Владеть: навыками поиска, применения, анализа законодательства, регулирующего деятельность индивидуальных предпринимателей, унитарных и корпоративных коммерческих организаций.
⇐ ПредыдущаяСтр 4 из 32Следующая ⇒
Поможем в ✍️ написании учебной работы
Поможем с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой

 

§ 1. Правовое положение индивидуального предпринимателя

 

Индивидуальный предприниматель - физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке и осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Ограничения в приобретении статуса индивидуального предпринимателя следующие.

1. Возраст. Заниматься предпринимательской деятельностью вправе граждане (а также иностранные граждане и лица без гражданства), достигшие 18 лет, а также несовершеннолетние, вступившие в брак до достижения этого возраста, либо эмансипированные - т.е. объявленные дееспособными по решению органа опеки или попечительства или по решению суда (в соответствии со ст. 27 ГК РФ). Несовершеннолетние вправе приобрести статус индивидуального предпринимателя, зарегистрироваться в качестве такового с письменного, нотариально удостоверенного согласия родителей, усыновителей, попечителей (ст. 22.1 Закона о государственной регистрации). Закон не определяет возраст таких лиц. На наш взгляд, следовало бы установить его - с 16 лет. Именно с этого возраста наступает налоговая, административная ответственность, уголовная ответственность за экономические преступления. Обратим внимание, что членом крестьянского (фермерского хозяйства) может стать физическое лицо, достигшее 16 лет.

2. Состояние здоровья само по себе не является препятствием для государственной регистрации лица в качестве индивидуального предпринимателя. Но надо иметь в виду, что существуют определенные ограничения (противопоказания) для лиц дееспособных, но страдающих различными серьезными заболеваниями, к работе на высоте, под землей, работе, требующей быстрой реакции и осторожности (на транспорте, в охране с оружием и пр.). Подобные обстоятельства, препятствующие выполнению конкретной работы, выявляются не в момент регистрации, а при получении водительских прав, прав на ношение оружия, а в установленных случаях - при аттестации специалистов, выдаче лицензии.

3. Запрет осуществления предпринимательской деятельности гражданам, занимающим должности в связи с их государственной гражданской службой (ст. 17 Закона о государственной гражданской службе). Однако Закон о государственной регистрации не предусматривает такого основания в отказе от регистрации, как выполнение лицом обязанностей должностного лица в системе государственной службы. В качестве санкции за совмещение обязанностей государственного служащего с предпринимательской деятельностью прежде всего должны применяться меры дисциплинарного воздействия, вплоть до расторжения служебного контракта и освобождения гражданского служащего от занимаемой должности (ст. 37 Закона о государственной гражданской службе).

4. Виды деятельности. Индивидуальные предприниматели обладают общей правоспособностью и могут заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, кроме запрещенных законом.

В силу п. 3 ст. 23 ГК РФ к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

В случаях, предусмотренных законом, индивидуальный предприниматель, как и юридическое лицо, может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ.

Однако некоторые виды деятельности осуществляют только юридические лица, но не индивидуальные предприниматели (например, банковская деятельность, деятельность в качестве страховщиков, инвестиционных фондов, профессиональных участников рынка ценных бумаг, организаторов торговли).

Предусмотрены некоторые особенности легитимации и осуществления деятельности индивидуального предпринимателя:

- отсутствие требования стартового капитала для регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (в отличие от коммерческих организаций, формирующих уставный (складочный) капитал, уставный (паевый) фонд);

- меньшее количество документов, представляемых в регистрирующий орган (нет учредительных документов);

- отсутствие обязанности ведения бухгалтерского учета, если индивидуальный предприниматель ведет налоговый учет, отражая хозяйственные операции в Книге учета доходов и расходов, зарегистрированной в налоговом органе;

- облегченный переход (по сравнению с юридическими лицами) на упрощенную систему налогообложения. Например, препятствием такого перехода для юридических лиц является наличие основных средств с остаточной стоимостью по балансу более 100 млн руб. (ст. 346.12 НК РФ) (учитываются основные средства, которые подлежат амортизации и признаются амортизируемым имуществом в соответствии с гл. 25 НК РФ). На индивидуальных предпринимателей это ограничение не распространяется, если они не ведут бухгалтерский учет;

- право перехода на патентную систему налогообложения, если средняя численность наемных работников индивидуального предпринимателя не превышает 15 человек за налоговый период (в соответствии с правилами главы 26.5 НК РФ). Это возможно, если они занимаются видами деятельности, перечисленными ст. 346.43 НК РФ (например, ремонтом и пошивом швейных, меховых и кожаных изделий, головных уборов и изделий из текстильной галантереи, ремонтом, пошивом и вязанием трикотажных изделий; ремонтом, чисткой, окраской, пошивом обуви).

Индивидуальные предприниматели, применяющие патентную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость. Документом, удостоверяющим право на применение патентной системы налогообложения, является патент на осуществление одного из видов предпринимательской деятельности, в отношении которого законом субъекта РФ введена патентная система налогообложения. Налоговая ставка устанавливается в размере 6% от потенциально возможного к получению годового дохода индивидуального предпринимателя по соответствующему виду предпринимательской деятельности, установленному законом субъекта РФ.

Законами субъектов РФ может быть установлена налоговая ставка в размере 0% для налогоплательщиков - индивидуальных предпринимателей, впервые зарегистрированных после вступления в силу указанных законов и осуществляющих предпринимательскую деятельность в производственной, социальной и (или) научной сферах (ст. 346.50 НК РФ).

