Существующая к настоящему времени триада правовых явлений: представительство – поручение – доверенность, - составляет в своей совокупности самостоятельный институт гражданского права – институт представительства.

Представительство возникает на основании следующих юридических фактов:

1) гражданско-правовая сделка (например, выдача доверенности, заключение договора поручения, агентского договора и т.д.);

2) наступление события, с которым закон связывает возникновение представительства (например, рождение ребенка, законными представителями которого, по умолчанию будут являться его родители);

3) решение суда, устанавливающее отношения по представительству (например, решение суда об усыновлении (удочерении) ребенка, которое порождает отношения по законному представительству между усыновителем и усыновленным);

4) административный акт, выносимый государственными органами, устанавливающий отношения по представительству в силу законодательства (например, постановление акимата о назначении опекуна (попечителя) над ребенком, в результате вынесения которого выдается справка об опеке и попечительстве по форме согласно приложению 1 к стандарту государственной услуги "Выдача справок по опеке и попечительству", утвержденному Приказом Министра образования и науки Республики Казахстан от 13 апреля 2015 года № 198) (смотреть – приложение А).

Представительство в целом делится на два вида: договорное (добровольное) и законное (обязательное) представительство.

Законное представительство имеет место в случае прямого указания закона, вынесения административного акта, а также судебного акта, устанавливающего отношения по представительству.

Договорное представительство возникает на основании соглашения между представителем и представляемым лицом, которое может быть выражено в форме гражданско-правовой сделки (выдача доверенности, заключение договора поручения и т.д.). Наряду с заключенным соглашением, договорное представительство может явствовать из конкретной обстановки, в которой определенным образом действует представитель (например, гардеробщик в театре, кассир в супермаркете, официант в ресторане и т.д.).

Как особая разновидность договорного представительства, - коммерческое представительство также широко применяется в гражданском обороте. Суть данного вида представительства заключается в трех ключевых особенностях: 1) коммерческий представитель осуществляет свою деятельность постоянно и самостоятельно как предприниматель, на основании письменных договоров, заключаемых с предпринимателями или выдаваемых ими доверенностей; 2) в отличие от других представителей, на коммерческого представителя не распространяется ограничение, указанное в п. 3 ст. 163 ГК РК; 3) коммерческий представительство всегда осуществляется на возмездной основе.

Следует отметить и важность представительства от имени и в интересах представляемых лиц в суде (судебное представительство), вытекающее как из договорного, так и из законного представительств. Судебное представительство содействует участникам гражданских процессуальных отношений в осуществлении ими своих процессуальных прав и обязанностей в ходе гражданского судопроизводства.

Более подробное исследование всех оснований и видов представительства будет проведено в последующих разделах/подразделах настоящей дипломной работы.

1.3.2 Понятие, предмет, признаки, характеристика и содержание договора поручения как наиболее распространенного основания возникновения договорного представительства

 Поручение является неотъемлемой частью, отдельной правовой формой представительства, которая активно применяется и современным гражданским обществом.

Если, как указывалось ранее, представительство является правоотношением между доверителем и поверенным, то поручение выступает одним из оснований для представительства. С целью возникновения правоотношений по определенному виду представительства, поручение в сфере гражданского права в таких случаях существует в виде договора, заключаемого между субъектами представительства. Такой договор именуется договором поручения.

Договор поручения, как и любой другой гражданско-правовой договор выступает как юридический факт, на основе которого возникает, изменяется или прекращается правоотношение. Он соответственно выступает и регулятором складывающихся правоотношений. Как верно отметил профессор М.К. Сулейменов: «Договор за годы независимости совершил резкий скачок в своем развитии и превратился из формальной бумажки, каким он был в советское время, в мощный регулятор общественных отношений» [21, с. 73].

Данное п. 1 ст. 846 ГК РК понятие договора поручения: «По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. По сделке, совершенной поверенным, права и обязанности возникают непосредственно у доверителя», указывает на основные его признаки:

1) поверенный обязуется совершить определенные юридические действия;

2) поверенный действует от имени и за счет доверителя;

3) права и обязанности из действий поверенного возникают непосредственно у доверителя.

Предметом договора, как одного из существенных условий любого договора, выступает совершение юридически значимых действий, например, заключение договора ренты от имени плательщика/получателя ренты, изменение условия о виде транспорта по договору перевозки с перевозчиком, расторжение договора энергоснабжения с энергоснабжающей организацией и др.

