В зарубежной практике отмечается востребованность узуфрукта в области наследственного и семейного права. На сегодняшний день известны такие его виды, как узуфрукт дарения (жертвования) (Zuwendungsnie brauch), когда собственник передает вещь в дар, сохраняя за собой право пользования этой вещью (в виде узуфрукта), и завещательный узуфрукт (Vermachtnisnie brauch), когда собственник устанавливает узуфрукт в завещательном отказе; снабженческий (Versorgungsnie brauch) (при предоставлении собственнику либо третьему лицу - супруге, детям и др. - права пользования доходами узуфрукта) и обеспечительный (Sicherungsmittelnie brauch) (при предоставлении кредитору-залогодержателю права пользования доходами от заложенного имущества). Последняя форма сходна с другой - установлением узуфрукта на имущество, находящееся в залоге (Antichresis), при котором собственник (залогодатель) отдает заложенное имущество в узуфрукт залогодержателю-кредитору в целях погашения долга из использования капитала и начисления процентов. Наряду с представленными видами имеется градация узуфрукта с правом пользования доходами (Ertragsnie brauch) и полным правом пользования (Vollnie brauch). Первое, как правило, имеет место при узуфрукте доли в хозяйственном обществе или товариществе, а второе - управлении предприятием*(344).

Nie brauchsvorbehalt и vorweggenommene Erbfolge как основные формы существования узуфрукта в некоторых зарубежных правопорядках. Как уже отмечалось выше, по результатам социологического опроса, проведенного в Германии, наибольшее распространение узуфрукт имеет в форме оговорки дарителя в договоре дарения (Nie brauchsvorbehalt) о сохранении за собой права на доход от земельного участка или предприятия и при передаче имущества при жизни в счет будущего наследования (vorweggenommene Erbfolge). В указанных случаях узуфрукт рассматривается как средство снабжения (Versorgungsnie brauch). Сходные сферы применения узуфрукта получили развитие в австрийском и швейцарском правопорядках*(345). Большая популярность данных институтов в зарубежном праве, с одной стороны, и отсутствие исследований о них в отечественном гражданском праве - с другой, послужили основанием представления основных положений о них в настоящей работе.

Nie brauchsvorbehalt (оговорка об узуфрукте) в качестве самостоятельного основания возникновения узуфрукта была закреплена в немецком праве в результате рецепции римского права. Еще в доклассическом и классическом римском праве возможно было заключение договора о передаче, в котором отчуждатель выговаривал себе право пользования в виде узуфрукта (deducto usu fructu). В средневековой Италии была распространена продажа под оговоркой права пользования*(346). В дальнейшем с рецепцией римского права данный институт получил развитие в других законодательствах - немецком и австрийском в виде Nie brauchsvorbehalt (специальной оговорки об узуфрукте в договоре об отчуждении имущества). В настоящее время наиболее распространенной формой оговорки узуфрукта в немецком праве выступает договор дарения (§ 525 BGB), в том числе и при передаче вещи в счет будущего наследования.

Следует отметить, что правовая природа оговорки узуфрукта в немецкой доктрине рассматривается двояко: как недопустимое условие договора дарения, так как, по мнению ряда ученых, данный договор не может порождать взаимные обязательства между сторонами и, наоборот, как допустимое условие, поскольку, по мнению других правоведов, возможность взаимного договора дарения (дарения с возложением обязанности) прямо вытекает из § 525 BGB, однако с тем условием, что встречное представление одаряемого не должно быть эквивалентным стоимости предмета дарения*(347). Для обоснования первого подхода в немецкой доктрине была создана интересная конструкция Nie brauchsvorbehalt, при которой оговорка узуфрукта устанавливается собственником - будущим дарителем до заключения договора дарения односторонней сделкой об узуфрукте в отношении себя либо другого лица. После возникновения так называемого узуфрукта собственника (Nie braucheigentum) даритель передает одаряемому по договору дарения уже обремененный узуфруктом объект. Такое положение вполне легитимно, поскольку в немецком праве допускается ограниченное вещное право в отношении собственника. Поэтому обязанности одаряемого возникают в результате уже установленного обременения объекта. Вместе с тем следует подчеркнуть, что данная конструкция не является единственным основанием оговорки узуфрукта и, как показывает практика, наряду с ней допускается и другое основание возникновения, вытекающее из взаимного договора, т.е. без предварительного установления узуфрукта и, соответственно, при установлении данного вещного права в договоре дарения в отношении одаряемого.