Указанные особенности относятся к неким преимуществам в деятельности индивидуального предпринимателя по сравнению с юридическими лицами. Но риск индивидуального предпринимателя в ряде случаев выше риска юридических лиц. Ведь его имущество не обособлено на балансе, как это имеет место в деятельности юридических лиц. Поэтому по требованиям кредиторов индивидуальный предприниматель отвечает всем своим имуществом, за исключением небольшого перечня имущества, на которое не может быть обращено взыскание по требованиям кредиторов (предусмотрен ст. 446 ГПК РФ).

Требования кредиторов к гражданину, не связанные с ведением им предпринимательской деятельности, могут быть предъявлены к нему и после завершения процедур банкротства (ст. 25 ГК РФ). Юридическое лицо после завершения процедуры конкурсного производства исключается из ЕГРЮЛ. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя с момента принятия решения суда о признании его несостоятельным (банкротом) утрачивает юридическую силу (п. 1 ст. 25 ГК РФ). Но, в отличие от юридического лица, которое в результате банкротства как субъект права прекращает существование, физическое лицо живет и работает, а по истечении года со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) вправе вновь зарегистрироваться в качестве предпринимателя (ст. 216 Закона о банкротстве).

Особенности правового статуса крестьянского (фермерского) хозяйства без образования юридического лица. В соответствии со ст. 23 ГК РФ граждане вправе заниматься производственной или иной хозяйственной деятельностью в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, заключенного в соответствии с Законом о фермерском хозяйстве. Главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.

Статус других членов фермерского хозяйства (кроме его главы) ст. 23 ГК РФ не определен. Закон о фермерском хозяйстве рассматривает фермерское хозяйство, по сути, в качестве организации, но не являющейся юридическим лицом. Эта организация:

- создается гражданами, связанными родством (или свойством). В его состав могут входить и граждане, не состоящие с главой хозяйства в родстве. Однако их максимальное количество не должно превышать пять человек. Фермерское хозяйство может быть создано и одним лицом. Право на создание фермерского хозяйства имеют дееспособные граждане РФ, иностранные граждане, лица без гражданства (ст. 3 Закона о фермерском хозяйстве);

- фермерское хозяйство основано на членстве;

- глава фермерского хозяйства организует его деятельность, без доверенности действует от имени хозяйства, организует ведение учета и отчетности, осуществляет прием на работу в фермерское хозяйство работников и их увольнение (ст. 17 Закона о фермерском хозяйстве);

- фермерское хозяйство осуществляет предпринимательскую деятельность и к этой деятельности применяются правила гражданского законодательства о деятельности коммерческих организаций - юридических лиц, если иное не вытекает из федерального закона, иных нормативных правовых актов или существа обязательства.

Члены фермерского хозяйства не являются наемными работниками, они реализуют функции предпринимателей, за исключением представительских функций, возложенных на главу фермерского хозяйства.

Отметим, что граждане, ведущие совместную деятельность в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, вправе создать юридическое лицо - крестьянское (фермерское) хозяйство (ст. 86.1 ГК РФ).

 

§ 2. Коммерческие корпоративные организации

 

В соответствии с п. 2 ст. 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Из указанных лиц к коммерческим корпоративным организациям (корпорациям) относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства и производственные кооперативы. Хозяйственные товарищества и общества в соответствии с законодательством создаются в формах: полного товарищества, товарищества на вере, общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества.

 

2.1. Полное товарищество

 

Согласно п. 1 ст. 69 ГК РФ полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Правовое положение полного товарищества регулируется ГК РФ, специального закона об этой организационно-правовой форме не принято.

Участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Число участников полного товарищества (полных товарищей) не может быть менее двух.

Отличительной особенностью этой организационно-правовой формы является возложение на членов товарищества субсидиарной ответственности по его долгам. Иными словами, в случае недостаточности у полного товарищества имущества, для того чтобы отвечать им по обязательствам перед кредиторами, полные товарищи отвечают по долгам такой организации всем своим личным имуществом, независимо от того, связано ли это имущество с предпринимательской деятельностью полного товарищества или нет.

Субсидиарную ответственность по обязательствам полного товарищества несут:

- участники, являющиеся членами товарищества на момент привлечения к ответственности;

- выбывшие участники товарищества - по обязательствам товарищества, возникшим до момента их выбытия - в течение двух лет после утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором соответствующий товарищ выбыл из состава товарищества.

По причине возложения на участников полного товарищества субсидиарной ответственность по его долгам требований к минимальному размеру складочного капитала (имущества) такой организации не установлено.

В целях недопустимости ограничения ответственности участников полного товарищества перед кредиторами в п. 2 ст. 69 ГК РФ содержится положение о том, что лицо может быть участником только одного полного товарищества.

Учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, который подписывается всеми его участниками. В учредительном договоре должны содержаться сведения о фирменном наименовании и месте нахождения товарищества; условия о размере и составе его складочного капитала; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал.

Создание в полном товариществе как таковых органов управления, характерных, к примеру, для хозяйственных обществ, не предусмотрено. Возможно два альтернативных порядка управления полным товариществом (аналог функции высшего органа управления - общего собрания участников хозяйственных обществ):

- все вопросы управления решаются по общему согласию всех ее участников (единогласно) - этот порядок применяется по умолчанию, т.е. если учредительным договором не предусмотрено иное;

- отдельные вопросы управления решаются большинством голосов участников - этот порядок должен быть предусмотрен в учредительном договоре товарищества.

Число голосов, которым обладает каждый участник полного товарищества, может различаться в зависимости от того, какую модель выберут участники полного товарищества в учредительном договоре:

- по умолчанию каждый участник полного товарищества обладает одним голосом вне зависимости от того, какой долей в складочном капитале он обладает;

- учредительным договором может быть предусмотрен иной порядок определения количества голосов участника полного товарищества, к примеру, с учетом размера вклада участника в складочный капитал товарищества.

