общей части УК РФ, ответственность за изнасилование наступает с 14 лет. Это не увязывается с полом виновного лица. Но если мы говорим об изнасиловании, совершаемым одним лицом, то изнасилованием может только мужчина.

При этом соисполнителем может быть и женщина, если она применяет физическое насилие к потерпевшей или иным лицам, угрожает угрозой такого насилия.

Если мы говорим, что субъектом изнасилования может только мужчина, то надо оговариваться, что мы говорим лишь о том изнасиловании, которое совершается в одиночку.

Квалифицирующие признаки изнасилования

Их много. Некоторые из них совпадают с ранее рассмотренными составами, но с другой стороны, в силу того, что состав изнасилования имеет сложную конструкцию, есть нюансы, которые наполняют новым содержанием оценку наличия данного признака.

Групповое изнасилование

Субъектный состав группы лиц. Если в преступлении участвует несколько лиц и только одно из них обладает признаками субъекта преступления, а остальные не являются субъектами УО, можно ли говорить о группе лиц? Можно ли единственному такому субъекту вменять изнасилование, совершённое группой лиц? В доктрине есть две позиции:

1) Если из участников содеянного только одно лицо обладает признаками субъекта преступления, группы лиц по определению быть не может, поскольку нет соучастия. Соответственно, нельзя вменять этот признак при квалификации преступления

2) Соучастия нет, но признак совершения преступления группой лиц или ГЛ по предварительному сговору, поскольку этот субъект понимает, что совершает преступление не один и использует для его совершения других лиц, поэтому данный признак надо вменять

Практика на сегодняшний день по делам об убийстве и по делам об изнасиловании и по делам о насильственных действиях сексуального характера вменяет субъекту квалифицирующий признак «группа лиц». Щепельков считает, что вменять не надо, а Попов бы поддержал.

Такое же решение было в своё время принято по делам о грабежах и разбоях. Эти преступления в западной криминологии принято относить к индексным. По ним рассчитываются показатели криминологической обстановки. По их уровню судят о спокойствии криминальной обстановки в регионе. Если они совершаются часто, это вызывает особое недовольство населения. Но в случае с одним субъектом позиция на сегодняшний день такова.

Поскольку конструкция объективной стороны подразумевает осуществление двух компонентов – полового акта и применения насилия, то лица, хотя бы частично осуществляющие один из этих двух компонентов, признаются соисполнителями.

Наиболее типичные ситуации – на слайде:

1) Одно лицо применяет насилие, удерживая потерпевшую, второе совершает половой акт – это классическое групповое изнасилование

2) Сначала один совершил половой акт, а потом отдал другому – это два отдельных преступления или одно групповое? Если изначально был сговор на такие действия и временной промежуток между первым и вторым половым актом был незначительным, то содеянное квалифицируется как групповое изнасилование

Виновный затащил потерпевшую в подвал, там изнасиловал. Вышел на улицу – там знакомый идёт. Он ему: «Хочешь?». Тот в подвал и тоже совершил изнасилование. Это одно групповое изнасилование или два отдельных преступления? Первое изнасилование юридически окончено и фактически завершено, присоединение к нему невозможно. Это совершение нового преступления. Здесь группового изнасилования не будет, что и указал ВС РФ.

Когда же время между половыми актами сокращается, то возникает проблема, есть ли присоединение к изнасилованию или это два отдельных преступления.

Особые сложности при квалификации возникают в случаях, когда двое виновных лиц знакомятся с двумя барышнями, приводят в укромное место, разводят их по разным углам, где каждый совершает половой акт. Это групповое изнасилование или два отдельных? Необходимо установить, когда они ещё были вместе, были ли угрозы со стороны виновных лиц, адресованные обеим потерпевшим. Для вменения группового преступления в такой ситуации необходимо доказать, что при выполнении объективной стороны преступления наши виновные лица действовали совместно, выполняя тот или иной элемент объективной стороны. Если же насильственные действия произошли поле того, как девушек развели по разным углам, то это не групповое изнасилование. Тогда был сговор, но не на изнасилование, а на облегчение совершения преступления. Угрозы высказывали вместе и в отношении обеих потерпевших – есть групповое изнасилование. Иначе у нас с двумя потерпевшими возникла бы проблема.

Без предварительного сговора, с предварительным сговором, организованной группой – смысла останавливаться нет. Здесь сложностей с определением предварительного сговора особых нет.