Однако юридические действия не ограничиваются лишь совершением действий со сделками. Например, в сфере управления деятельностью коммерческих юридических лиц (ТОО, ТДО, АО и других), один из учредителей организации вправе поручить представителю (поверенному) совершать определенные действия от его имени по управлению компанией. Так ст. 42 Закона РК “О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью” предусмотрено право участника товарищества поручить представителю принимать участие при обсуждении вопросов на повестке дня, участвовать в голосовании членов общего собрания, непосредственно присутствовать на собраниях [22]. Аналогичное право предусмотрено и ст. 56 Закона РК “Об акционерных обществах” для любого акционера в акционерном обществе [23].

Договор поручения также активно применяется и в случаях, когда требуется содействие в защите прав, свобод и законных интересов лица в каком-либо виде судопроизводства, например:

- при поручении доверителем вести какое-либо гражданское дело представителю при гражданском судопроизводстве;

- в случае необходимости оказания юридической помощи представителем свидетелю, имеющему право на защиту, подозреваемому, обвиняемому, подсудимому, осужденному, оправданному при производстве по уголовному делу, как это установлено ст. 66 Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан (далее УПК РК) [24]. Стоит отметить, что в качестве защитника (представителя) по уголовному делу всегда участвует исключительно адвокат, который, как правило, является лицом, оказывающим квалифицированную юридическую помощь. Наряду с ним также могут участвовать супруг (супруга), близкие родственники или законные представители, при соблюдении установленных УПК РК правил;

- при ведении дела лица (доверителя) по административному правонарушению, в качестве защитника (поверенного) также участвуют адвокаты (ст. 748 Кодекса Республики Казахстан об административных правонарушениях). Наряду с адвокатами в качестве защитников допускается участие супруга (супруги), близких родственников или законных представителей лица, привлекаемого к административной ответственности [25].

Совершаемые поверенным действия могут не только порождать какие-либо права/обязанности для доверителя, но, и изменять и прекращать их. Так, например, доверитель, действуя через поверенного может заключить соглашение об изменении условий о месте, размере оплаты, способе обеспечения исполнения обязательства и (или) сроках поставки товара с покупателем-контрагентом по уже заключенному в прошлом договору поставки. По аналогичной схеме представитель может действовать, заключив с контрагентом своего доверителя соглашении о расторжении договора, что и вовсе прекратит правоотношения между последними.

Дать однозначную характеристику договору поручения, к сожалению, не представляется возможным, так как, некоторые характеристики, с одной стороны, могут быть изменены при совместном волеизъявлении сторон, с другой стороны, зависимы от конкретных обстоятельств поручения. Однозначно лишь можно говорить о консенсуальности, взаимности и двустороннем характере договора поручения, поскольку, в первом случае, договор считается заключенным с момента достижения соглашения сторонами, во-втором, обе стороны связаны взаимными правами и обязанностями по отношению друг к другу, а в-третьем, договор заключается посредством соглашения обеих сторон, никак не в одностороннем порядке. В ситуации с другими характеристиками все обстоит иначе.

Так, например, условие о сроке выполнения поручения доверителя может быть указано при его желании и если таковое позволяют сами обстоятельства. Представим, что доверитель поручил поверенному вести его гражданское дело в суде, точный срок проведения судебного разбирательства со дня подачи иска и до вынесения решения суда предсказать невозможно, следовательно, условие о срочности не может быть предусмотрено. В другом случае, доверитель поручает в его длительное отсутствие по причине срочного отъезда, участвовать от его имени в делах по управлению организацией. Доверитель может определить примерное или даже точное время своего отсутствия.

Говоря о возмездном характере договора поручения следует отметить, что законодатель при определении данной характеристики испытывал, вероятно, определенные трудности. Сложности были связаны с тем, что договор поручения как таковой должен обеспечить охват одних и тех же по природе услуг, но, в зависимости от конкретной ситуации, характер оказываемых поверенным услуг тоже менялся. Имеется в виду, что совершаемые сделки могли быть разнообразны: 1) сделки совершенные от имени доверителя поверенным в порядке осуществления последним своей предпринимательской деятельности (пример - биржевой брокер, риэлторская фирма и т.п.) 2) сделка в форме оказания обычной в быту дружеской услуги (например, получение прибывшего соседу почтового отправления) [26].