Для полных товариществ законодательством предусмотрены четыре возможных альтернативных модели ведения дел (аналог функций исполнительных органов хозяйственных обществ):

по умолчанию:

1) каждый участник действует от имени полного товарищества самостоятельно и без доверенности;

если это предусмотрено учредительным договором:

2) все участники полного товарищества действуют от его имени совместно, т.е. при совершении сделок полным товариществом требуется согласованное выражение воли всеми его участниками;

3) ведение дел поручено одному участнику полного товарищества, остальные участники действуют от имени товарищества на основании доверенности;

4) ведение дел поручено некоторым из участников полного товарищества, остальные участники полного товарищества действуют на основании доверенности.

При использовании третьей и четвертой из указанных моделей ведения дел полного товарищества законодательством предусмотрена возможность прекращения полномочий товарищей, ведущих дела, в судебном порядке по требованию одного или нескольких других участников при наличии к тому серьезных оснований, в частности, вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей, обнаружившейся неспособности к разумному ведению дел. В этом случае изменения в учредительный договор вносятся на основании судебного решения.

Сведения о лицах, ведущих дела от имени полного товарищества, должны содержаться в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ).

Основными обязанностями участника полного товарищества являются:

- участие в деятельности товарищества в соответствии с его учредительным договором;

- внесение не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества до его государственной регистрации, а оставшейся суммы - в срок, установленный учредительным договором;

- не совершение без согласия остальных участников полного товарищества от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделок, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества (воздержаться от конкурирующей деятельности);

- несение субсидиарной ответственности всем своим имуществом по обязательствам товарищества.

Среди основных прав участников полного товарищества (корпоративных прав) можно назвать, в частности:

- право на получение информации о деятельности полного товарищества;

- право на получение прибыли от участия в полном товариществе;

- право на выход из товарищества;

- право с согласия остальных участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу;

- право потребовать от другого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной выгоды в случае нарушения таким участником обязанности воздержаться от конкурирующей деятельности;

- право требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества в случаях, предусмотренных законом.

Возможность выхода участника из товарищества зависит от срока, на который оно создается:

- в случае, если товарищество учреждено на определенный учредительным договором срок, выход из него до наступления этого срока возможен только по уважительной причине;

- в случае, если товарищество создано без указания в учредительном договоре срока, на который оно учреждается, отказ от участия в таком товариществе может быть заявлен не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества.

Исключение участника из полного товарищества возможно исключительно в судебном порядке. Ему должно предшествовать принятие единогласного решения об исключении, принятое остающимися участниками, а также наличие к тому серьезных оснований. Такими основаниями, в частности, могут быть: грубое нарушение товарищем своих обязанностей, обнаружившаяся неспособность к разумному ведению дел товарищества и другие.

В соответствии с ГК РФ в полном товариществе возможно установление двух способов распределения прибыли и убытков:

- если иное не предусмотрено учредительным договором, прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале;

- учредительным договором может быть установлено, что прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками непропорционально их долям в складочном капитале (к примеру, участник, ведущий дела полного товарищества, будет участвовать в прибыли и убытках в большей степени, чем другие участники, независимо от размера его вклада в складочный капитал товарищества).

В силу особенностей рассматриваемой организационно-правовой формы полного товарищества, закон определяет ничтожными заключаемые участниками полных товариществ соглашения:

- об ограничении или устранении субсидиарной ответственности участников по обязательствам товарищества;

- об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках;

- об отказе от права выйти из товарищества.

Законом предусмотрен особый случай для ликвидации полного товарищества - если в нем останется единственный участник. В этом случае данный участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником, преобразовать полное товарищество в хозяйственное общество в порядке, предусмотренном законом.

 

2.2. Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

 

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Правовое положение товариществ на вере регулируется ГК РФ (нормы о товариществе на вере, и постольку поскольку это не противоречит этим нормам - правила о полном товариществе), отдельного закона о коммандитных товариществах не принято.

Особенностью данной организационно-правовой формы является то, что в коммандитных товариществах существует два вида участников:

- полные товарищи, положение которых установлено правилами ГК РФ об участниках полного товарищества;

- вкладчики (коммандитисты).

Вкладчиками в соответствии с п. 5 ст. 66 ГК РФ могут быть граждане, юридические лица и публично-правовые образования. В товариществе на вере должно быть не более 20 вкладчиков.

Учредительным документом коммандитного товарищества является учредительный договор, который подписывается всеми полными товарищами. Коммандитисты не принимают участия в согласовании и подписании учредительного договора.

Управление и ведение дел в товариществе на вере осуществляется полными товарищами. В п. 2 ст. 84 ГК РФ указывается, что вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Кроме этого, коммандитисты не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества, даже если такие действия причинили товариществу на вере убытки.

Статус вкладчика в товариществе на вере подтверждается свидетельством, которое выдается коммандитисту товариществом в удостоверение внесения им вклада в складочный капитал.

Основной обязанностью вкладчиков в коммандитном товариществе является внесение вкладов в складочный капитал, совокупный размер которых определяется учредительным договором.

Вкладчики имеют право:

- получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на долю вкладчика в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;

- знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;

- по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;

- при ликвидации товарищества на вере получить вклад из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов, преимущественно перед полными товарищами.

Доля вкладчика (полностью или ее часть) в складочном капитале коммандитного товарищества может быть передана другому вкладчику или третьему лицу без какого-либо согласия со стороны других вкладчиков, полных товарищей или самого товарищества, а также в любой период времени. При этом вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части), и это правило не может быть изменено в учредительном договоре коммандитного товарищества.

