Как указывалось ранее, до возникновения института представительства, первоначальным и единственным способом осуществления своих прав и приобретения обязанностей выступало личное участие заинтересованного лица. Данное положение действует и на сегодняшний день.

По общему правилу, любой дееспособный гражданин, даже при отсутствии юридического образования и правовой грамотности, вправе свободно по своему усмотрению действовать от своего имени и порождать своими действиями определенные юридические последствия для себя. Данное правило нашло свое законодательное закрепление в п. 1 ст. 8 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее ГК РК): «Граждане и юридические лица по своему усмотрению распоряжаются принадлежащими им гражданскими правами, в том числе правом на их защиту» [12].

Однако, рано или поздно в процессе участия в гражданских правоотношениях, которые иногда могут оказаться даже неизбежными, возникает необходимость прибегнуть к помощи 3-х лиц – представителей. Необходимость в таком обращении за содействием, совершением определенных юридически значимых действий для заинтересованного лица возникает, в большинстве случаев, когда это лицо не в состоянии самостоятельно реализовать свое право. Препятствиями могут выступать самые разнообразные жизненные обстоятельства, как, например: отсутствие дееспособности, что по закону не допускает действовать самостоятельно; тяжелая болезнь, физически/умственно не позволяющая лицу действовать должным образом; постоянные разъезды, переезды, пребывание в длительных командировках, - что, в виду простого отсутствия достаточного количества времени, лишает лицо возможности действовать.

С другой стороны, обращение к услугам представителей может явствовать из простой целесообразности и разумности людей, в целях воспользоваться специальными знаниями, профессиональным опытом, сэкономить время и в любых других случаях. Если рассматривать деятельность большинства юридических лиц в настоящее время, то их успешное и стабильное функционирование трудно представить без, хотя бы периодического обращения к услугам представителей, например, при работе множества филиалов и представительств, выступлении в суде при разрешении каких-либо споров, при заключении деловых сделок и т.д.

Если говорить о понятии представительства, как отдельного правового явления, то, по результатам исследований множества авторов, его определить не представляется сложным.

Если обратиться к рассуждениям авторов прошлых времен (начало XIX в.), то можно согласиться с мнением немецкого юриста Ф. Бернгефта, который в свое время дал весьма вольное, но развернутое и совершенно точное на наш взгляд понятие представительства. Он отмечал следующее: «Личное право допускает в правовой жизни персонификацию, олицетворение. Под персонификацией следует понимать такую форму деятельности, при которой одно лицо воплощает в себе личность другого. Это сплошь и рядом бывает в искусстве. Имеется в виду, что на такой персонификации зиждется все драматическое искусство. В правовой жизни персонификация не доходит до того, чтобы одно лицо надевало на себя чужую маску. Она заключается в том, что одно лицо господствует в той области, которая составляет собственную сферу другого... Следовательно, одно лицо берет у другого не его специфические личные черты, а лишь его положение в правовой жизни. Это и есть представительство. О представителе говорят, что он есть alter ego другого, деятельность одного от имени другого» [13, с. 112].

По мнению ведущих цивилистов Республики Казахстан, профессоров Ю.Г. Басина и М.К. Сулейменова: «Представительством в гражданском праве называется такое правоотношение, в силу которого сделки или другие юридически значимые действия, совершенные одним лицом от имени другого лица, непосредственно создают, изменяют или прекращают для последнего гражданские права и обязанности» [14, с. 310].

Смысл представительства, с точки зрения профессора Б.Б. Базарбаева, остается аналогичным вышеуказанному мнению: «Представительством является правоотношение, в котором одно лицо, именуемое представителем, обязано совершать сделки или иные юридические значимые действия от имени другого лица, именуемого представляемым, с целью создания, изменения или прекращения для последнего гражданских прав и обязанностей» [15, с. 340].

Из вышеуказанных источников можно прийти к выводу о том, что понятие представительства заключает в себе все основные элементы, формирующие его в одно целостное правовое явление, это:

- во-первых, элемент осуществления прав и обязанностей носителя прав через действия другого лица – представителя;

- во-вторых, элемент осуществления представителем действий от имени и в интересах носителя прав, при которых права и обязанности возникают, изменяются и (или) прекращаются непосредственно у последнего.

Наряду с вышесказанным следует отметить, что для представительства особую важность составляет факт наличия соответствующих полномочий у представителя. Как отмечает И.В. Амирханова: «осуществление гражданских прав возможно посредством совершения управомоченным лицом определенных действий» [16, с. 16]. Если же представитель действует с превышением полномочий, то данные его действия не порождают каких-либо прав или обязанностей для доверителя. Важно лишь, чтобы доверитель в таких случаях знал и четко установил предел полномочий для представителя в соответствующих документах (доверенность, договор поручения и др.), если речь идет, например, о договорном представительстве. На каждый вид представительства устанавливаются определенные полномочия, на некоторые из них предел полномочий прямо устанавливается в законодательстве.