При заключении договора с оговоркой узуфрукта возможно установление полного (Vollnie brauch) или частичного (Ertragsnie brauch) узуфрукта. При полном узуфрукте одаряемому передается лишь титул собственности, а владение и пользование остается за дарителем. Такая ситуация чаще всего переплетается с наследственным отношением и договором дарения в будущем, при котором собственник передает свое имущество в узуфрукт детям или иным лицам с одновременным заключением договора обещания дарения на случай смерти. Данный договор заключается на основании § 2301 BGB, и в соответствии с ним полное право собственности у одаряемого возникнет после смерти дарителя. При частичном узуфрукте, который возможен в силу п. 2 § 1030 BGB*(348), отчуждатель, как правило, оговаривает для себя отдельные права (например, право на получение части доходов, пользование помещением, садом, участком и др.).

Теоретическое оформление института vorweggenommene Erbfolge было осуществлено в XIX в. Предпосылкой для этого выступило то обстоятельство, что Германия в тот период представляла аграрное государство, где существовало значительное число семейных сельскохозяйственных предприятий*(349). В обычной практике нотариусами часто заключались сделки, при которых наследодатель уже при жизни назначал наследника с обязанностью снабжения в виде узуфрукта родителей. Основной целью передачи имущества в счет будущего наследования выступало желание наследодателей сохранить сельскохозяйственное предприятие как единое целое в руках одного наследника с передачей ему этого предприятия еще при жизни*(350). Такая сделка придавала хозяевам предприятия уверенность в будущем своего бизнеса, позволяя совершить при этом наиболее удобные распоряжения в отношении распределения наследства еще при жизни.

В настоящее время под vorweggenommene Erbfolge понимают безвозмездную передачу имущественного объекта будущим наследникам с преждевременной реализацией права наследования в отношении переданного объекта (т.е. передача имущества при жизни в счет будущего наследования)*(351). Несмотря на то что vorweggenommene Erbfolge специально не регламентируется BGB, его легитимность не оспаривается в немецкой цивилистике, напротив, при определении правовой природы цивилисты, несмотря на существующие споры*(352), определяют его как самостоятельный гражданско-правовой договор (чаще всего как смешанный договор, включающий элементы различных вещных и обязательственных прав), обосновывая возможность его заключения исходя из существующего в немецком договорном праве принципа свободы договора.

По замечанию германских юристов, к данному институту, как правило, применяются нормы о дарении под условием или смешанном дарении, и в зависимости от воли сторон он может включать следующие элементы: равномерное распределение обязательных долей § 2050 BGB; компенсации отстраненным наследникам; услуги "выдела" родителям и снабжения, гарантированные вещным обременением (§ 1105 BGB) и (или) вещное жилое право (§ 1093 BGB); рентные платежи, гарантированные рентным долгом (§ 1199 BGB); оговорку узуфрукта; передачу услуг по земельному участку; уплату отступного передающему*(353).

Предпосылки введения личного пользовладения на основании "оговорки узуфрукта" в отечественном праве. Оба охарактеризованных выше института зарубежного права не известны отечественному правопорядку. Более того, даже при их переводе на русский язык возникают проблемы как филологического, так и юридического характера, поскольку российскому праву не известны такие категории, как договор о наследовании, договор дарения со встречными обязанностями, договор дарения на случай смерти, кроме того, представляется невозможной передача имущества в порядке наследования при жизни наследодателя.

Вместе с тем в российском праве востребован узуфрукт в отношениях, сходных с немецким Nie brauchsvorbehalt и vorweggenommene Erbfolge. В связи с этим отметим, что в Концепции развития гражданского законодательства РФ, так же как и в зарубежных правопорядках, на передний план выдвигается социальная сторона права личного пользовладения (а не коммерческая) в виде оказания каких-либо услуг по предоставлению права пользования жильем, снабжению, денежному и (или) имущественному содержанию родителей, несовершеннолетних детей, супругов и других лиц. Достижению указанных целей служат названные зарубежные институты.

С другой стороны, следует оговориться, что в отечественном праве существуют договоры, имеющие сходные цели, - договор ренты (постоянной и бессрочной), а также пожизненного содержания с иждивением (гл. 33 ГК РФ). Однако нужно отметить ряд существенных отличий договора ренты от известного немецкому праву договора передачи вещи в счет будущего наследования.

Во-первых, в договоре ренты права получателя ренты не обладают вещным характером, тогда как известно, что узуфрукт при Nie brauchsvorbehalt и vorweggenommene Erbfolge - вещное право.