Специфическим основанием для ликвидации товарищества на вере является выбытие из товарищества всех его вкладчиков. Вместе с тем полные товарищи вправе в этом случае вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

 

2.3. Крестьянское (фермерское) хозяйство

 

Ведение совместной деятельности в области сельского хозяйства гражданами возможно в двух формах:

- без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, при этом главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя;

- с образованием юридического лица в форме крестьянского (фермерского) хозяйства.

Таким образом, понятие "крестьянское (фермерское) хозяйство" употребляется как наименование отдельной организационно-правовой формы, так и объединения лиц без создания юридического лица.

Крестьянским (фермерским) хозяйством, создаваемым в качестве юридического лица, в соответствии с п. 1 ст. 86.1 ГК РФ признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов.

Правовое регулирование крестьянского (фермерского) хозяйства как юридического лица осуществляется ст. 86.1 ГК РФ, специального закона об этой организационно-правовой форме не принято (Закон о КФХ регулирует деятельность крестьянских (фермерских) хозяйств, не обладающих статусом юридического лица).

Участниками крестьянского (фермерского) хозяйства могут быть только граждане, причем гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица.

Учредительным документом крестьянского (фермерского) хозяйства является соглашение о создании крестьянского (фермерского) хозяйства.

Законодательством не установлено требований о минимальном размере капитала крестьянского (фермерского) хозяйства.

Порядок управления крестьянским (фермерским) хозяйством определяется в соответствии с соглашением о его создании.

Особенностью крестьянского (фермерского) хозяйства как организационно-правовой формы юридического лица является то, что законом установлен особый порядок обращения взыскания на имущество такого лица: при обращении взыскания на принадлежащий крестьянскому (фермерскому) хозяйству земельный участок, находящийся в собственности хозяйства, земельный участок подлежит продаже с публичных торгов в пользу лица, которое в соответствии с законом вправе продолжать использование земельного участка по целевому назначению. Это связано с необходимостью обеспечения требования об использовании земельного участка по его целевому назначению и установленными законодательством требованиями к личности собственника этого особого объекта прав.

Еще одной особенностью крестьянского (фермерского) хозяйства является то, что члены этого юридического лица несут по его обязательствам субсидиарную ответственность, что делает крестьянское (фермерское) хозяйство близким по правовому статусу с хозяйственными товариществами.

 

2.4. Акционерное общество

 

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу; участники акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Источником регулирования правового положения акционерных обществ, помимо ГК РФ, является принятый в соответствии с ним Закон об АО.

Принимая за основу форму и степень имущественного участия акционеров в деятельности рассматриваемого хозяйственного общества, можно определить акционерное общество как объединение капиталов. Формирование уставного капитала посредством оплаты номинальной стоимости акций не предполагает иного, помимо материального (например, личного), участия акционеров в предпринимательской деятельности акционерных обществ, что влечет следующие особенности: (1) отсутствие значения лично-доверительного элемента в отношениях между акционерами; (2) возможность любого правоспособного субъекта выступать участником акционерного общества; (3) наличие многозвенной структуры управления, требующей регламентации в учредительном документе акционерного общества.

Принадлежность акций конкретному лицу удостоверяет его участие в уставном капитале акционерного общества и подтверждает статус акционера. Являясь бездокументарными ценными бумагами, акции имеют высокую оборотоспособность и тем самым обеспечивают "подвижность" капитала, т.е. возможность его перемещения между отраслями экономики путем продажи акций на открытом рынке.

Уставный капитал акционерного общества формируется из номинальной стоимости всех выпущенных и размещенных акций. Оплата уставного капитала при учреждении акционерного общества совершается путем приобретения учредителями акций по их номинальной стоимости, которая определяется уставом и является одинаковой для всех обыкновенных акций общества.

Акции акционерного общества в зависимости от объема предоставляемых ими прав делятся на две категории: обыкновенные акции и привилегированные акции, номинальная стоимость которых не может превышать 25% от уставного капитала акционерного общества. Устав акционерного общества может предусматривать один или несколько типов привилегированных акций.

Обыкновенная именная акция предоставляет акционеру весь перечень корпоративных прав, включая право участвовать в управлении обществом путем голосования на общем собрании акционеров по всем вопросам компетенции данного органа управления. Объем прав по привилегированной акции значительно уже, поскольку данная ценная бумага не предоставляет права голосовать на общих собраниях, за исключением случаев, предусмотренных п. 4 ст. 32 Закона об АО (например, при принятия решений по вопросам ликвидации либо реорганизации общества).

Привилегированная акция предоставляет акционеру право на получение дивиденда, выплачиваемого из чистой прибыли общества, при условии принятия общим собранием акционеров соответствующего решения (объявление дивиденда) с соблюдением ограничений на объявление и выплату дивидендов, предусмотренных п. 3 ст. 102 ГК РФ и ст. 43 Закона об АО. Данная категория акций предоставляет их владельцу право голосовать по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров только в том случае, если на годовом общем собрании не было принято решение о выплате дивидендов либо принято решение о неполной выплате дивидендов. Данное право прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере (ст. 32 Закона об АО).

Способом учета владельцев и держателей акций является реестр владельцев ценных бумаг (реестр акционеров). Согласно ст. 8 Закона о РЦБ деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг осуществляет регистратор, являющийся профессиональным участником рынка ценных бумаг и имеющий лицензию на осуществление данного вида деятельности. Поскольку акция не имеет овеществленной формы, способом удостоверения права на данную ценную бумагу является выписка из реестра акционеров по лицевому счету владельца или номинального держателя акций, а также выписка по счету депо в случае депонирования акций. В реестре акционеров фиксируется обременение акций и переход прав на акции, который определяется списанием ценных бумаг со счета одного лица и зачислением их на счет другого зарегистрированного лица (ст. 29 Закона о РЦБ).

