Правовая характеристика представительства как гражданского правоотношения и института гражданского права

Поможем в ✍️ написании учебной работы

Имя

Поможем с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой

Нажимая кнопку "Продолжить", я принимаю политику конфиденциальности

Содержание

Введение……………………………………………………………………...3

1 Правовая характеристика представительства как гражданского правоотношения и института гражданского права……….…………………...7

1.1 История возникновения и развития института представительства до образования независимого Казахстана......................................................................7

1.2 Понятие и значение правоотношения представительства. Субъекты представительства………………………………………………………………….13

1.3 Основания возникновения представительства………………………...19

1.3.1 Классификация оснований возникновения представительства…….19

1.3.2 Понятие, предмет, признаки, характеристика и содержание договора поручения как наиболее распространенного основания возникновения договорного представительства…………………………………………………...20

1.3.3 Доверенность: правовая природа и регулирование в гражданском законодательстве…………………………………………………………………...28

2 Представительство в различных сферах имущественных отношений………………………………………………...………………………..38

2.1 Законное представительство…………………………………….……...38

2.2 Договорное представительство…………………………………………46

2.3 Представительство без полномочий и с превышением полномочий...59

2.3.1 Понятие и последствия представительства без полномочий и с превышением полномочий………………………………………………………...60

2.3.2 Обязательство из действий в чужом интересе без поручения……...61

3 Особенности представительства в сфере гражданских процессуальных отношений..................................................................................67

3.1 Понятие представительства в суде и судебного представителя……...67

3.2 Основания и виды судебного представительства……………………..72

3.3 Полномочия судебного представителя………………………………...78

Заключение………………………………………………………………….83

Список использованной литературы……………………………………87

Приложение А………………………………………………………………92

Приложение Б………………………………………………………………93

Введение

Актуальность темы дипломной работы обусловлена широким распространением института представительства в разнообразных сферах частных общественных отношений и, таким образом, его высокой востребованностью среди участников гражданских, гражданских процессуальных, семейно-брачных, трудовых и других общественных отношений. Если выйти за рамки частных отношений, то одно из существенных значений институт представительства приобрел в уголовно-процессуальных и административных правоотношениях.

Институт представительства известен юристам еще со времен Древнего Рима. С движением времени и развитием общественных отношений институт представительства все более приобретал востребованность для участников тех или иных отношений. Данная необходимость возникала и возникает по сей день в силу самых разных обстоятельств: фактическая неспособность лица самостоятельно совершать от своего имени юридические действия и приобретать права и обязанности ввиду полного отсутствия и (или) неполной дееспособности; отсутствие возможности надлежащим образом отстаивать свои права и интересы ввиду юридической неграмотности; стремление лица поручить ведение своих дел профессионалу; а также множество других.

С образованием независимого Казахстана постепенно формировалось и его национальное законодательство, которое довольно подробно регламентировало отношения, связанные с обязательным и добровольным представительством. Так, например, действующим гражданским законодательством субъектам права предоставляется возможность заключения и совершения множества сделок через представителей. В то же время нормы уголовно-процессуального права специально закрепляют случаи, когда адвокат, как защитник и высшая фигура института представительства, должен обязательно участвовать при ведении органами уголовного преследования дела своего доверителя и его последующего рассмотрения уже в порядке уголовного судопроизводства.

Недееспособные, в том числе несовершеннолетние, а также ограниченно дееспособные лица, в виду отсутствия у них полной правосубъектности, относятся к наиболее уязвимой категории субъектов права. Вследствие этого законодательством также предусматриваются нормы, обеспечивающие своим императивным характером посредством института представительства их права и интересы. Нормы действующего законодательства, предусматривающего в своей совокупности, как необходимость, так и возможность применения представительства в различных сферах общественных отношений, позволяя тем самым считать данный институт одним из актуальнейших в настоящее время. Но при этом также необходимо констатировать, что институт представительства незаслуженно обходится вниманием отечественной доктрины, в которой отсутствуют комплексные правовые исследования, посвященные правоотношению представительства.

Статьей 13 Конституции Республики Казахстан предусмотрено право каждого на защиту своих прав, свобод всеми не противоречащими закону способами, право на судебную защиту и получение квалифицированной юридической помощи. Как будет подробно продемонстрировано в ходе настоящего дипломного исследования, институт представительства оказывает непосредственное влияние и имеет существенное значение для реализации положений данной конституционной нормы.

Научная новизна исследования состоит в авторской попытке проведения комплексного и всестороннего изучения института представительства, а именно:

- рассмотрения истории его становления и развития как самостоятельного института;

- анализа различных научных точек зрения относительно понятия, правовой природы и значения представительства в общественных отношениях;

- определения точного круга субъектов представительских отношений;

- детального рассмотрения каждого правового основания для представительства, в том числе исследование гражданско-правовых сделок, порождающих представительство и оснований для законного представительства;

- обращение пристального внимания на существующие особенности представительства в различных отраслях права;

- изучение иностранного опыта правового регулирования представительства.

В рамках проводимого исследования проводится также разграничение таких понятий, как: «полномочие» и «уполномочие»; «воля» и «волеизъявление»; «сделка» и «договор»; «от имени…» и «в интересах…»; «поверенный» и «представитель».

Практическая значимость исследования обуславливается теоретическими и практическими выводами, сформулированными по результатам исследования каждого правового явления, связанного с представительством. Подробное внимание уделяется и изучению практики применения норм о представительстве для максимально точных и определенных выводов, также для грамотного уяснения действующих положений о представительстве, поиска путей разрешения различных правовых казусов, не нашедших пока однозначных ответов.

Оценка современного состояния решаемой научной проблемы. Институт представительства, как и любое правовое явление, имеет и свою долю существующих пробелов, изучением и толкованием которых занималось в свое время множество ученых-цивилистов. Каждый ученый-юрист приводил свою точку зрения на тот или иной возникающий вопрос или правовое явление, в ответ на которую приводилось и достаточное количество других, как в поддержку, так и в опровержение. По этой причине наблюдается некий раскол в однозначном уяснении смысла и содержания каждого обсуждаемого в научной литературе вопроса и явления. С существованием множества мнений ученых-юристов становится затруднительным дать односложный ответ на истинную сущность того или иного правового явления, как, например, содержание понятий «представительство», «представитель», «доверитель» и др.

Приведенным выше проблемам придается особая значимость каждым исследователем, в связи с этим проводится множество различных семинаров, круглых столов, научных конференций, встреч для правоведов-теоретиков и юристов-практиков. Таким образом, периодически публикуется и множество работ (монографий, журналов, научных статей, книжных изданий и прочих литературных источников), посвященных изучению и решению таких проблем.

Между тем, как уже отмечалось выше, в отечественной науке гражданского права очень разрозненно и незначительно представлены работы, посвященные правоотношению представительства. В то же время частые изменения действующего законодательства, проблемы правоприменительной практики требуют тщательного изучения данной тематики и ставят перед своими исследователями новые и сверх актуальные проблемы, например, возникшие в последнее время в сфере регламентации процессуального представительства.

Целью исследования выступает определение правовой природы института представительства; исследование всех содержащихся и вытекающих из института представительства правовых явлений; обозначение места института представительства в национальной система права Республики Казахстан, а также подтверждение практической значимости данного института для отношений, регулируемых гражданским правом.

Задачами исследования являются:

1) изучение истории возникновения и развития института представительства до момента образования независимого Казахстана;

2) определение понятия, значения института представительства и круга его субъектов;

3) анализ договора поручения и доверенности;

4) исследование видов представительства;

5) обозначение особенностей института представительства в сфере гражданских процессуальных отношений.

Объектом исследования выступают общественные отношения, возникающие между субъектами представительства, применяемого в разнообразных сферах общественных отношений.

Теоретическую основу исследования составляют работы таких известных ученых-цивилистов и правоведов, как: М.К. Сулейменов, А.Г. Диденко, Ю.Г. Басин, Е.Б. Осипов, А.П. Сергеев, З.Ш. Рашидова, Б.Б. Базарбаев, С.И. Климкин, И.В. Амирханова, Г.А. Жайлин, Н.Г. Валеева, Б.М. Гонгало, В.А. Плетнева, С.Н. Гаврилов, Г.Ф. Пухта, Л. Эннекцерус, Н.О. Нерсесов, Э.Е. Колоколова, Ю.Ф. Лубшев, И.Б. Новицкий, И.С. Перетерский, Е.Г. Мартынчик, Ю.П. Титов, Н.В. Черкасова, Е.Л. Невзгодина, Ф. Бернгефт, И. Колер, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Г.Ф. Шершеневич, А.Г. Калпина, А.И. Масляева, В.А. Рясенцев и других.

Методологической основой исследования выступает изучение темы настоящей дипломной работы посредством применения общенаучных, специальных и частноправовых методов исследования. В некоторых случаях применялись также исторический и логический методы познания.

