Второе общее начало, или правило назначения наказания, пред­полагает учет при назначении наказания положений Общей части Уголовного кодекса.

44                                                                                                                           Глава II

Уголовный закон не разъясняет содержания этого правила, и в
теории уголовного права вопрос о том, какими именно положе­
ниями Общей части следует руководствоваться, остается дискус­
сионным.                                                                     /

Так, отдельные ученые считают, что суд при назначении наказа­ния должен учитывать широкий круг норм.

По мнению авторов «Курса советского уголовного права», при решении вопроса об избрании вида и меры наказания суд должен:

а) установить, является ли совершенное деяние преступлением;

б) выяснить, нет ли в данном случае обстоятельств, исключаю­
щих общественную опасность деяния;

в) установить отсутствие оснований, при наличии которых лицо,
совершившее преступление, должно быть освобождено от наказания;

г) учесть форму вины;

д) учесть степень осуществления преступного намерения и при­
чины, в силу которых преступление не было доведено до конца;

е) учесть степень и характер участия лица в совершении преступ­
ления;

ж) принять во внимание положение закона о целях наказания;

з) строго соблюдать порядок применения различных видов на­
казания¹.

Н. Н. Дударь в работе, посвященной исследованию общих начал назначения наказания, также отмечает, что «суд в первую очередь должен установить основания для привлечения лица к уголовной от­ ветственности, т. е. определить наличие в деянии признаков состава преступления и какого именно. Выполнив это требование закона и установив в действиях лица состав преступления, суд обязан разре­ шить вопрос, есть ли предусмотренные законом основания для осво­бождения лица, совершившего преступление, от уголовной ответст­ венности и наказания. Все указанные вопросы решаются исходя из задач уголовного законодательства, целей наказания и принципов уголовного закона (ст. 2—7 УК РФ). В связи с этим положения боль­ шинства норм Общей части УК РФ должны учитываться при назна­ чении наказания виновному лицу по конкретному делу».²

¹ Курс советского уголовного права. Часть Общая. Т. 2. М., 1970. С. 324.

² Дударь Н. Я. Общие начала назначения наказания: Автореф. дис... канд. юрид. наук.

М., 2004. С. 18.

Цазнагение наказания с угетом общих нагал назнагения наказания                 45

Аналогичной точки зрения по рассматриваемому вопросу придерживаются Ю. В. Бышевский и А. И. Марцев, а также М. И. Ба- жанов¹.

С другой стороны, некоторые авторы указывают в своих рабо­ тах лишь узкий, примерный перечень норм Общей части Уголов­ ного кодекса, которые следует учитывать при назначении нака­ зания.

Например, А. В. Наумов в «Курсе лекций по Общей части уголов­ ного права» пишет, что «в данном случае имеются в виду те нормы Об­щей части, которые так или иначе связаны с назначением наказания и влияют на этот процесс. Это нормы о задачах и принципах УК (гл. 1), о понятии, целях и видах наказания (гл. 9), об особенностях уголов­ной ответственности и наказаниях несовершеннолетних (гл. 14) и другие нормы Общей части»².

Еще менее конкретно высказывается по этому поводу В. Ткачен-ко: «... в Общей части содержатся четкие критерии назначения нака­ зания (ст. 61—74 УК РФ) и целый ряд других норм»³.

Первая из упомянутых точек зрения вряд ли заслуживает под­ держки, так как решая вопрос о виде и размере наказания конкретно­ му лицу, совершившему преступление, суд уже не может руковод­ ствоваться нормами, посвященными обстоятельствам, исключаю­ щим преступность деяния, или освобождению от наказания, определению признаков состава преступления и т. д., поскольку эти вопросы решаются на более раннем этапе.

Невозможно согласиться и с теми авторами, которые не предлагают в своих работах исчерпывающего, конкретного переч­ ня норм Общей части, ограничиваясь узким, примерным их пе­ речнем.