В рамках реформы Гражданского кодекса РФ законодатель отказался от деления акционерных обществ на общества закрытого типа и открытого типа, а также ввел новый критерий, позволяющий классифицировать хозяйственные общества на публичные и непубличные. Согласно ст. 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (посредством открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Акционерные общества, не отвечающие указанным признакам, равно как и общества с ограниченной ответственностью, являются непубличными обществами.

Таким образом, акционерное общество может быть публичным или непубличным, что отражается в его уставе и фирменном наименовании (ст. 7 Закона об АО). Статус публичного акционерного общества исключает ограничение оборота акций данного общества: не может быть ограничено количество акций, принадлежащих одному акционеру; уставом общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества; никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного общества, за исключением случая реализации преимущественного права покупки дополнительно выпускаемых обществом акций.

При этом имеется возможность как приобретения публичного статуса непубличным акционерным обществом, так и прекращение данного статуса у публичных акционерных обществ при соблюдении порядка и условий, предусмотренных статьями 7.1 и 7.2 Закона об АО.

Поскольку уставный капитал общества является имущественной гарантией интересов его кредиторов, Закон об АО предусматривает требование к минимальному размеру уставного капитала, который составляет сто тысяч руб. для публичного акционерного общества и десять тысяч руб. для непубличного акционерного общества.

Единственным учредительным документом акционерного общества является устав, который наряду с данными о размере уставного капитала, количестве, номинальной стоимости и категориях акций и иной информацией должен содержать сведения о структуре органов управления, распределении между ними компетенции и порядке принятия решений (п. 3 ст. 98 ГК, ст. 11 Закона об АО).

Являясь объединением капиталов, акционерное общество имеет сложную структуру управления, включающую волеобразующий и волеизъявляющие органы управления. Необходимость структурирования системы управления акционерным обществом объясняется множественностью участников данной корпорации, характерной динамикой состава акционеров и, как правило, отсутствием их личного участия в предпринимательской деятельности акционерного общества.

Высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров. Компетенция общего собрания акционеров, которая в публичном акционерном обществе не может быть расширена уставом, в сравнении с тем как она определена Законом об АО, включает преимущественно вопросы, связанные с формированием и регламентацией деятельности нижестоящих органов управления и контроля (избрание членов совета директоров, членов ревизионной комиссии, утверждение внутренних документов и т.д.), а также вопросы, имеющие определяющее значение для перспектив хозяйственной деятельности общества (увеличение или уменьшение уставного капитала, выплата дивидендов) и судьбы юридического лица (реорганизация и ликвидация).

Акционерное общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров, на котором должны решаться вопросы, связанные с подведением итогов отчетного года (утверждение годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности, распределение прибыли, в том числе объявление или выплата дивидендов), и вопросы формирования органов общества (избрание совета директоров, ревизионной комиссии, утверждение аудитора). Проводимые, помимо годового, общие собрания акционеров являются внеочередными.

Порядок созыва, проведения и принятия решений общим собранием определяется ст. ст. 49 - 63 Закона об АО, нормативно-правовыми актами регулятора на рынке ценных бумаг (Банк России), уставом и положением об общем собрании акционеров общества. Нарушение данного порядка влечет риск признания в судебном порядке недействительным решения общего собрания по иску акционера, который не принимал участия в общем собрании или голосовал против принятия такого решения.

В публичных акционерных обществах согласно п. 3 ст. 97 ГК РФ является обязательным формирование коллегиального органа управления (наблюдательный совет, совет директоров), число членов которого не может быть менее пяти. При этом единоличный исполнительный орган и члены коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава наблюдательного совета (совета директоров) и председательствовать в совете.

Наблюдательный совет (совет директоров) контролирует деятельность исполнительных органов и выполняет иные функции, возложенные на него Законом об АО и уставом акционерного общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется исполнительным органом, который может быть единоличным (директор, генеральный директор) и коллегиальным (правление, дирекция). По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющая компания) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Принцип свободы образования исполнительных органов проявляется в том, что Закон об АО позволяет относить их избрание к компетенции общего собрания или совета директоров (наблюдательного совета) по усмотрению большинства акционеров, а также допускает выбор единоличной или коллегиальной формы и одновременное сочетание данных исполнительных органов (например, наличие правления и генерального директора, выполняющего функцию председателя правления). Исполнительный орган подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.

Компетенция исполнительных органов определяется по остаточному принципу, т.е. в нее входят вопросы, не отнесенные к компетенции вышестоящих органов управления (общего собрания, совета). Единоличный исполнительный орган без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Внутренний контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляет ревизионная комиссия (ревизор) общества.

 

2.5. Общество с ограниченной ответственностью

 

Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью определяется ГК РФ и Законом об ООО.

Участником общества с ограниченной ответственностью могут быть любые субъекты права (физические и юридические лица), за исключением органов государственной и муниципальной власти. Допускается участие в обществе единственного субъекта, но с соблюдением установленного п. 2 ст. 7 Закона об ООО запрета на создание "компании одного лица", согласно которому общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Число участников общества с ограниченной ответственностью не может превышать пятидесяти.

Единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав. До 1 июля 2009 г. наряду с уставом учредительным документом общества являлся учредительный договор, который требовал государственной регистрации налоговым органом (регистрирующий орган) в каждом случае изменения субъектного состава учредителей, что создавало препятствия в осуществлении текущей хозяйственной деятельности и в итоге явилось для законодателя одним из оснований для исключения учредительного договора из числа учредительных документов общества с ограниченной ответственностью.