Практическую базу написания дипломной работы составляют: Конституция РК, Гражданский кодекс РК, Гражданский процессуальный кодекс РК, Кодекс РК «О браке (супружестве) и семье», Трудовой кодекс РК, Предпринимательский кодекс РК, Уголовно-процессуальный кодекс РК, Кодекс РК «Об административных правонарушениях», Закон РК «Об адвокатской деятельности», Закон РК «О нотариате», Закон РК «О религиозной деятельности и религиозных объединениях», Закон РК «О хозяйственных товариществах», Закон РК «Об акционерных обществах» Закон РК «О рынке ценных бумаг», Закон РК «О товарных биржах», Закон РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», Закон РК «О страховой деятельности», Закон РК «О профессиональных союзах», Закон РК «Об общественных объединениях», Закон РК «О некоммерческих организациях», Приказ Министра юстиции Республики Казахстан «Об утверждении Правил совершения нотариальных действий нотариусами», Письмо Налогового комитета Министерства финансов Республики Казахстан «Об освобождении агентского вознаграждения от социального налога», проект Закона РК «О юридической помощи», материалы судебной практики, состоящие из Нормативных постановлений Верховного суда РК и судебных решений. Также при исследовании агентского договора применялись положения Гражданского кодекса Российской Федерации.

Структуру и объем исследования характеризуют вышеуказанные цель и задачи настоящей дипломной работы. Данная дипломная работа состоит из введения, трех разделов, подразделов, заключения, списка использованной литературы и приложений. Во введении указывается обоснование актуальности темы дипломной работы, научной новизны и практической значимости, оценка современного состояния решаемой научной проблемы, а также приведены цель, задачи и объект дипломного исследования, теоретическая и методологическая основа и практическая база написания дипломной работы. Первый раздел посвящен раскрытию представительства, как самостоятельного института гражданского права. Второй раздел содержит исследование каждого из существующих видов представительства. Третий раздел определяет особенности института представительства в сфере гражданского процессуального права. Заключение содержит результаты выполненной работы, теоретические и практические выводы всех проведенных в работе исследований.

Законное представительство

Институт представительства к настоящему времени является одним из самых актуальных институтов гражданского права. Актуальность связана с широким и возможным применением данного института в различных сферах общественных отношений, львиная доля которых основывается в секторе частных отношений.

Представительство в частных общественных отношениях классифицируется на несколько видов, в зависимости от специфики предмета складывающихся и (или) сложившихся уже отношений. Отношения по представительству могут возникать из заключения гражданско-правовых сделок в гражданском праве; осуществления функций представителя в гражданском процессе; отношений, возникающих из семейных правоотношений; отношений из трудовых, коммерческих и иных.

Правовым основанием, порождающим отношения по представительству, может являться одно из следующих обстоятельств:

а) Представительство, основанное на волеизъявлении представляемого, оформляемого в определенной материально-правовой форме (доверенность, договор поручения и т.д. и т.п.);

б) Представительство, возникающее на основании издания акта соответствующего государственного органа, прямо обязывающее конкретное лицо действовать в качестве представителя другого конкретного лица;

в) Представительство, устанавливаемое нормами законодательства в отношении определенной категории лиц (например, родители).

Можно выделить следующие виды представительства, исследование которых будет проведено поочередно:

1) Законное (обязательное) представительство;

2) Добровольное (договорное) представительство;

3) Представительство без полномочий и с превышением полномочий;

4) Обязательство из действий в чужом интересе без поручения.

Законное представительство предназначено для представления интересов и, совершения необходимых юридически значимых действий от имени той категории лиц, которая, в-первом случае - обладает частичной (неполной) дееспособностью в виду ее ограничения; во-втором - еще не обладает полной или частичной дееспособностью в силу возраста; в-третьем - признана полностью недееспособной. Каждый случай объединяет тот неоспоримый факт, что лица не в состоянии самостоятельно своими действиями приобретать права и нести обязанности. Данный вид представительства призван восполнить таковой недостаток данных субъектов.

Законное представительство направлено, прежде всего, на обеспечение защиты прав и интересов несовершеннолетних и лиц, страдающих определенными психическими недостатками [38]. Как в свое время говорил Г.Ф. Шершеневич: «В первое время своего существования человек, как и всякое другое существо, является совершенно беспомощным и без содействия других лиц должен бы быть обречен на гибель. Необходимая помощь может быть организована в обществе двояким образом: или она подается непосредственно обществом, среди которого человек рождается, или она возлагается на его родителей. Современное государство держится второго начала, возлагает на родителей обязанность вскормления и воспитания и передает им необходимую для этой цели власть» [39, с. 437]. В некоторых случаях законного представительства - волеизъявление таких представителей на возникновение представительства не требуется (если говорить о родителях, которые по умолчанию в связи с рождением ребенка считаются его законными представителями). В других же случаях, в частности с опекой, попечительством, усыновлением – такое волеизъявление является необходимым. Круг полномочий законных представителей определяется не по усмотрению представляемых, а нормами законодательства Республики Казахстан. Представляемые также не могут отменить представительство своих законных представителей или каким-либо иным способом влиять на их деятельность [40].

Юридическими фактами, порождающими законное представительство, выступают:

1) наступление события, с которым закон автоматически связывает наступление отношений по представительству, например, рождение ребенка;

2) вынесение судебного решения, устанавливающего отношение по представительству, например, решение о признании недееспособным, о назначении усыновителей ребенку и др.

К первому случаю – обладанию частичной дееспособностью вследствие ее ограничения, - относятся лица, ограниченные в дееспособности решением суда по причине злоупотребления ими спиртными напитками, наркотическими веществами, психотропными веществами и (или) их аналогами, которые ставят свою семью таким злоупотреблением в тяжелое материальное положение. Ограничение в дееспособности производится в отношении только совершеннолетних лиц, так как, несовершеннолетние по умолчанию являются полностью или частично недееспособными, в зависимости от возраста. Необходимо указать на обязательное наличие всех следующих обстоятельств, для ограничения лица в дееспособности:

- лицо должно систематически употреблять вышеуказанные вещества, что, и впоследствии указывает на злоупотребление. Злоупотребление – это систематическое употребление. Закон не устанавливает точное количество употребления таких веществ лицом или необходимый промежуток времени для признания такое употребления – злоупотреблением. Понятие “систематическое” является оценочным и поэтому факт наличия злоупотребления определяется уже по усмотрению суда. Единичные случаи употребления спиртных, наркотических и др. указанных веществ – не может являться основанием для ограничения в дееспособности;

- именно такое злоупотребление должно прямо отражаться на материальном положении семьи этого лица, делая его тяжелым. Если, например, гражданин употребляет дешевые спиртные напитки, при этом кто-либо из членов его семьи совершает ежедневно какие-либо покупки на несколько тысяч/миллионов тенге, то в данном случае не употребление спиртными напитками отражается на тяжести материального положения, а такие покупки. Тяжелое материальное положение также является оценочным понятием и, потому невозможно определить точную грань, разграничивающее нормальное положение от тяжелого. В комментарии к ст. 27 ГК РК профессора М.К. Сулейменов и Ю.Г. Басин определяют тяжелое материальное положение, как существенное снижение жизненного уровня семьи лица, злоупотребляющего спиртными напитками или наркотиками, так и невозможность существенного повышения этого уровня, обусловленные указанными злоупотреблениями;

- В результате злоупотребления лицо должно ставить в тяжелое материальное положение именно свою семью. В случае, если такое лицо не имеет семьи, проживает в одиночестве и злоупотребляет, то основания для ограничения его дееспособности также отсутствуют, так как, его злоупотребление ни на ком, кроме него не отражается.

Над гражданином, признанным судом ограниченно дееспособным, устанавливается попечительство [41], как одна из форм законного представительства.

После ограничения дееспособности и установления попечительства, лицо вправе совершать лишь мелкие бытовые сделки. Понятие “мелкие бытовые сделки” также является оценочным, и единственным их так называемым “пространственным” признаком является – незначительная стоимость. Совершение иных, более серьезных юридически значимых действий, в том числе заключение (кроме мелких бытовых) сделок, получение и распоряжение заработком, пенсией и иными доходами допускается лишь с согласия попечителя.

Классический подход не относит институт попечительства к представительству. Это обуславливается преимущественно тем, что, в отличие от опекунов и иных законных представителей, в виду специфики природы ограничения дееспособности своих подопечных, которая не влечет полного ее отсутствия и, тем самым указывает на существующую способность ограниченного в дееспособности лица самостоятельно мыслить и частично действовать, - попечители не несут ответственности за какие-либо противоправные действия, совершенные их подопечными. Так вред, причиненный гражданином, признанным ограниченно дееспособным возмещается самим причинителем на общих основаниях (ст. 931 ГК РК).

Также это объясняется тем, что попечители, в отличие от опекунов, уполномочены законом лишь давать своим подопечным согласие на совершение каких-либо сделок, которые те не вправе совершать самостоятельно. Они оказывают им определенное содействие в осуществлении ими своих прав и законных интересов, а также при исполнении ими своих обязанностей перед 3-ми лицами. Охранная функция попечительства обуславливается также защитой попечителем своего подопечного от неправомерных действий 3-х лиц.