Договор поручения не предусматривает презумпцию его возмездности, но, и не исключает возможности внесения соответствующего условия. Из содержания п. 1 ст. 850 ГК РК можно сделать вывод, что данная условие является диспозитивным и может регулироваться соглашением сторон. Однако в некоторых случаях, возмездность договора поручения устанавливается по умолчанию. Так тем же пунктом установлено, что, если договор поручения связан с осуществляемой одной из сторон или обеими предпринимательской деятельности, то по умолчанию доверитель обязан выплатить поверенному вознаграждение, если иное не предусмотрено договором.

Не смотря на указание в п. 2 ст. 846 ГК РК на заключение договора поручения в письменной форме, это вовсе не значит, что не допускается заключение этого договора посредством устной договоренности. Так, в случае указания в доверенности, выданной поверенному срока ее действия и полномочий последнего, то отсутствует необходимость в обязательном заключении договора поручения в письменной форме, в виду того, что доверенность сама по себе уже служит доказательством заключения договора и существования отношений по представительству между доверителем и поверенным. В то же время следует принять во внимание тот факт, что доверенность направлена на установление отношений, которые иначе называются внешними, между поверенным и 3-ми лицами. Возникающие отношения между доверителем и поверенным, иначе говоря - внутренние, обуславливаются договором. Наряду с доверенностью стороны вправе заключить и договор поручения, который будет содержать подробное описание и (или) дополнительные условия, не охваченные доверенностью. Поскольку законодательством предусмотрена обязательная нотариальная письменная форма для доверенности, то в отношении договора поручения будет достаточно простой письменной формы [27].

В то же время, при не соблюдении простой письменной формы договора поручения впоследствии сторонам может представиться сложность при доказывании факта его совершения. Так, решением Павлодарского городского суда от 11 июня 2015 г. по иску В.П. Илясова к И.В. Великанцевой, Н.Ю. Великанцевой, Ю.В. Великанцеву о взыскании вознаграждения по договору поручения и неустойки, - было отказано в удовлетворении исковых требований, когда суд установил, что между сторонами договора поручения не была соблюдена его простая письменная форма, а истец не предоставил суду доказательств, свидетельствующих о возмездности договора поручения [28].

Взаимность договора поручения, как говорилось выше, указывает на связанность сторон взаимными правами и обязанностями. Правоотношения доверителя и поверенного необходимо разобрать более подробно.

Обязанности доверителя включают в себя:

1) Дать четкие, правомерные и осуществимые указания поверенному. Четкость указаний выражается в правильном и полном осознании поверенным всех действий, которые он должен совершить, а также способов их совершения и условий, которых следует придерживаться.

Правомерность обуславливается тем, что поверенный при исполнении поручения должен действовать в рамках действующего законодательства. Дача поручения совершить противозаконное действие, например, совершить сделку купли-продажи наркотических средств, - недопустима и, следовательно, данное поручение не может быть выполнено.

Осуществимость указания определяет фактическую возможность поверенным исполнить поручение, пользуясь при этом своими имеющимися знаниями, способностями и умениями. Например, если для представления интересов в гражданском судопроизводстве будет привлечен юрист, который специализируется на административных делах, то выполнение данного поручения может быть для него затруднительным.

2) Обеспечить поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения. Если, например, в поручении осуществить продажу автомобиля, доверитель не предоставит поверенному все необходимые документы для передачи покупателю и сам автомобиль для его демонстрации, то поверенный будет не в состоянии нормально исполнить поручение. В таких случаях поверенные вправе не исполнять поручение до тех пор, пока он не будет обеспечен всем необходимым.

3) Возместить все понесенные поверенным расходы, которые были необходимы для исполнения такого поручения. При этом характер возмездности договора никоим образом не отражается на данной обязанности доверителя.

4) Принять без промедления все исполненное поверенным по договору.

5) Уплатить вознаграждение поверенному за исполнение поручения. Как говорилось выше, возмездность зависит от обстоятельств поручения.

Если вознаграждение поверенному предусмотрено договором, но точный размер его не определен, то это не отменяет данной обязанности доверителя. Размер вознаграждения будет определяться из существующих к моменту выплаты расценок за совершенные аналогичные услуги.