Уставный капитал, выполняющий гарантийную функцию для интересов кредиторов общества, формируется из стоимости вкладов его участников, которую Закон об ООО именует номинальной стоимостью долей участников. Минимальный размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью составляет десять тысяч руб.

Номинальная стоимость доли в уставном капитале общества, которая указывается в его уставе, является абстрактной оценочной величиной и, как правило, не соответствует действительной стоимости доли, определяемой с учетом величины чистых активов общества.

Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, только в пределах стоимости принадлежащих им долей. Участники, не полностью внесшие свои вклады, несут в связи с этим солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли.

Закон об ООО предусматривает основания и порядок изменения величины уставного капитала общества. В частности, допускается возможность увеличения уставного капитала, но при условии его полной оплаты, одним из следующих способов: (1) за счет имущества самого общества, что влечет увеличение номинальной стоимости долей участников без изменения их размера; (2) дополнительных вкладов участников; (3) за счет вкладов третьих лиц, если это не запрещено уставом общества с ограниченной ответственностью. Уменьшение уставного капитала осуществляется вследствие погашения долей, принадлежащих самому обществу, или уменьшения номинальной стоимости долей участников. Уменьшение уставного капитала может иметь место как в добровольном (по решению участников), так и в обязательном порядке. В частности, общество обязано зарегистрировать уменьшение уставного капитала в том случае, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала.

Размер доли в уставном капитале непосредственно влияет на объем прав участников общества, так как соразмерно ей между участниками распределяется чистая прибыль общества и ликвидационная квота в случае ликвидации общества. Более того, возможность влиять на принятие решений общим собранием участников также непосредственно зависит от величины участия в уставном капитале, поскольку каждому участнику принадлежит количество голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале.

Переход доли в уставном капитале к третьему лицу, не являющемуся участником общества, требует соблюдения преимущественного права покупки доли другими участниками общества и (или) общества. Цель преимущественного права покупки доли заключается в предоставлении участникам и (или) обществу возможности приобретения доли в случае, если один из участников общества имеет намерение продать или совершить отчуждение иным образом принадлежащей ему доли (части доли) третьему лицу, не участвующему в уставном капитале общества.

По общему правилу сделки, направленные на отчуждение доли в уставном капитале, равно как и сделки залога доли, подлежат нотариальному удостоверению. Согласно п. 12 ст. 21 Закона об ООО доля в уставном капитале переходит к приобретателю с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) соответствующей записи на основании правоустанавливающих документов.

Предшествующие отчуждению доли в уставном капитале действия участника по соблюдению преимущественного права покупки данной доли иными участниками и (или) обществом, нотариальному удостоверению сделки, а также действия регистрирующего органа по внесению соответствующей записи в ЕГРЮЛ свидетельствуют о том, что доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью обладают меньшей оборотоспособностью в сравнении с акциями акционерного общества.

Предоставленная Законом об ООО возможность установить запрет на отчуждение доли в уставном капитале третьим лицам и переход доли в порядке универсального правопреемства свидетельствуют о том, что общество с ограниченной ответственностью, являясь объединением капиталов, содержит некоторые признаки союза лиц. Личный элемент отношений между участниками в обществе с ограниченной ответственностью, хотя и не имеет такого определяющего значения, как, например, в хозяйственных товариществах, тем не менее влияет на "закрытость" круга участников общества.

Участник общества может утратить данный статус не только вследствие отчуждения принадлежащей ему доли в уставном капитале другому участнику общества, самому обществу либо третьему лицу, а также по итогам процедуры добровольного выхода из общества или принудительного исключения из общества.

Каждый участник может выйти из общества на основании собственного заявления при соблюдении двух условий: (1) право на выход из общества предоставлено уставом общества; (2) выход участника не приведет к тому, что в обществе не останется ни одного участника. Возможность установления в учредительном документе запрета на выход участника из общества может объясняться намерением избежать неблагоприятных для общества имущественных последствий, поскольку по факту заявления участника о выходе у общества возникает обязанность выплатить ему действительную стоимость его доли либо выдать соответствующее такой стоимости имущество.

Исключение участника из общества является мерой ответственности за грубое нарушение обязанностей участника и осуществляется в судебном порядке по требованию других участников. Правовые последствия исключения участника из общества являются идентичными последствиям его добровольного выхода по заявлению: доля участника переходит к обществу и в течение года согласно решению общего собрания либо распределяется между участниками, либо предлагается для приобретения участникам общества или третьим лицам, а исключенный из общества участник приобретает право требовать от общества выплаты ему действительной стоимости данной доли <1>.

--------------------------------

<1> См.: информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24 мая 2012 г. N 151 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограниченной ответственностью".

 

Законодателем предусмотрена для общества с ограниченной ответственностью структура его органов по аналогии с системой управления непубличным акционерным обществом: высшим органом является общее собрание участников и исполнительным органом - единоличный орган в лице генерального директора (директора, президента) и (или) коллегиальный (правление, дирекция). Уставом общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета). Так же как и лица, входящие в состав органов управления акционерного общества, директор, член правления, член совета директоров (наблюдательного совета), управляющая организация или управляющий общества с ограниченной ответственностью в силу п. 3 ст. 53 ГК РФ обязаны при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей действовать в интересах общества добросовестно и разумно. На основании ст. 44 Закона об ООО и ст. 71 Закона об АО единоличный исполнительный орган и лица, входящие в коллегиальные органы управления хозяйственного общества, несут ответственность за убытки, причиненные обществу их виновными действиями либо бездействием. ВАС РФ в Постановлении от 30 июля 2013 г. N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" приводит критерии недобросовестности и неразумности директоров, основания для освобождения от их ответственности, определяет статус заявителя требования о возмещении убытков, которым может выступать как общество, так и его участник.