В то же время, считаем, что институт попечительства является составной частью института представительства по следующим причинам:

- Попечительство возникает на основании решения местного исполнительного органа (административного акта), а полномочия прямо определяются законом. Законное представительство в форме опеки также основывается на административном акте.

- Институт попечительства, совместно с институтом опеки, призван обеспечивать защиту имущественных и личных неимущественных прав и интересов своих подопечных (п. 2 ст. 119 Кодекса Республики Казахстан о браке (супружестве) и семье (далее - КоБС РК)) [42]. Одним из признаков представительства выступает непосредственно такая защита и содействие представляемым лицам.

- Попечители вправе выступать в защиту прав и интересов своих подопечных в отношениях с любыми лицами, в том числе в суде, без специального подтверждения полномочий (п. 5 ст. 122 КоБС РК). Правомочие выступать в суде от имени и в интересах других лиц возникает также у других форм законного представительства (опека, усыновление и т.д.).

- В результате согласия попечителя на совершение лицом, ограниченным в дееспособности, сделок, распоряжение им своим доходом, - права и обязанности возникают непосредственно у последнего.

Попечителем ограниченно дееспособного лица может быть любое совершеннолетнее и полностью дееспособное лицо, за исключением случаев, определенных законом. Подробно о лицах, не способных быть как попечителями, так и опекунами – будет сказано в дальнейшем.

В случае, если ограниченно дееспособный гражданин прекратит злоупотреблять вышеназванными веществами, то попечитель обязан ходатайствовать перед судом об отмене установленного над этим гражданином попечительства. Обратиться в суд с заявлением о признании полностью дееспособным вправе и сам гражданин, ограниченный в дееспособности, члены его семьи и близкие родственники. В дальнейшем, если суд установит факт прекращения злоупотребления, ранее вынесенное решение об ограничении дееспособности суд отменяет и, тем самым реабилитирует полную дееспособность.

Ко второму случаю обладания неполной дееспособностью или ее полным отсутствием в силу возраста, - относят детей (несовершеннолетних). Закон определяет детей, как лиц, не достигших восемнадцати летнего возраста (совершеннолетия) (пп. 8 п. 1 ст. 1 КоБС РК).

Следует отметить, что при несовершеннолетии подразделяют детей на две категории: малолетние (дети до четырнадцати лет) и несовершеннолетние (дети от четырнадцати до восемнадцати лет).

Законное представительство особо распространено в отношении детей, так как, их законными представителями могут являться по закону: родители, усыновители (удочерители), опекун или попечитель, приемный родитель (приемные родители), патронатный воспитатель и другие заменяющие их лица, осуществляющие в соответствии с законодательством Республики Казахстан заботу, образование, воспитание, защиту прав и интересов ребенка (пп. 12 п. 1 ст. 1 КоБС РК).

Все вышеуказанные законные представители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении детей, представителями которых они являются.

Полностью недееспособными закон признает малолетних. Несмотря на тот факт, что они являются субъектами гражданского права, законодатель считает, они лишены в силу своего юного возраста возможности правильно понимать и осознавать значение своих действий, следовательно, действовать самостоятельно и независимо они не могут. Возможность осуществлять права и обязанности малолетние реализуют через своих законных представителей: родители, усыновители (удочерители) и опекуны, а также приемные родители и патронатные воспитатели. В случае с детьми от четырнадцати до восемнадцати лет действует тот же круг законных представителей, за исключением опекунов, вместо опекунства устанавливается попечительство. Необходимо отметить, что основным критерием разграничения полной правосубъектности между недееспособными и дееспособными выступает такой элемент, как сделкоспособность – т.е. способность лица вступать и совершать сделки.

С точки зрения гражданского права, законное представительство призвано в первую очередь содействовать участию несовершеннолетних в гражданском обороте в силу их неспособности самостоятельно совершать сделки по причине несовершеннолетия. Самостоятельное совершение несовершеннолетним сделки, не подпадающей под категорию «мелких бытовых», по умолчанию влечет ничтожность такой сделки. Данная презумпция ничтожности вытекает из прямого законодательного запрета (п. 1 ст. 157 ГК РК). Пунктом 7 Нормативного Постановления Верховного Суда Республики Казахстан «О некоторых вопросах недействительности сделок и применении судами последствий их недействительности» установлено: «В случае если будет установлено, что сделка недействительна в силу прямого указания закона (к примеру, недействительна сделка, совершенная лицом, не достигшим четырнадцати лет (малолетним), кроме сделок, предусмотренных статьей 23 ГК (пункт 3 статьи 159 ГК), то суд оценивает сделку как недействительную полностью или в части ее отдельных условий, констатирует недействительность сделки и применяет последствия ее недействительности» [43].

Все полномочия законных представителей несовершеннолетних определяются специальным законодательным актом – Кодексом о браке (супружестве) и семье, а также договором о передаче ребенка на патронатное воспитание (в случае с патронатными воспитателями) и договором о передаче детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей, в приемную семью (в случае с приемными родителями).

Ключевыми признаками, отличающими степень дееспособности малолетних от дееспособности детей с четырнадцати до восемнадцати лет, являются:

- Дети до четырнадцати лет (малолетние) являются полностью недееспособными и сделки от их имени совершают исключительно законные представители, за исключением совершения мелких бытовых сделок, которые должны исполняться при самом их совершении (например, покупка продуктов в магазине) (ст. 23 ГК РК). В случае с детьми, достигшими четырнадцати лет, они могут самостоятельно совершать сделки с согласия своих законных представителей;

- Малолетние также лишены возможности осуществлять в полном объеме свое вещное право в отношении банковских вкладов, внесенных на их имя. Право на распоряжение вкладами они приобретают по достижению четырнадцати лет (ст. 25 ГК РК);

- Ответственность за причиненный какой-либо вред, противоправные действия малолетних несут в полном объеме их законные представители, если последние не докажут, что вред причинен не по их вине. Аналогичное правило об ответственности за малолетних действует и в отношении воспитательных, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и других им аналогичных, которые в силу закона являются их опекунами или в силу заключенного договора обязаны осуществлять надзор (ст. 925 ГК РК). Обязанность по возмещению вреда не прекращается и с достижением малолетним совершеннолетия или появления у него имущества, достаточного для возмещения.

В то же время, закон предусматривает и случаи причинения малолетним вреда жизни и здоровью, когда такой вред может быть колоссальным, требующим крупного возмещения, которое законные представители и (или) организации не в состоянии возместить. В этом случае, с учетом конкретных обстоятельств, при достижении малолетним-причинителем вреда совершеннолетия, суд может возложить уже на это совершеннолетнее лицо обязанность по полному или частичному возмещению такого причиненного вреда.

Иное дело обстоит со сделками и иными юридическими действиями, совершаемыми лицами, достигшими четырнадцати лет. По сделкам и иным основаниям возникновения гражданских правоотношений все обязанности и ответственность за их исполнение несут сами несовершеннолетние. Аналогичное правило действует и в отношении обязательств, возникающих из причинения вреда. Исключение составляют ситуации, когда у такого ребенка не имеется имущества или иных источников дохода, достаточных для такого возмещения. В этом случае ответственность полная или частичная может быть возложена на законных представителей ребенка или организацию-попечителя, при условии, если последние не докажут, что вред причинен не по их вине. Между тем, в отличие от вреда, причиненного малолетними, ответственность за вред от детей, достигших к моменту такого причинения четырнадцати лет, снимается с законных представителей и организаций по достижению им совершеннолетия, появления у него имущества для возмещения причиненного вреда или досрочного признания дееспособным (эмансипация).

При необходимости осуществления защиты прав подопечных опекуном или попечителем перед любыми 3-м лицами, в том числе и в процессе какого-либо судебного разбирательства, они выступают без специального подтверждения полномочий.

Об особенностях при назначении опеки/попечительства над ребенком. При назначении опеки/попечительства над ребенком особое значение имеет непосредственно личность опекуна/попечителя для ребенка. В учет принимаются все заслуживающие внимания факторы, наряду с наличием материальной возможности для всестороннего и полного обеспечения ребенка всем необходимым, важны личные, нравственные качества предполагаемого опекуна/попечителя. Если у будущего опекуна/попечителя имеется своя семья, то необходимо определить и отношение к ребенку членов его семьи. При состоянии опекуна/попечителя в браке, перед передачей под его опеку ребенка, также необходимо письменное согласие другого (-ой) супруга (супруги). Данные требования связаны с тем, что данные факторы в совокупности могут максимально позволить определить насколько передача под опеку/попечительство именно этому лицу, именно в эту семью - будет соответствовать интересам ребенка и насколько ребенку будет в ней комфортно. При наличии возможности, допускается и учет мнения ребенка, достигшего десяти лет перед передачей под опеку/попечительство.