Во-вторых, рентные платежи по российскому праву устанавливаются в твердой форме независимо от доходов вещи*(354), тогда как при узуфрукте возможно предоставление узуфруктуарию права получения доходов в процентном соотношении от прибыли (но не менее определенной денежной суммы), а также право пользования натуральными доходами от вещи (урожаем, произведенной продукцией), обеспеченные ипотекой и (или) вещным обременением.

В-третьих, при ренте не учитываются права будущих наследников, и после смерти наследодателя у наследников могут возникнуть споры, тогда как немецкий институт vorweggenommene Erbfolge позволяет в рамках данного договора при жизни наследодателя решить вопросы о наследстве.

Нельзя не отметить ряд положительных элементов немецкого института vorweggenommene Erbfolge: предоставляется возможность распределить имущество при жизни таким образом, что при передаче имущества одному или нескольким наследникам на них возлагается обязанность пожизненного обеспечения передающего, уплаты компенсации "отстраненным наследникам", исполнения завещательных отказов.

Думается, что подобная конструкция востребована отечественным правопорядком и ее можно ввести, но не как договор о передаче имущества в счет будущего наследования, а в рамках давно известного российскому праву завещательного отказа (ст. 1137 ГК РФ) в виде следующей конструкции. Собственник вещи передает ее в узуфрукт, сохраняя за собой право собственности и право на часть доходов, параллельно составляет завещание на данную вещь в отношении узуфруктуария. В завещании в форме завещательного отказа возможно возложение обязанности на наследника в виде выплаты другим родственникам компенсации и (или) предоставления права пользования (например, в виде проживания).

Что касается договора дарения с оговоркой дарителя пользоваться даримым имуществом, то, как уже говорилось выше, возможность данного договора как условной сделки не признается как современной, так и дореволюционной отечественной доктриной*(355). В юридической литературе доминирует точка зрения о том, что дарение с возложением обязанности в отношении дарителя или других лиц (например, передача в собственность с условием пожизненного содержания проживающего в нем лица) не позволяют рассматривать такие отношения как безвозмездные, а, соответственно, дают основания для признания таких сделок притворными*(356). Против установления такого условия в договоре аренды выступают и представители судебной практики*(357).

Очевидно, что признание в отечественном праве дарения с "оговоркой узуфрукта" (как это представлено по немецкому праву) приведет к возникновению "встречного представления", которое согласно абз. 2 п. 1 ст. 572 ГК РФ недопустимо в договоре дарения.

На наш взгляд, отношения, аналогичные дарению с оговоркой пользования дарителя или иного лица, возможны без ломки традиционных для отечественного права подходов и сохранения одностороннего характера дарения. Такая возможность допускается путем создания конструкции, известной немецкому праву, при которой до заключения договора дарения даритель обременяет объект дарения узуфруктом в пользу определенного лица и передает одаряемому вещь с обременением. Однако возникает вопрос относительно установления в свою пользу узуфрукта (узуфрукта собственника), которое не допускается российским правом и, напротив, существует в Германии. Мы не являемся сторонниками введения узуфрукта собственника, поэтому полагаем, что в этом случае может быть другой вариант - оговорка узуфрукта в договоре ренты. Для этого необходимо включение в содержание договора ренты условия о возможности закрепления за отчуждателем не только получения рентных платежей, но и установления частичного узуфрукта в виде права проживания, пользования земельным участком, садом, а также пользования доходами именно от этого имущества. Последнее отличается от закрепленных в гражданском законодательстве рентных платежей (ст. 590, 597, 603 ГК РФ) следующим. Во-первых, возможно их закрепление в договоре в виде процентного соотношения от прибыли (доходов) объекта узуфрукта, тогда как обычные рентные платежи не связаны с доходами имущества. Во-вторых, они могут быть как денежными, так и натуральными.

Как в дореволюционном русском праве*(358), так и в ныне действующем*(359) отвергается возможность другого, известного зарубежному праву, договора - дарения на случай смерти. Нашему праву не известно деление сделок на сделки между живыми и на случай смерти. Более того, подобные сделки не востребованы отечественными социально-экономическими условиями и их отсутствие не является пробелом в праве, поскольку все отношения по поводу имущества, имущественных и неимущественных прав на случай смерти собственника оговариваются завещаниями. Поэтому установление узуфрукта на основании договора, в котором имущество передается в узуфрукт при жизни дарителя, с тем условием, что право собственности у одаряемого возникнет после смерти дарителя, представляется невозможным.