Если попытаться определить точное понятие “полномочия”, то такая попытка может оказаться весьма затруднительной. Вопрос о понятии данного термина на сегодняшний день остается дискуссионным, поскольку, на законодательном уровне таковое понятие отсутствует, а в литературных источниках приводятся различные версии.

На наш взгляд, наиболее точное понятие “полномочия”, определяющее его сущность и природу дает О.С. Иоффе: «полномочие является юридическим фактом, определяющим границы присоединения к правоспособности представляемого дееспособности представителя» [17, с. 280]. Как правило, круг полномочий представителя определяется исходя из содержания того юридического факта, на котором основано представительство.

Со своей стороны мы можем привести следующее определение термина “полномочие”: «Полномочие как четко определенная представляемым граница возможного поведения для представителя, определяющая максимальный предел действий, допустимых к совершению».

Соглашаясь с точкой зрения каждого из вышеуказанных авторов, считаем, что представительство можно полно определить, как: “Правоотношение, возникающее между двумя сторонами, именуемые, с одной стороны, доверителем, с другой поверенный, при котором последний совершает в пределах предоставленных ему полномочий юридически значимые действия от имени и в интересах доверителя, впоследствии от которых права и (или) обязанности возникают, изменяются и (или) прекращаются непосредственно у доверителя”.

Говоря о значении института представительства в гражданском праве, его применения в различных сферах общественных отношений, можно смело заявить, что данный институт имеет широкую сферу применения. Институт представительства призван, с одной стороны, реализовывать право каждого лица на самостоятельное распоряжение своими правами и их реализацию любыми, не запрещенными законом способами, как было указано выше. С другой стороны, содействовать со своей стороны реализации положений ст. 13 Конституции Республики Казахстан, в которой указано: «1. Каждый имеет право на признание его правосубъектности и вправе защищать свои права и свободы всеми не противоречащими закону способами, включая необходимую оборону. 2. Каждый имеет право на судебную защиту своих прав и свобод. 3. Каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно» [18].

В первом вышеуказанном случае, лицо самостоятельно решает, желает ли оно, например, заключить ту или иную сделку самостоятельно и в дальнейшем участвовать при ее совершении, вплоть до момента ее прекращения. Право решать действовать самостоятельно или же с помощью представителя – это право каждого дееспособного лица. Во втором же случае, институт представительства содействует людям в те моменты, когда их права, свободы и законные интересы нарушаются. Предположим, что гражданин переходит дорогу при наличии знака пешеходного перехода, то есть, в положенном месте. Внезапно его сбивает автомобилем другой гражданин и тем самым причиняет вред его здоровью. Добровольное правомерное поведение, к сожалению, свойственно далеко не всем участникам гражданских правоотношений, что и относится к этому водителю. В этой ситуации, если нарушитель недобросовестно, при наличии целиком его вины в произошедшем, наотрез откажется возмещать причиненный здоровью вред, а пострадавший не имеет возможности самостоятельно вести свое дело в суде о взыскании суммы возмещения вреда здоровью, то, тут и возникнет необходимость в обращении за помощью представителя. Пострадавший-доверитель в данном случае, по причине юридической неграмотности и физической неспособности обращается к поверенному (представителю) за содействием в ведении его дела, тем самым, избирая таковой вариант как:

- обращение в суд за судебной защитой от имени и в интересах доверителя;

- ведение доверителем защиты своих прав в суде через поверенного.

Таким образом, неоценимое значение, актуальность и существенная роль института представительства в самых различных сферах частных общественных отношений для субъектов очевидны и не вызывают сомнений.

Как было указано в вышеприведенных понятиях представительства, ясно то, что его субъектами выступают представитель и представляемый.

Пунктом 1 ст. 163 ГК РК установлено, что сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, законодательстве, решении суда либо административном акте, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Казалось бы, что, исходя из данного определения, можно предположить, что субъектами являются только доверитель и поверенный. Однако такое предположение неверно.

При представительстве, возникающий круг отношений связывает, в первую очередь, представителя с представляемым, так как один уполномочивает другого действовать от его имени, далее, 3-х лиц с представителем, с которыми последний непосредственно взаимодействует (ведет против их стороны разбирательство в суде, заключает договор аренды с арендодателем от имени будущего арендатора-доверителя и т.д.) и, в-третьих, уже возникающий клубок правоотношений посредством действий поверенного, связывает уже представляемого с этими 3-ми лицами. Следовательно, В отношениях с представительством следует различать трех субъектов: представляемого, представителя и 3-е лицо.