Права и обязанности опекунов и попечителей детей. На опекунов и попечителей несовершеннолетних законом предоставляются права и возлагаются обязанности, соответствующие в большинстве своем правам родителей и усыновителей ребенка. Такое наделение широким перечнем полномочий объясняется тем, что на них возлагается некая ответственность за дальнейшую судьбу своих подопечных. Так опекуны и попечители детей обязаны, как и родители, заниматься надлежащим воспитанием детей, обеспечивать необходимый и достойный уход за их здоровьем. Помимо предоставления всех соответствующих нормальному образу жизни ребенка материальных средств, также важно и их непосредственное участие во всестороннем развитии ребенка, а именно: физическое, психическое, нравственное и духовное уровни развития. Иные права и обязанности для опекунов и попечителей установлены КоБС РК.

О лицах, не способных являться опекунами и попечителями. По причине особой уязвимости детей перед внешним миром в виду их несформировавшейся до конца психики, недостаточно сформированного уровня интеллектуального, физического и духовного развития, а также из-за жизненной необходимости для законных представителей максимально участвовать в жизни ребенка для обеспечения его интересов, как в настоящем периоде его развития, так и в будущем, - закон устанавливает тем самым перечень лиц, осуществление которыми функций опеки и попечительства над детьми является недопустимым. В каждом конкретном исключении, законодатель преследует цель максимально по возможности оградить несовершеннолетних, с одной стороны, от возможного негативного воздействия опекунов и попечителей на его права и интересы. Перечень лиц, неспособных осуществлять функции опекуна/попечителя в виду законодательного запрета, определен ст. 122 КоБС РК.

Так, например, лица лишенные или ограниченные судом в родительских правах не могут являться опекунами и попечителями детей (пп. 2 п. 1 ст. 122 КоБС РК). Данный запрет связывает личность таких лиц с существовавшим в прошлом прецедентом, когда они уже допускали нарушение прав и интересов ребенка, не исполняли и (или) ненадлежащим образом исполняли свои родительские обязанности, что в итоге отрицательно характеризует их как лиц, достойных являться опекунами и попечителями. Во избежание повторения аналогичного прошлому прецеденту случая с другими детьми, законодатель установил данный запрет.

Другой пример, опекунами и попечителями не могут быть лица, состоящие на учетах в наркологическом или психоневрологическом диспансерах (пп. 11 п. ст. 122 КоБС РК). Данный запрет обуславливается существующей реальной угрозой негативного влияния такими лицами на психику ребенка, причинения вреда его здоровью или иное отрицательное воздействие.

Прекращение полномочий законных представителей детей. Гражданским законодательством РК устанавливается возрастной ценз в восемнадцать лет, по достижению которого, ребенок приобретает полную дееспособность и, тем самым, как правило, считается взрослым и самостоятельным. Будучи лицом восемнадцатилетнего возраста, считается, что он в состоянии и вправе самостоятельно приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Так п. 2 ст. 68 КоБС РК установлено, что родительские права родителей автоматически прекращаются по достижению их ребенком совершеннолетия (восемнадцати лет). При этом необходимо, чтобы ребенок имел к такому достижению соответствующее психическое здоровье, в противном случае, может иметь место основание для признания его недееспособным и установления опеки, не смотря на его совершеннолетний возраст.

В случаях с опекунами ребенка, по достижению им четырнадцати лет, лицо, являвшееся опекуном без каких-либо специальных разрешений автоматически становится его попечителем до достижения им совершеннолетия.

В случае с попечителями, опекающими ребенка с четырнадцати лет, то их права как законных представителей также прекращаются по достижению ребенком восемнадцати лет.

В ситуации, при которой ребенок с шестнадцати до восемнадцати лет вступает в брак при наличии установленных семейно-брачным законодательством оснований и соблюдении порядка, - права всех законных представителей таких детей прекращаются при вступлении ими в брак.

К третьему случаю – признанию недееспособным, - относят душевнобольных (психически нездоровых) лиц, которые по причине наличия психической болезни (психического расстройства) не в состоянии понимать значение своих действий или руководить ими. При наличии такого основания, по заявлению членов семьи такого лица или иных лиц, установленных ГПК РК, суд признает его недееспособным и над ним устанавливается опека, как одна из форм законного представительства.

Ключевыми отличиями установления опеки в виду признания недееспособным, от установления попечительства в связи с ограничением в дееспособности, являются:

1) Опекун недееспособного полностью совершает сделки от имени своего подопечного, тогда как попечитель лишь дает или не дает свое согласие на их совершение;

2) Опекун несет полную ответственность по обязательствам своего подопечного, включая и обязательства, возникающие из причинения вреда.

К опекунству над недееспособным лицом применяются правила и опекунства над несовершеннолетними детьми, установленные КоБС РК, за некоторым исключением.

Опекунство прекращается над недееспособным лицом лишь в том случае, если опекаемый выздоровел или состояние его психического здоровья значительно улучшилось. В дальнейшем опекун обязан ходатайствовать перед судом об отмене решения суда и снятии опеки.

Заключение

Подводя итоги исследования темы настоящей дипломной работы, проанализировав нормы действующего законодательства Республики Казахстан, регулирующие общественные отношения в сфере представительства, а также изучив научные труды известных ученых-юристов, ознакомившись с судебной практикой, можно сделать следующие выводы:

Во-первых, очевидно, что главной особенностью представительства является – приобретение одним лицом множества субъективных прав и исполнение им большинства юридических обязанностей через другое лицо, без личного участия. На сегодняшний день институт представительства широко применяется в общественных отношениях. Высокий уровень востребованности обуславливается тем, что, с одной стороны, законом предоставлена возможность для субъектов права вести свои дела через грамотного и квалифицированного специалиста в имущественных отношениях с третьими лицами. С другой стороны, законом обеспечена необходимость субъектов социально-уязвимых слоев населения в представлении и защите их прав и интересов, когда, в силу определенных причин (недееспособность, ограниченная/частичная дееспособность, юридическая неграмотность и т.д.), те не в состоянии совершать необходимые действия самостоятельно. В случае с юридической неграмотностью – деятельность по самозащите и самостоятельному представительству может быть просто малоэффективна. В результате такого законодательного закрепления реализуется конституционная норма (ст. 13 Конституции РК), устанавливающая такие права, как: право на защиту своих прав и свобод всеми не противоречащими закону способами, право на судебную защиту своих прав и свобод, а также право на получение квалифицированной юридической помощи, а в некоторых случаях, установленных законом, и бесплатной.

Во-вторых, как отмечалось ранее, институт представительства берет свое начало еще с эпохи Древнего Рима, задолго до образования законодательной системы по регулированию правоотношений по представительству. Если в прошлом было совершенно уму непостижимо, что одно постороннее лицо может являться вместо другого тяжущегося лица в суд и действовать так, чтобы последствия его действий переходили на заинтересованное лицо, то с развитием цивилизации и усложнением гражданского оборота стали появляться обстоятельства, вызывающие и оправдывающие необходимость представительства, при этом число таких обстоятельств постепенно увеличивалось. Данный институт существует с давних пор уже долгий период времени и, на сегодняшний день является одним из актуальнейших в общественных отношениях институтов. Результаты проведенного исследования позволили убедиться в том, что львиная доля отношений по представительству возникает в сферах имущественных и процессуальных отношений.

В настоящее время гражданин для защиты своих прав может воспользоваться несколькими способами, прибегнуть к помощи различных органов: административных, судебных, органов прокуратуры и других. Но наиболее эффективной формой защиты личных и представляемых прав, свобод и законных интересов является судебная форма защиты. Судебная форма защиты субъективных прав и свобод, а также охраняемых законом интересов человека и гражданина является основной. Право граждан на обращение в суд за защитой нарушенного или оспариваемого субъективного права и законного интереса - широкое, подлинно демократическое конституционное право, в котором воплощается доступность правосудия. До обращения в суд, а иногда и в процессе судебного разбирательства, субъекты спорных правоотношений решают обращаться за услугами юридических представителей для обеспечения грамотного ведения их дел и получения всей необходимой юридической помощи на профессиональном уровне. Наряду со сферой имущественных отношений, представительство также активно применяется и в сферах уголовно-процессуального и административного права, что лишний раз подтверждает широкую востребованность данного института в различных сферах общественных отношений.

В-третьих, в зависимости от оснований, представительство в целом можно разделить на два вида: договорное (добровольное) и законное (обязательное). В случае с дееспособными доверителями (при договорном представительстве), представительство широко применяется в сферах имущественных, предпринимательских, трудовых, страховых, гражданско процессуальных, уголовно-процессуальных и других отношений. Законное представительство, в первую очередь, безусловно, подразумевает его применение в сфере семейных правоотношений, а также в имущественных, и в различных процессуальных отношениях, в которых заинтересованные лица нуждаются в представителях. В то же время, представительство может возникать и в случаях, когда лицо превысило или же вовсе не имело соответствующих полномочий на совершение тех или иных действий, в том числе юридически значимых (представительство без полномочий и с превышением полномочий).

В-четвертых, распространенными основаниями и формами оформления отношений по представительству выступают:

- Доверенность, являющаяся по своей правовой природе – односторонней гражданско-правовой сделкой, в которой отражается весь круг полномочий представителя, возникающих исключительно из одностороннего волеизъявления доверителя. Говоря о характеристике такой сделки, она представляется следующей: односторонняя, срочная, заключаемая в нотариально-удостоверенной письменной форме, за исключением доверенностей от имени юридических лиц.