Вполне допустима также наступление обстоятельства, за которое обе стороны не отвечают и которое повлекло невозможность для поверенного исполнить поручение или исполнить его не в полном объеме. При таком положении дел действует специальное правило п. 3 ст. 850 ГК РК, гласящее, что вознаграждение подлежит выплате и в том случае, когда поверенный докажет, что принял все необходимые меры для исполнения поручения, но оно не было исполнено не по его вине. Представим ситуацию, когда поверенный должен был провести регистрацию договора доверителя в уполномоченном органе в течение 2 календарных дней со дня выдачи доверенности поверенному. В первый день поверенный попал в автомобильную аварию, виновником которой по протоколу сотрудников дорожной полиции не являлся. В результате аварии он оказался в больнице в тяжелом состоянии и пролежал 3 дня в клинической коме. Очнувшись он уведомил доверителя о произошедшем и о том, что был неспособен исполнить поручение. В данном деле можно говорить о добросовестности, совершении поверенным всех необходимых действий для исполнения поручения, следовательно, вознаграждение подлежит уплате.

Обязанности поверенного заключаются в следующем:

1) Исполнить поручение в соответствии с указаниями доверителя. В случае недобросовестного и безосновательного невыполнения указаний доверителя, поверенный несет риск привлечения его к ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору поручения. Так, решением Районного суда № 2 Алмалинского района города Алматы от 14 мая 2015 г. по иску Е.А. Сапаргалиева к М.С. Айткулову о взыскании средств, переданных поверенному по договору поручения в размере 1 050 000 тенге, была взыскана данная сумма с ответчика в связи с невыполнением им своих обязательств по договору поручения, что являлось неосновательным обогащением [29].

2) Уведомить в надлежащей форме доверителя о допущенных отступлениях при исполнении поручения, в случае, если по обстоятельствам дело данное отступление было необходимо в интересах доверителя и поверенный не имел возможности предварительно запросить доверителя, либо же не получил своевременно ответа на свой запрос.

Речь в данном случае идет о возникновении неотложной ситуации, которая не позволяет поверенному исполнить поручение в точном порядке, время или форме. Например, при поручении перевезти имущество доверителя из одного города в другой за 3 дня, неожиданно произошло сильное землетрясение, в результате которого город был разрушен. Поверенный не мог рисковать своей жизнью и продолжать двигаться в направлении разрушенного города. В этой ситуации поверенный, осуществивший перевозку позже и, тем самым сохранивший имущество в целости и сохранности, при этом уведомивший доверителя, при наличии возможности или после отпадения данного форс-мажорного обстоятельства, - считается поступившим правомерно.

3) Передать без промедления доверителю все полученное по совершенной сделке.

4) Информировать доверителя о процессе исполнения поручения. При этом в договоре поручения может быть указаны точные сроки и формы отчетности, необходимые для предоставления доверителю. В этом случае поверенный обязан будет придерживаться и указанных подробных условий.

5) После исполнения поручения без промедления вернуть доверителю доверенность, действующую к моменту окончания исполнения, а также представить отчет с приложением оправдательных документов, если такое требуется по характеру поручения.

6) Лично исполнить данное доверителем поручение.

Наряду с личным исполнением поручения закон допускает передоверие – передача исполнения поручения поверенным другому лицу (заместителю).

Однако передоверие возможно при соблюдении специального правила или наличии определенных обстоятельств. Во-первых, передоверие допускается, если право на него прямо предусмотрено в договоре поручения. В зависимости от полноты или вообще содержания данного условия в договоре зависит факт несения поверенным бремени ответственности за действия заместителя. Так, если в договоре прямо указано право на передоверие и указано конкретное лицо (заместитель), то поверенный после передачи поручения освобождается от ответственности за действия заместителя. Аналогичная картина складывается и в ситуации, когда конкретный заместитель не поименован, но право на передоверие все же указано в договоре. Кардинально иной оборот будет иметь место в случае, если никакое передоверие не предусмотрено договором, а поверенный осуществил передачу поручения. В последнем варианте поверенный несет полную ответственность за все действия заместителя.

Передоверие также возможно, когда поверенный в связи со сложившимися обстоятельствами вынужден его совершить во благо интересов доверителя. Предположим ситуацию, в которой поверенный должен явиться на общее собрание акционеров и принять участие в голосовании от имени доверителя. По причине тяжелой болезни, поверенный не в состоянии лично исполнить поручение и, в этом случае передает исполнение данного поручения уже заместителю, поскольку, неявка на собрание и голосование могут причинить вред интересам доверителя. Из процесса передоверия уже вытекает у поверенного следующая обязанность.

7) Немедленно уведомить доверителя о произведенном передоверии после его совершения.

В такой ситуации доверитель вправе отвести заместителя, избранного поверенным, за исключением случая, когда этот заместитель предварительно был поименован в договоре.