Для, например, установления соответствующих правоотношений между доверителем и 3-м лицом необходима согласованная воля всех трех субъектов:

1) согласие представителя действовать от имени представляемого;

2) согласие третьего лица на вступление в правоотношения с представляемым через его представителя;

3) непосредственное одобрение и (или) поручение представляемого на вступление в правоотношения с 3-м лицом.

Представляемым может быть любое лицо, как физическое независимо от уровня дееспособности, так и юридическое. Наличие дееспособности у представляемого требуется лишь в случае с добровольным представительством. Существует несколько видов представительства и в каждом из них круг представляемых именуется индивидуально. Например, при законном представительстве, в случае с родителями и детьми, представляемыми всегда и во всех правоотношениях до достижения совершеннолетия, будут являться дети, а родители их законными представителями. Более подробно о видах представительства будет указано в следующем разделе настоящей дипломной работы.

Что касается представителей, то круг лиц, способных осуществлять их функции более узкий. Способность быть представителем в каждом конкретном его виде зависит от множества факторов, например:

- физические лица, выступающие в роли представителей, должны обладать полной дееспособностью, за исключением случаев, установленных законодательством Республики Казахстан. Один из таких случаев можно привести в ситуации с несовершеннолетними родителями, которые с 16 лет вправе самостоятельно осуществлять свои родительские права в отношении своего ребенка, в том числе, являться законными представителями. Или ситуация с заключением 16 летним подростком трудового договора, который впоследствии при исполнении своих трудовых обязанностей, например, в сфере обслуживания или торговли будет являться представителем своего работодателя;

- в случае если представителем выступает юридическое лицо, то они вправе принимать на себя таковые функции, только если это соответствует целям и задачам этого юридического лица и не противоречит положениям, указанным в его учредительных документах;

- если лицо не подпадает в категорию субъектов, не способных быть представителями в виду прямого законодательного запрета. Например, статья 59 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан (далее ГПК РК) определяет круг лиц, которые не могут быть представителями в суде. Согласно п. 1: «Судьи, следователи, прокуроры и депутаты Парламента Республики Казахстан или местных представительных органов не могут быть представителями в суде, кроме случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих организаций или законных представителей» [19].

В отношении 3-х лиц, правила аналогичны, как и к представляемым, то есть, им может быть любой субъект. Единственным исключением из правила следует отметить случай, когда представитель собирается выступать в двух ролях одновременно, в отношении с представляемым, или одновременно представлять интересы двух противоположных сторон в одном правоотношении. Так п. 3 ст. 163 ГК РК установлен запрет представителям на совершение сделки от имени представляемого в отношении себя лично и (или) в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является.

Необходимо также отметить, что, несмотря на существующий весьма обширный круг действий, возможных для совершения через представителя, некоторые действия, которые, либо в силу их непосредственно тесной связи с личностью, либо прямого законодательного запрета, - невозможно совершать через представителя. Данное правило регламентируется п. 5 ст. 163 ГК РК. К разновидностям таких действий можно отнести, например: вступление в брак, выдача доверенности, признание отцовства, составление завещания, усыновление, создание какого-либо объекта интеллектуальной собственности и др.

В дополнении к субъектам представительства следует указать на существующее заблуждение некоторых правоприменителей, которые, порой, между деятельностью представителя и иной деятельностью, не порождающей правоотношение представительства, не проводят соответствующей грани, тем самым, не понимая существенных отличий.

Представительство следует отличать от других видов деятельности, которые внешне могут быть схожи с ним, но имеют совершенно иную природу, сущность и назначение.

Так, например, необходимо отличать представителя от посредника, душеприказчика, рукоприкладчика и иных схожих субъектов. Ключевыми признаками представительства, как было указано выше, являются: 1) действие от имени другого лица; 2) полная дееспособность представителя; 3) и возникновение правоотношений от действий поверенного у доверителя. В случае с посредником (брокером), он лишь содействует потенциальным участникам какой-либо выгодной сделки, с целью извлечения выгоды для себя, и он не действует от чьего-либо имени или в чьих-то интересах, следовательно, не выражает в этом случае и волю какой-либо из сторон. В деле с душеприказчиком, который, с одной стороны, в интересах наследников и согласно воле наследодателя действительно участвует во всех делах, связанных с наследуемым имуществом, но, с другой стороны, участие он ведет от своего имени (п. 3 ст. 1059 ГК РК: «исполнитель завещания вправе вступать от своего имени в судебные и другие дела…») [20]. Ситуация с рукоприкладчиком указывает лишь на подтверждение им того факта, что другой гражданин-завещатель, который в силу каких-либо причин (физического недостатка, болезни, неграмотности и др.) не в состоянии собственноручно подписать завещание, при этом, рукоприкладчик не выражает воли завещателя и от его подписи отношения по наследованию его не затронут.