- Договор поручения, как договорной регулятор представительских отношений, возникающих, в частности между адвокатом и доверителем в гражданском, уголовном и административном судопроизводстве, а также при представительстве в имущественных отношениях. Характеристика данного договора следующая: консенсуальный, возмездный (может быть предусмотрена и безвозмездность), двусторонний, заключаемый в письменной форме.

- Агентский договор, как вид договора, с одной стороны, не предусмотренный законодательством РК, с другой же, нашедший свое широкое применение на практике, поскольку законом предусмотрены специальные нормы, позволяющие заключать договора смешанного вида и любые другие, не предусмотренные национальным законодательством и, в то же время не запрещенные.

Также основаниями для возникновения представительства являются и: прямое указание закона; административный акт; решение суда; учредительные документы (при уставном представительстве).

В-пятых, представительство в сфере гражданских процессуальных отношений имеет ряд своих особенностей, по сравнению с представительством в гражданском праве. Среди таких особенностей, например, выступает норма, запрещающая судьям, прокурорам, депутатам и другим лицам выполнять функции представителей в суде, за исключением их участия как законных представителей (ч. 1 ст. 59 ГПК РК). Примечательно также и правило, согласно которому только определенный круг лиц имеет право быть представителями в суде (ч. 1 ст. 58 ГПК РК), а также другие особенности.

Основными источниками норм, регулирующих отношения по представительству являются: Конституция РК (ст. 13), Гражданский кодекс РК (глава 5 ст. 163-171), Гражданский процессуальный кодекс РК (глава 6 ст. 57-62), Уголовно-процессуальный кодекс РК (глава 9 ст. 66-70), Кодекс РК «О браке (супружестве) и семье», Закон РК «Об адвокатской деятельности» и другие.

Из вышесказанного можно сделать вывод, что действующее законодательство Республики Казахстан, регулирующее отношения по представительству, сформировано достаточно корректно, поэтому полно регламентирует права и обязанности его участников, как заинтересованных лиц (доверителей), так и самих представителей (поверенных).

Не смотря на достаточно корректную урегулированность со стороны законодателя отношений по представительству, нельзя сказать, что они урегулированы в совершенстве. Как показывает судебная практика, в настоящее время в гражданском обороте широко распространены случаи возникновения споров, связанных с представительством, в том числе, споров о недействительности сделок, совершенных через неуполномоченных и (или) недобросовестных представителей; споров об истребовании имущества из чужого незаконного владения, полученного недобросовестным поверенным; споров о взыскании вознаграждения по договору поручения; споров о признании доверенностей недействительными, на основании которых действовали поверенные, ввиду совершения доверенностей недееспособными лицами.

В качестве восполнения некоторых пробелов в законодательстве, в части регулирования отношений по представительству, модернизации и укрепления института представительства, в августе прошлого года Министерством юстиции Республики Казахстан в адрес Республиканской коллегии адвокатов для рассмотрения была направлена концепция проекта Закона Республики Казахстан «О юридической помощи».

Сфера оказания юридических услуг, в том числе представительства, должна быть ориентирована на интересы клиента и отвечать необходимым стандартам. При этом получатели юридической помощи должны иметь выбор субъектов, оказывающих такую помощь.

В этой связи основными началами правового регулирования в данной сфере должны быть:

- обеспечение верховенства права посредством повышения правосознания субъектов юридической помощи;

- повышение и укрепление статуса юридической профессии;

- совершенствование доступа к квалифицированной юридической помощи и правосудию;

- защита и содействие в реализации интересов получателей юридической помощи (клиент-ориентированное предоставление юридической помощи);

- развитие и поддержание конкуренции в сфере оказания юридической помощи (предоставления юридических услуг);

- содействие развитию независимого, профессионально диверсифицированного и эффективного юридического сообщества;

- свобода и поощрение приверженности соблюдению принципов профессионального поведения и профессиональной этики;

- создание основ для предоставления юридической помощи на началах pro bono (комплексная социальная помощь).

Как было сказано ранее, грядущие нововведения в законодательство вполне могут обеспечить как положительный, так и отрицательный эффекты. Разработка любого законопроекта и его последующее принятие – это лишь первый шаг. Гораздо более затруднительным является реализация его положений в существующей правовой реальности. В связи с этим, давать на данный момент абсолютно точные прогнозы на скорое и безвредное совершенствование законодательного регулирования сферы по представительству невозможно. С течением времени и развитием общественных отношений, неизбежно, и, все же необходимо предпринимать определенные шаги к развитию.

Институт представительства играет немало важную роль в гражданском обороте, поскольку, без его существования, некоторым участникам гражданского оборота было бы куда сложнее, а в некоторых случаях и вовсе невозможно совершать юридически значимые и иные действия от своего имени для нормальной жизнедеятельности.

Можно лишь предположить, что в дальнейшем неизбежны будут законодательные перемены, которые, вероятнее всего, будут не раз становиться предметами широких дискуссий ученых-юристов, и явными преобразователями устоявшейся правовой природы представительства.

Список использованной литературы

1 Крючков М.С. История возникновения и развития института представительства // Политика, государство и право. 2014. № 7 (Электронный ресурс) / http://politika.snauka.ru/2014/07/1788.

2 Гаврилов С. Н. Адвокатура в Российской Федерации: Учебное пособие. – М.: Юриспруденция, 2000. – 288 с.

3 Пухта, Г. Ф. Курс римского гражданского права. Том 1. – М.: Книга по Требованию, 2012. – 562 с.

4 Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права: Введение и общая часть. Перевод с немецкого. Т. 1: Полут. 2.- М.: Иностр. лит., 1950. – 483 с.

5 Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М.: Статут, 1998. – 286 с.

6 Колоколова Э. Е. Адвокат – представитель в гражданском процессе. Учебное пособие / М.: Закона и право, ЮНИТИ-ДАНА, 2004. – 135 с.

7 Лубшев Ю. Ф. Адвокатура в России. Учебник. - М.: Профессиональное образование. 2001. – 832 с.

8 Мартынчик Е. Г., Колоколова Э. Е. Российская адвокатура на переломе веков (сравнительно правовое исследование) // Адвокатская практика. – М.: Юрист, 2001, № 2. - С. 2-7.

9 Хрестоматия по истории государства и права России / Под ред. Ю. П. Титова. – М., 2002. – 472 с.

10 Черкасова Н. В. Образование и развитие адвокатуры в России // Закономерности возникновения и развития политико-юридических идей и институтов. – М.: Изд-во АН СССР, 1986. - С. 76-85.

11 Невзгодина Е.Л. Очерк истории развития института представительства в гражданском праве // Вестн. Ом. ун-та. 2008. № 1. - С. 122–124.

12 Гражданский кодекс Республики Казахстан от 27 декабря 1994 года (Общая часть) № 268-XIII // http://adilet.zan.kz/rus/docs/K940001000 (по состоянию на 25.12.2017 г.)

13 Бернгефт Ф., Колер И. Гражданское право Германии. С.-Пб.: Сенат. Тип., 1910. – 430 с.

14 Гражданское право. Том I. Учебник для вузов (академический курс). Отв. ред.: М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин - Алматы, 2000. – 704 с.

15 Гражданское право. Общая часть. Курс лекций. / Под ред. А.Г. Диденко. - Алматы: «Нур-пресс», 2006. – 722 с.

16 Амирханова И.В. Гражданское право. Общая и Особенная части (тезисы лекций): Учебное пособие. – Алматы: Жеті жарғы, 2009. – 264 с.

17 Гражданское право. Том 1. Учебник. Издание четвертое, переработанное и дополненное. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М.: «Проспект», 1999. – 616 с.

18 Конституция Республики Казахстан от 30 августа 1995 года // http://adilet.zan.kz/rus/docs/K950001000 (по состоянию на 10.03.2017 г.)

19 Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан от 31 октября 2015 года № 377-V // http://adilet.zan.kz/rus/docs/K1500000377 (по состоянию на 12.12.2017 г.)

20 Гражданский кодекс Республики Казахстан от 1 июля 1999 года (Особенная часть) № 409 // http://adilet.zan.kz/rus/docs/K990000409 (по состоянию на 01.01.2018 г.)

21 Сулейменов М.К. Право собственности, юридическое лицо и договорное обязательство как основные институты гражданского права: двадцать пять лет развития // Вестник Института законодательства РК. – 2016. - № 4 – С. 64-75.

22 Закон Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 22 апреля 1998 г. № 220-1. // http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z980000220 (по состоянию на 27.02.2017 г.)

23 Закон Республики Казахстан «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 года № 415. // http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z030000415 (по состоянию на 10.01.2018 г.)

24 Уголовно-процессуальный кодекс Республики Казахстан от 4 июля 2014 года № 231-V // http://adilet.zan.kz/rus/docs/K1400000231 (по состоянию на 28.12.2017 г.)

25 Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях от 5 июля 2014 года № 235-V // http://adilet.zan.kz/rus/docs/K1400000235 (по состоянию на 28.12.2017 г.)