Прекращение договора поручения имеет свои особенности в виду его лично доверительного и, как правило, безвозмездного характера.

Договор может быть расторгнут по волеизъявлению любой из сторон в любое время, в случаях отмены поручения доверителем или отказа поверенного исполнять поручение.

В вышеуказанных двух случаях имеются свои особенности:

- если поверенный не знал и не должен был знать о прекращении договора поручения по любой из причин от него независящих, то совершенные им действия считаются действительными и потому связывают доверителя отношениями как с 3-ми лицами, так и с поверенным;

- если поверенный по поручению действует в качестве предпринимателя, то при отказе доверитель должен предварительно уведомить об этом поверенного в срок, указанный в договоре. Если такой срок не определен договором, то действует месячный срок до такого отказа в соответствии с п. 3 ст. 852 ГК РК.

Прекращается действие договора также и по общим основаниям прекращения обязательства: полное взаимное исполнение сторонами договора; предоставление отступного, новацией, зачетом, совпадением обеих сторон в одном лице и др.

Договор также прекращается в случае смерти или признания умершей одной из сторон, если та являлась физическим лицом, ликвидации юридического лица, если этой стороной являлось юридическое лицо. Также достаточно признания одной из сторон недееспособной, ограниченно дееспособной или безвестно отсутствующей, чтобы правоотношения по поручению прекратились.

Последствия прекращения договора поручения. Если договор поручения был прекращен по воле доверителя до того, как поручение было исполнено поверенным полностью, доверитель обязан возместить поверенному все фактически понесенные в связи с неполным, но все же исполнением издержки. Если договором также было предусмотрена выплата вознаграждения поверенному, то такая выплата подлежит соразмерно объему исполненного поручения. Однако такое правило не применяется в случае, если доверитель заблаговременно, до начала исполнения поверенным уведомил последнего о прекращении. Тут считается, что поверенный заведомо был в курсе или должен был знать о таком прекращении.

Надо отметить тот факт, что в случае если поверенный осуществляет свою деятельность как предприниматель, то, в зависимости от конкретных обстоятельств, это может быть как преимуществом, так и недостатком для последнего. Так, отмена доверителем поручения не является основанием для возмещения убытков, причиненных поверенному этим прекращение, за исключением случая, когда поверенный действовал в качестве предпринимателя. Это выступает как преимущество для стороны поверенного. Освобождение от возмещения убытков поверенному-предпринимателю явствует лишь в случае оповещения о прекращении поручения в рамках установленного договором, а если им не определен, то ГК РК, срока уведомления.

Поверенный может в любой момент также отказаться от исполнения поручения и при этом не будет обязан возмещать какие-либо убытки доверителю, понесенные им в связи с таким отказом. В то же время, как и у любого правила, тут имеется пара исключений. Убытки будут подлежать возмещению поверенным в случаях:

1) если доверитель докажет, что был лишен возможности иным образом обеспечить свои интересы;

2) если поверенный действовал по договору поручения как предприниматель. Это и является недостатком в предпринимательском статусе поверенного.

Законодательством также установлены некоторые правила относительно возможного наступления правопреемства по договору поручения.

Смерть (физические лица) или ликвидация (юридические лица) одной из сторон как основание для прекращения договора ранее выше указывались. Однако при таком прекращении договора некоторые права и обязанности, так называемые “вытекающие из прекращения” все же наступают для правопреемников.

При смерти поверенного может оказаться так, что вещи, полученные в порядке исполнения им поручения, принадлежащие доверителю, его документы находятся у наследников, душеприказчиков или иных лиц, осуществляющих охрану имущества поверенного. Указанные лица обязаны известить доверителя о прекращении договора поручения и принять меры, необходимые для обеспечения сохранности и целости имущества доверителя, то есть, на них возлагается обязанности: 1) сохранить имущество; 2) уведомить доверителя; 3) передать это имущество доверителю-собственнику.

При ликвидации юридического лица-поверенного, аналогичная обязанность возлагается и на лицо, ликвидирующее поверенного.

В случае реорганизации юридического лица, то правоотношения по договору поручения сохранятся, и договор продолжит действовать уже в отношении правопреемника, если доверитель в разумный срок не уведомит о своем отказе от договора поручения [30, с. 245].

Особых правил в отношении смерти/ликвидации доверителя по договору поручения законодательством не устанавливается, следовательно, отношения прекращаются, и какие-либо права и обязанности не переходят другим лицам.