 

2.6. Хозяйственное партнерство

 

Хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Правовой режим хозяйственного партнерства определяется Законом о партнерствах.

Ключевой особенностью этой организационно-правовой формы юридического лица является то, что корпоративными правами (правами, связанным с созданием, деятельностью и прекращением деятельности корпоративном организации), помимо участников, могут обладать также иные лица, не являющиеся участниками корпорации - стороны соглашения об управлении партнерством. Устранение всех участников партнерства от участия в управлении деятельностью партнерства не допускается.

Участниками хозяйственных партнерств могут быть граждане и юридические лица. Минимальное число участников партнерства - два члена, максимальное - пятьдесят.

Учредительным документом хозяйственного партнерства является его устав.

Законодательством установлен ряд ограничений для хозяйственных партнерств; они не вправе:

- осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

- размещать рекламу своей деятельности;

- учреждать и участвовать в других юридических лицах, за исключением ассоциаций (союзов).

Требований о минимальном размере складочного капитала хозяйственного партнерства не установлено.

Система органов управления хозяйственным партнерством определяется его уставом и соглашением об управлении. В обязательном порядке в хозяйственном партнерстве образуется исполнительный орган (генеральный директор, президент и другие), избираемый из числа участников партнерства в порядке и на срок, определяемые в уставе.

Среди особенностей хозяйственного партнерства необходимо назвать предусмотренный законодательством (п. 4 ст. 3 Закона о партнерствах) механизм исполнения обязательств партнерства одним из его участников, несколькими участниками или всеми участниками партнерства.

Помимо прав и обязанностей членов хозяйственного партнерства, предусмотренных законодательством, иные права и обязанности участников партнерства, в также права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнерства, порядок и сроки осуществления прав и обязанностей регулируются соглашением об управлении партнерством. Указанное соглашение заключается при учреждении партнерства, его сторонами в обязательном порядке выступают все его участники, кроме этого, сторонами могут быть любые третьи лица, не являющиеся участниками партнерства, а также само партнерство в случае, если это предусмотрено уставом партнерства.

Соглашение об управлении партнерством заключается в письменной форме, подлежит нотариальному удостоверению (так же как и любые вносимые в него изменения) и хранится у нотариуса по месту нахождения партнерства. Сведения о соглашении и о его содержании не вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц.

Среди положений, содержащихся в соглашении об управлении партнерством (существенные условия соглашения), предусмотренных п. 6 ст. 6 Закона о партнерствах:

- сведения о предмете деятельности партнерства;

- условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, порядке изменения долей участников партнерства в складочном капитале партнерства;

- условия ответственности участников партнерства за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал партнерства.

Соглашение может предусматривать, в частности, права участников на непропорциональное размеру долей участие в управлении партнерством, ограничение прав на свободное отчуждение доли в складочном капитале, порядок, сроки и условия вовлечения в деятельность партнерства других юридических и физических лиц.

Исполнение обязательств из соглашения об управлении партнерством может быть обеспечено, в частности, неустойкой; в случае нарушения обязательств может быть предусмотрено возмещение убытков, выплата компенсации (в том числе в твердой денежной сумме), применение иных мер ответственности.

Прием в хозяйственное партнерство новых участников осуществляется по единогласному решению всех участников партнерства.

Участники партнерства (но не третьи лица, являющиеся сторонами соглашения об управлении партнерством) могут быть исключены из организации как в судебном порядке, так и по единогласному решению остальных участников партнерства в зависимости от оснований для исключения. Указанные основания могут быть предусмотрены только законом.

В случае отчуждения доли участника партнерства преимущественным правом приобретения (если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством) обладают как остальные участники хозяйственного партнерства, так и само партнерство.

 

2.7. Производственный кооператив (артель)

 

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Источниками правового регулирования создания, деятельности и прекращения деятельности производственного кооператива являются ГК РФ, Закон о сельскохозяйственной кооперации, Закон о производственных кооперативах.

Участниками производственных кооперативов могут быть:

- граждане (физические лица);

- если это предусмотрено законом и уставном производственного кооператива - юридические лица.

Публично-правовые образования не могут быть участниками производственных кооперативов.

Число членов кооператива не должно быть менее пяти.

Учредительным документом производственного кооператива является устав, который, помимо прочего, должен содержать положения о характере и порядке трудового участия членов кооператива в его деятельности, об ответственности за нарушение обязанности принимать личное трудовое участие в деятельности кооператива.

Имущество производственного кооператива, находящееся в его собственности, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть имущества кооператива может составлять неделимые фонды (не распределенные на паи участников), используемые на цели, определенные в уставе. Особенностью правового режима этого фонда является то, что на неделимый фонд производственного кооператива не может быть обращено взыскание по долгам члена кооператива.

Условия о размере паевых взносов членов кооператива, составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об ответственности за нарушение членами кооператива обязательства по внесению паевых взносов содержатся в уставе. К моменту государственной регистрации производственного кооператива его член обязан внести не менее десяти процентов паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента государственной регистрации кооператива.

Высшим органом управления производственного кооператива является общее собрание его членов.

Исполнительными органами производственного кооператива являются:

- председатель кооператива (этот орган образуется в обязательном порядке);

- правление кооператива (если образование правления предусмотрено законом или уставом кооператива).

Спецификой порядка формирования исполнительных органов производственного кооператива является то, что членами правления кооператива и председателем кооператива могут быть только члены этой организации. Таким образом, одно и то же лицо потенциально может принимать участие в управлении кооперативом, одновременно участвуя в двух его органах управления: общем собрании и исполнительном органе. Участие в исполнительном органе не дает члену производственного кооператива каких-либо преимуществ, поскольку в соответствии с законом член производственного кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.