26 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. 2-е изд. стер. - М.: Статут, 2011. – 1055 с.

27 Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Казахстан (Особенная часть, главы 32-44). Отв. ред.: М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин (электронный ресурс)

http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=1010925#pos=871;-135

28 Илясов В.П. против Великанцевой И.В., Великанцевой Н.Ю., Великанцева Ю.В. Решение Павлодарского городского суда от 11 июня 2015 г. Дело № 2-4448/2015 //

http://office.sud.kz/forumTaldau/forum.xhtml?content=classes&category=3&article=2294&view=generalization

29 Сапаргалиев Е.А. против Айткулова М.С. Решение Районного суда № 2 Алмалинского района города Алматы от 14 мая 2015 г. Дело № 2-1841/15 // http://office.sud.kz/forumTaldau/forum.xhtml?content=classes&category=3&article=2294&view=generalization

30 Жайлин Г.А. Гражданское право Республики Казахстан. Часть особенная. Том 2. – Алматы: Данекер, 2002. - 354 с.

31 Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть): толкование и комментирование / Под ред. А.Г. Диденко. – Алматы, 1997. – Вып. 3.

32 Гражданское право России: Курс лекций в 2 ч.. Ч. 1: / Под ред. О.Н. Садикова. – М., 1996. – 304 с.

33 Приказ Министра юстиции Республики Казахстан от 31 января 2012 года № 31 «Об утверждении Правил совершения нотариальных действий нотариусами» // http://adilet.zan.kz/rus/docs/V1200007447 (по состоянию на 29.02.2016 г.)

34 Жданов И.Н. против Аманбаевой Э.К., нотариуса Назарбековой А.А., Байбулатова Б.М. Решение Таразского городского суда от 24 июня 2015 г. Дело №2-5382-15 //

http://office.sud.kz/forumTaldau/forum.xhtml?content=classes&category=3&article=2333&view=generalization

35 Гражданское право. Учебник для вузов. Часть первая. Под общ. ред.: Т.И. Илларионовой, Б.М. Гонгало и В.А. Плетнева. – М.: Издательская группа НОРМА – ИНФРА М, 1998. – 464 c.

36 Закон Республики Казахстан «О нотариате» от 14 июля 1997 года № 155 // http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z970000155_#z115 (по состоянию на 25.12.2017 г.)

37 Гражданское право. Сборник статей. Общая часть. Учебное пособие. / Под ред. А.Г. Диденко. - Алматы: «Нур-пресс», 2006. – 432 с.

38 Гражданское право. Часть первая: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. – М.: Юристъ, - 2002.

39 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права.- М: «СПАРК», -1995. – 556 c.

40 Гражданское право. Учебник / Отв. ред. В.А. Рясенцев, И.П. Волошин. - М. – 1969.

41 Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Казахстан (Общая часть) Отв. ред.: М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин (электронный ресурс)

http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=1019750

42 Кодекс Республики Казахстан о браке (супружестве) и семье от 26 декабря 2011 года № 518-IV. // http://adilet.zan.kz/rus/docs/K1100000518#z5 (по состоянию на 11.07.2017 г.)

43 Нормативное постановление Верховного суда Республики Казахстан от 7 июля 2016 года № 6 «О некоторых вопросах недействительности сделок и применении судами последствий их недействительности» // http://adilet.zan.kz/rus/docs/P160000006S

44 Трудовой кодекс Республики Казахстан от 23 ноября 2015 года № 414-V // http://adilet.zan.kz/rus/docs/K1500000414 (по состоянию на 30.11.2017 г.)

45 Закон Республики Казахстан «О хозяйственных товариществах» от 2 мая 1995 года N 2255. // http://adilet.zan.kz/rus/docs/U950002255 (по состоянию на 27.02.2017 г.)

46 Закон Республики Казахстан «О профессиональных союзах» от 27 июня 2014 года № 211-V // http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z1400000211 (по состоянию на 11.07.2017 г.)

47 Закон Республики Казахстан «О религиозной деятельности и религиозных объединениях» от 11 октября 2011 года № 483-IV // http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z1100000483#z101 (по состоянию на 22.12.2016 г.)

48 Предпринимательский кодекс Республики Казахстан от 29 октября 2015 года № 375-V // http://adilet.zan.kz/rus/docs/K1500000375#z2 (по состоянию на 28.12.2017 г.)

49 Закон Республики Казахстан «О товарных биржах» от 4 мая 2009 года № 155-IV // http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z090000155 (по состоянию на 01.03.2017 г.)

50 Закон Республики Казахстан «О рынке ценных бумаг» от 2 июля 2003 года № 461-II // http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=1041258#pos=1;-145 (по состоянию на 27.02.2017 г.)

51 Закон Республики Казахстан «О страховой деятельности» от 18 декабря 2000 года № 126-II //

http://online.zakon.kz/document/?doc_id=1021136#pos=5;-131 (по состоянию на 25.12.2017 г.)

52 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 года № 14-Ф3 //

http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_9027/ (по состоянию на 29.12.2017 г.)

53 Письмо Налогового комитета Министерства финансов Республики Казахстан от 5 ноября 2003 года № НК-УМ-08-3-22/8813 Освобождение агентского вознаграждения от социального налога (электронный ресурс) //

http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=1045588#pos=0;105

54 Скрябин С.В. Справка по теме: «Агентский договор в системе посреднических правоотношений в гражданском праве: опыт зарубежных стран и перспектива его внедрения в гражданское законодательство Республики Казахстан» (электронный ресурс) // https://www.zakon.kz/4899242-spravka-po-teme-agentskiy-dogovor-v.html (дата публикации 17.01.2018 г.)

55 Римское частное право: Учебник / Под. ред. проф. И.Б. Новицкого и проф. И.С. Перетерского, - М.: Юристъ, 1996. – 544 с.

56 Климкин С.И. Обязательства из действий в чужом интересе без поручения (Электронный ресурс) //

http://www.zakon.kz/203655-objazatelstva-iz-dejjstvijj-v-chuzhom.html

(дата публикации 03.07.2006 г.)

57 Диденко А.Г. Фикции и презумпции в гражданском праве (электронный ресурс) //

http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=30071299&mode=p&page=1#pos=0;0

58 Гражданский процесс. Учебник / Под ред. В.А. Мусина, Н.А. Чечиной, Д.М. Чечота. – М.: «ПРОСПЕКТ», 1997. – 480 с.

59 Гражданский процесс: Учебник / Под общей ред. К.С. Юдельсона. М.: Юрид. лит., 1972. – 440 с.

60 Гражданский процесс: Учебник для юридических вузов / Под ред. проф. М.К. Треушникова. – 2-е изд., испр. и доп. – М.: Юриспруденция, 2000. – 384 с.

61 Баймолдина З.Х. Гражданское процессуальное право Республики Казахстан: В двух томах. Т. 1. Общая часть (Темы 1-15). Учебник. – Алматы: КазГЮА, 2001. – 416 с.

62 Закон Республики Казахстан «Об общественных объединениях» от 31.05.1996 г. // http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z960000003_#z5 (по состоянию на 09.04.2016 г.)

63 Учебник гражданского процесса / Под ред. проф. М.К. Треушникова. М.: «СПАРК», 1996. - 480 с.

64 Закон Республики Казахстан «О некоммерческих организациях» от 16 января 2001 года // http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z010000142_#z14 (по состоянию на 27.02.2017 г.)

65 Проект Закона Республики Казахстан «О юридической помощи» //

http://advokatura.kz/proekt-zakona-rk-o-yuridicheskoj-pomoshhi/

66 Концепция проекта Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам юридической помощи» № исх: 9-3/473 от 22.08.2017 г. //

http://advokatura.kz/proekt-zakona-rk-o-yuridicheskoj-pomoshhi/

67 Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 20 марта 2003 года N 2 «О применении судами некоторых норм гражданского процессуального законодательства» //

http://adilet.zan.kz/rus/docs/P03000002S_

68 Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 13 декабря 2001 года № 21. «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству» //

http://adilet.zan.kz/rus/docs/P01000021S_

69 Закон Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности» от 5 декабря 1997 года № 195 //

http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z970000195 (по состоянию на 08.04.2016 г.)

Приложение А

Приложение Б

Образец доверенности

Доверенность

Республика Казахстан, город Алматы,

_____________________________________________ (дата выдачи)

ТОО «Юридическая компания «Prime»» (далее по тексту – «Товарищество»), в лице Директора Байтеновой Айнур Сражиддиновны, действующей на основании Устава, уполномочивает:

____________________________________ (Ф.И.О.), _______________________ (год рождения), проживающего по адресу: _______________________________ (город, улица, дом, квартира), удостоверение личности № ________________ выдано ______________ (дата выдачи) __________ (орган выдачи),

вести от имени Товарищества гражданские и административные дела во всех судебных, административных и иных компетентных учреждениях, в органах юстиции, прокуратуры, следственных органах, во всех судебных инстанциях, в том числе в апелляционной и надзорной, со всеми правами, предоставленными законом истцу и ответчику, с правом подачи и подписания искового заявления, подачи жалобы в правоохранительные органы и органы прокуратуры, обжалования решений, определений и постановлений суда, получения исполнительного листа и предъявления его к взысканию, требования принудительного исполнения судебного постановления суда, без права получения имущества, денег, с правом подачи апелляционных, надзорных жалоб, отказа от иска и заключения мирового соглашения, для чего наделяю их правом подписывать исковые заявления, получать документы, копии судебных решений, постановлений, определений и приговора суда, а также с правом на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, расписываться от имени Товарищества, выполнять иные правовые действия, связанные с выполнением данного поручения.

Доверенность выдана сроком на ___________________ (срок действия).

Директор ТОО «Юридическая компания «Prime»»

Байтенова А.С. ________________

(подпись и печать)

Содержание

Введение……………………………………………………………………...3

1.3 Основания возникновения представительства………………………...19

1.3.1 Классификация оснований возникновения представительства…….19

2.1 Законное представительство…………………………………….……...38

2.2 Договорное представительство…………………………………………46

2.3 Представительство без полномочий и с превышением полномочий...59

2.3.2 Обязательство из действий в чужом интересе без поручения……...61

3.1 Понятие представительства в суде и судебного представителя……...67

3.2 Основания и виды судебного представительства……………………..72

3.3 Полномочия судебного представителя………………………………...78

Заключение………………………………………………………………….83

Список использованной литературы……………………………………87

Приложение А………………………………………………………………92

Приложение Б………………………………………………………………93

Введение

- рассмотрения истории его становления и развития как самостоятельного института;

- определения точного круга субъектов представительских отношений;

- изучение иностранного опыта правового регулирования представительства.

Задачами исследования являются:

2) определение понятия, значения института представительства и круга его субъектов;

3) анализ договора поручения и доверенности;

4) исследование видов представительства;

5) обозначение особенностей института представительства в сфере гражданских процессуальных отношений.

Правовая характеристика представительства как гражданского правоотношения и института гражданского права

1.1 История возникновения и развития института представительства до образования независимого Казахстана

Институт представительства берет свои истоки еще задолго до периода образования независимого Казахстана. Появление, первое применение, эволюция и постепенное развитие данного института прямо связано с эпохой Древнего Рима. Как отметил М.С. Крючков: «Исследование проблемы представительства на исторических и современных срезах обладает рядом преимуществ, позволяющих глубже и обстоятельнее раскрыть важнейшие черты одного из древнейших правовых институтов: природу, становление, эволюцию и развитие представительства как многопланового и сложного юридического явления, которое по сей день не утратило теоретического и практического значения. Знание же природы, истории становления и развития института представительства позволяет усовершенствовать материально-правовые слагаемые названного института и таким путем сделать его более эффективным в правоприменительной практике, использовать его преимущества для охраны и защиты жизненных благ и ценностей человека и гражданина, а также юридических лиц» [1]. Именно поэтому, исходя из всей важности обращения к историческому аспекту при изучении какого-либо правового явления, с целью полного и правильного понимания сущности института представительства, его правовой природы, значения и его дальнейшего закрепления, как одного из актуальнейших в настоящее время институтов гражданского права, - исследование следует проводить с точек зрения двух периодов: исторического, когда данное правовое явление находилось еще в зачаточном состоянии, и современного.

Первоначально, когда юриспруденция и законодательство в обществе только начинали развиваться, устанавливаемые нормы права, вероятнее всего, на восприятие и понимание юридически неграмотной частью населения являлись довольно упрощенными. В этом случае отсутствовала необходимость в обращении к помощи/услугам грамотных юридических специалистов и, фактически любое дееспособное лицо способно самостоятельно осуществлять свои гражданские права и обязанности.

С другой стороны, по причине постоянного развития культуры, изменения существующего порядка, правил поведения, общественные отношения становились более разнообразными и, тем самым осложнялись. С появлением нового круга общественных отношений, соответственно, параллельно модернизируются правовые нормы, регулирующие данные отношения. Данный феномен осложнения природы отношений на понимание и восприятие, неоспоримо, становится более сложным, а самостоятельное применение немыслимым для большинства людей. В этом случае возникает потребность в юридическом содействии представителя, как 3-го лица, обладающего необходимыми специальными знаниями для оказания той или иной юридической помощи.

В гражданском праве Древнего Рима стороны долго не могли возлагать на третьих лиц защиту своих интересов, поскольку они должны были выступать лично [2, с. 76], то есть самостоятельно, без привлечения посторонних лиц. Это также являлось первоначальной и единственной формой вступления в гражданские правоотношения и дальнейшего участия в них. Участие каких-либо 3-х лиц (физических или юридических) по-своему осложняло складывающиеся отношения, так как, они становились менее определенными. С развитием общественных отношений, как в юридическом, так и в экономическом смыслах, личное представительство лицом своих прав и интересов в тех или иных правоотношениях, - становилось все более сложным, что, в итоге и предшествовало возникновению института представительства.

Спустя долгий период действия данного запрета на какой-либо вид представительства в это правило были внесены исключения в отношении опекаемых и рабов. При этом отношения по представительству между так называемым “поверенным” и представляемыми нельзя охарактеризовать в существующей классической модели современной реальности. В этих случаях представительство осуществлялось не от имени опекаемых/рабов, а от имени хозяина (господина) и за его счет. Препятствием к самостоятельному представлению своих интересов могло являться множество различных факторов: несовершеннолетие, пол, состояние здоровья, а в случае с рабами - принадлежность к категории ”объектов прав”, что указывает на полное отсутствие правосубъектности, которое абсолютно исключает осуществление каких-либо действий, даже самых незначительных.

Необходимо отметить, что становление и развитие представительства как отдельного института гражданского права в эпоху римского частного права происходило достаточно непросто. Невзирая на тот факт, что в римском праве существовало разграничение на обязательное представительство, иначе говоря, основанное на законе (представление домовладыкой интересов членов своей семьи, господином своих рабов) и добровольное (основанное на договоре), оно само по себе не существовало в той классической модели, в какой существует на сегодняшний день. Представительство допускалось в значительно узких рамках, а именно, как утверждал Г.Ф. Пухта: «только при приобретении владения, а вместе с тем и права, находящегося от него в зависимости, например, при traditio как способе приобретения права собственности» [3, с. 145]. По мнению Эннекцеруса в римском праве представительство допускалось лишь «при владении, вещных сделках и при вступлении в наследство, в сфере же обязательственного права оно не допускало представительства и только знало весьма несовершенный суррогат представительства – ответственность представляемого наряду с представителем» [4, с. 232]. Наряду с этим, недоверие к институту представительства и его непринятие также можно обусловить тем, что римское частное право, воспринимало представительство как опасность для общественных отношений. Опасение имело место по причине совершения множества действий в этих отношениях через поверенных, что могло повлечь угрозу их осложнения, возникновения неразрешимых правовых казусов, проблем и т.д. и т.п. Особой необходимости в данном институте не находилось вследствие возможности полной и безоговорочной эксплуатации каждым рабовладельцем своих рабов, в том числе, для приобретения им через них имущественных прав.

Первые истоки так называемого “свободного” представительства проявились в том, что представитель мог лично приобретать права и обязанности от имени доверителя в отношениях с 3-ми лицами, а затем их же уступать своему доверителю посредством цессии. Данное право для доверителя требовать такой передачи всего приобретенного и, соответственно обязанность поверенного передать приобретенное, - обеспечивались правом доверителя на подачу соответствующих исков (actions quasi institoriae). К этим видам представительства в римском праве относятся Cura bonorum и Mandatum praesumtum, которые принадлежат к разновидности законного представительства.

Первый вид (Cura bonorum) применялся в виде установления государством опеки над имуществом лица, которое безвестно отсутствовало в месте своего постоянного пребывания долгое время. Этот вид представительства никак не связан с личностью владельца, так как, достаточно, чтобы длительное время безвестно отсутствовал собственник. Еще одной примечательной особенностью является объем вещных прав, переходящих опекуну имущества, а именно, он не включает в себя право на пользование и распоряжение имуществом, а лишь право на его охрану, то есть непосредственное владение. Исключением из правила мог составлять лишь факт скорой неизбежной порчи/гибели имущества по причине естественного износа. Также данный вид представительства применялся в ситуациях:

- охраны имущества лица, которое является несостоятельным;

- охраны наследственного имущества, когда его наследник неизвестен или же еще не родился;

- нахождения собственника имущества в плену;

- принятия наследства, когда у малолетнего оспаривалась законность его рождения, и наследование и разрешение спора о наследстве должно быть отложено до его совершеннолетия в случаях, когда претор не считал необходимым принять решение немедленно.

Второй вид (Mandatum praesumtum) предоставлял право представлять интересы друг друга в суде лицам, состоящим в родстве между собой.

Исходя из утверждения Н.О. Нерсесова: «Институт представительства указывает на более или менее развитое состояние имущественного оборота - осложнение и разнообразие юридических отношений. Возникновение его обусловливается тем общим положением, что человек не может довольствоваться своими собственными действиями, а потому прибегает к услугам посторонних лиц» [5, c. 25], можно считать, что дальнейшая модернизация института представительства была неизбежна, по причине постепенного и всестороннего развития общественных отношений, чем они и осложнялись. Только в формулярном процессе институт представительства получил настоящее признание по существу [6, с. 78].

В формулярном процессе представителям поручали ведение дел в суде со стороны заинтересованных лиц под именем когниторов. В дальнейшем своем развитии представительство выступало в форме назначения процессуального представителя-прокуратора.

В Древнем Риме одной из распространенных форм представительства являлся патронат. В патронате участвовали патрон (сам представитель) и, например, какой-нибудь чужестранец (доверитель/клиент). Суть патроната заключалась в оказании патроном какой-либо юридической помощи своему клиенту, как, допустим совершение сделок, защита интересов в суде и т.д.

В дополнении к патронату можно указать на то, что в древних римских семьях некоторых людей, являвшихся членами одной семьи, связывало далеко не кровное родство, а так называемое агнатическое родство. Как верно отметил в свое время Ю.Ф. Лубшев: «определенное лицо могло быть принято в род римского гражданина на правах, равных родственникам» [7, с. 69], то есть, любое постороннее лицо при своем волеизъявлении и, желании со стороны домовладыки могло стать членом его семьи с равными правами, как и у других. Агнатическое родство характеризовалось подчиненностью всех членов одной семьи одному домовладыке (pater familias). В те времена он являлся единственным обладателем полной правосубъектности в сфере частного права, когда остальные члены его семьи хоть и являлись субъектами правоотношений, но были неспособны самостоятельно и независимо действовать. Данный вид агнатического родства, основанного на власти и подчинении, можно рассматривать как разновидность представительства, поскольку домовладыка был правомочен представлять интересы всей своей семьи в суде и каждого отдельного ее члена, совершать в во благо семьи определенные сделки, при этом, данный вид представительства являлся не договорным, а родственным (основанным на законе) [8].

Между тем патрон и патронат в Древнем Риме появились значительно позже и указывали на лицо, осуществляющее патронат, а также на патронат, как особую форму представительства, фактически устанавливавшую зависимость неполноправных или бедных граждан от богатых. Следовательно, в Древнем Риме патрон выступал, прежде всего, как покровитель.

Исходя из наличия у патрона в тот период статуса “покровителя”, что более подразумевало власть, нежели какую-либо помощь или содействие, то следует считать, что термин “представительство” в нашем классическом понимании имел мало общего с существовавшим в прошлом.

С течением времени сущность патроната стала меняться. С предоставлением патронам полномочий осуществлять функции, аналогичные функциям адвокатов, например, полноправно и самостоятельно представлять интересы заинтересованного лица в судебном процессе, - термин “патрон” со временем был заменен на термин “прокуратор”.

За несколько веков до появления термина “прокуратор”, с выделением адвокатуры во времена Римской республики в отдельное сословие, роль института представительства по-настоящему возросла. Адвокатура стала считаться неотъемлемой частью данного института, а в законах императоров помимо адвокатов периодически упоминались и прокураторы, которые, если не считались самостоятельным звеном механизма представительства, то, однако, были правомочны участвовать в судебных разбирательствах.

Благодаря положенному таковому началу деятельности прокураторов, институт представительства выделился в самостоятельный институт частного права, а представительство не требовало наличия статуса адвоката. С таковыми переменами впоследствии большое количество субъектов обладало правом на осуществление полномочий прокуратора (представителя).

Если говорить о возможности представления интересов практически любым субъектом, то следует упомянуть об эволюции данного института в отношении юридических лиц. Для осуществления функций представителя юридическим лицом существовал круг специальных субъектов, правомочных действовать в качестве представителя. Такими уполномоченными субъектами являлись: доверенное лицо князя, поверенные церковью, королем, монастырем, монахи, старосты и др. Основными двумя требованиями к таким субъектам выступали:

1) состояние в отношениях власти и подчинение с юридическим лицом, которые связывали бы тесно поданного, например, с королем;

2) обладание поданным специальными знаниями законов, которыми н будет руководствоваться при представительстве.

Из вышеизложенного можно сделать вывод о том, что, как указывается в исторических источниках, становлению договорного (наемного) представительства как отдельной разновидности представительства способствовали опередившие его родственное (законное) и представительство юридических лиц.

Далее в целях настоящего исторического анализа полагаем полезным обратиться к рассмотрению основных этапов развития института представительства в России.

В Российской империи представительство применялось широко уже с начала средних веков. В качестве примера представительства Н. Нерсесов приводил, в частности, заключение представителем от имени монастыря договора купли-продажи, по которому монастырь приобрел право собственности на проданную ему землю [5, с. 166-167].

До середины 1860-х годов в Российской империи функции представителей осуществляли ходатаи, заступники, поверенные, стряпчие. Свод законов Российской империи ненадлежащим образом регулировал институт представительства. Собственная обособленная организация у данных представителей отсутствовала, как и отсутствовали императивные требования к соответствующему уровню образования и нравственности. Какой-либо контроль/надзор на законодательном уровне за правильностью и полнотой совершения представителями необходимых действий не проводился, следовательно, фактически профессию ходатаев и им подобных могли осуществлять лица, не только не обладавшие достаточной степенью квалифицированного юридического образования, но и лица без наличия даже начального уровня образования [9, с. 76].

В дореволюционном гражданском законодательстве России (т. X ч. 1 Свода законов) содержалось незначительное количество правовых норм, регулировавших институт представительства. Действовавшие нормы регулировали законное представительство (родителей своих детей, опекунов своих подопечных), представительство в отношениях наследования.

За период времени до судебной реформы 1864 г. и незадолго до нее, несмотря на, казалось бы, бесперебойную работу поверенных (стряпчих, ходатаев и др.), состояние институт представительства по-прежнему оставалось шатким, по причине работы поверенных преимущественно на стороне господствовавшего класса (или по другому инквизиционной системы процесса) и в интересах последнего. Данный институт не находил положительного отношения со стороны членов простого населения и в их глазах деятельность поверенных дискредитировала справедливость и законность правосудия.

Прогрессивные общественные круги в стране все более осознавали необходимость реформирования института представительства. Однако этому противились российские самодержцы, которые боялись и не желали реформировать данный институт [10]. Для урегулирования сложившейся неблагоприятной ситуации, было принято «Учреждение судебных установлений» от 20 ноября 1864 г.. Во введении к нему указывалось, что судебная власть распространяется на лиц всех сословий и на все дела: гражданские и уголовные (статья 2 стр. 257). А раздел IX «Учреждения судебных установлений» определял круг лиц, состоявших при судебных местах. В числе таковых указывались и присяжные поверенные, которые по избранию или назначению занимались делами тяжущихся, обвиняемых, других лиц (ст. 353).

На модернизацию института представительства также повлиял и процесс разработки специального гражданского закона. Как отмечает Е.Л. Невзгодина: «Существенное развитие институт представительства получил в проекте гражданского уложения, разрабатываемом с последней четверти XIX в., где было разграничено обязательное и добровольное представительство, закреплен его личный характер, урегулирован безвозмездный и возмездный договор поручения (договор доверенности), определено юридическое значение полномочия и одобрения, пороков воли при осуществлении представительства, достаточно подробно определены основания прекращения представительства и правовые последствия его прекращения» [11].

Не смотря на то, что осуществлявшийся процесс разработки данного гражданского уложения не был принят в форме закона, ряд его положения был помещен в гражданских кодексах РСФСР 1922 и 1964 гг. Среди включенных в данные кодексы положений можно указать, например, что между представительством и иными формами посредничества была проведена соответствующая грань по признаку конкретного результата, достигаемого поверенным в интересах доверителя путем совершения определенных юридических действий; ясность в различие между доверенностью и договором поручения также была внесена.

Значительное влияние на эволюцию института представительства оказала систематизация советского гражданского законодательства 1922 года. Тот период времени охватывает процесс кодификации как гражданского, так и гражданского процессуального законодательства 1960-х гг. Наравне с гражданским кодексом РСФСР, в гражданский процессуальный кодекс 1964 г. было внесено множество норм права, которые, в своей совокупности составляли и конкретизировали институт представительства в целом. Способом интеграции данных норм в оба кодекса, регулирующих данный институт, было положено начало его перерождению и созданию полноценного нового цивилистического института представительства.

После распада СССР, крепко закрепившийся в прошлом, уже новый институт представительства был востребован и применялся как никогда прежде. Даже созданные новые суверенные государства, при проведении уже своих самостоятельных судебных, судебно-правовых реформ, в особенности при формировании национального законодательства, - сохранили в своих законодательных положениях множество норм, существовавших и действовавших до развала СССР, что подтверждает стабильность и надежность действия данного института.

Более детальное исследование института представительства уже с современной точки зрения, в соответствии с действующим законодательством Республики Казахстан будет проведено в следующем подразделе настоящей дипломной работы.

Дата: 2019-02-02, просмотров: 473.

12 3 4 5 6 7 8 9 10 Следующая ⇒