Особенностью производственного кооператива является то, что его прибыль распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива, в таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Каждый член производственного кооператива вправе по своему усмотрению выйти из этой организации, при этом ему подлежит выплате стоимость пая или выдается имущество, стоимость которого соответствует стоимости его пая, а также должны быть произведены другие выплаты, предусмотренные уставом.

Возможны следующие сроки выплаты выходящему члену кооператива:

- по окончании финансового года и утверждении бухгалтерской (финансовой) отчетности кооператива - это правило действует, если уставом не установлено иное;

- в иные сроки, предусмотренные уставом производственного кооператива.

Член производственного кооператива может быть исключен из него по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива. Такой порядок отличается от установленного для хозяйственных обществ, где исключение возможно только по решению суда.

Дополнительное основание для исключения члена кооператива предусмотрено в случае, если он одновременно является членом правления кооператива. Таким основанием является членство участника в аналогичном кооперативе (нарушения принципа недопустимости конкуренции).

Последствиями исключения участника из кооператива, помимо прекращения корпоративных прав, являются установление обязанности кооператива выплатить исключенному участнику стоимость пая или выдать имущество, стоимость которого соответствует стоимости его пая, осуществить иные выплаты, предусмотренные уставом производственного кооператива.

В отношении порядка передачи членом производственного кооператива пая или его части могут быть установлены следующие варианты регулирования:

- передача пая или его части другому члену кооператива допускается - это правило действует, если иное не установлено законом и уставом кооператива;

- передача пая или его части другому члену кооператива не допускается - это правило может быть предусмотрено законом и уставом кооператива;

- передача пая или его части гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается с согласия общего собрания членов кооператива, при этом другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая или его части.

В случае смерти члена кооператива возможны следующие последствия:

- наследники умершего члена кооператива могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива;

- в случае, если принятие в члены кооператива наследников умершего члена кооператива невозможно в соответствии с уставом, а равно если члены кооператива решили не принимать в члены кооператива наследников умершего члена кооператива, кооператив обязан выплатить наследникам умершего члена стоимость пая.

 

§ 3. Правовое положение унитарных коммерческих организаций

 

Как уже отмечалось, в соответствии с п. 2 ст. 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовой форме государственных и муниципальных унитарных предприятий.

 Комплексный анализ правового положения государственных и муниципальных унитарных предприятий проведен в научной литературе <1>. Отметим, что вопрос правомерности отнесения всех унитарных предприятий к разряду коммерческих организаций в доктрине является дискуссионным <2>.

--------------------------------

<1> См., например: Дойников И.И. Государственное предпринимательство. М.: Приор, 2000; Ершова И.В. Проблемы правового режима государственного имущества в хозяйственном обороте. М.: Юриспруденция, 2001; Косякова Н.И. Государственное предприятие в рыночной экономике. М.: Юриспруденция, 2001; Пилецкий А.Е. Теоретические проблемы правового статуса предприятия в социально-экономической системе государства. Самара, 2001.

<2> См.: Петров Д.В. Право хозяйственного ведения и право оперативного управления. СПб.: Юридический центр Пресс, 2002. С. 85 - 88; Ершова И.В. Указ. соч. С. 156, 166 - 167.

 

От других коммерческих организаций - хозяйственных товариществ, обществ, партнерств, крестьянских (фермерских) хозяйств, производственных кооперативов - государственные унитарные предприятия (ГУПы) и муниципальные унитарные предприятия (МУПы) отличаются рядом существенных признаков.

Во-первых, данная форма хозяйственной деятельности базируется на публичной - государственной или муниципальной - собственности, тогда как иные коммерческие организации действуют на основе частной формы собственности. Предусмотренная законодательством возможность создания унитарных предприятий позволяет РФ, субъектам РФ, муниципальным образованиям вовлечь принадлежащее им имущество в хозяйственный оборот, получить прибыль, обеспечить государственные и муниципальные нужды, удовлетворить иные публичные потребности. От имени РФ, субъекта РФ, муниципального образования права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют соответственно органы государственной власти или местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. Пунктом 1 ст. 2 Закона об унитарных предприятиях определены организации, уполномоченные осуществлять от имени РФ права собственника имущества федерального государственного предприятия <1>.

--------------------------------

<1> Например, Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом" в порядке, установленном Федеральным законом от 1 декабря 2007 г. N 317-ФЗ "О Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом".

 

Во-вторых, ГУПы и МУПы создаются как унитарные, в то время как прочие коммерческие организации являются корпоративными по форме своего устройства. В соответствии со ст. 113 ГК РФ, унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закреплено за ней собственником имущество. Имущество ГУПов и МУПов является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

В силу п. 1 ст. 65.1 ГК РФ юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными. Данное положение в полной мере применимо к государственным и муниципальным предприятиям.

Помимо этого, как представляется, одним из элементов проявления "унитарности" является и то, что управление предприятиями осуществляется на принципе единоначалия руководителем (директором).

Классификация государственных и муниципальных унитарных предприятий может быть проведена по следующим основаниям:

а) в зависимости от того, в чьей собственности находится имущество унитарных предприятий, они могут быть федеральными, субъектов РФ и муниципальными;

б) в зависимости права на имущество самого предприятия, они могут создаваться и действовать на основе хозяйственного ведения или оперативного управления. ГУПы и МУПы, действующие на праве оперативного управления, именуются казенными.

Отметим, что ГУПы и МУПы являются единственным видом коммерческих организаций, не являющихся собственниками своего имущества.

Основы правового положения ГУПов и МУПов установлены нормами ГК РФ и Закона об унитарных предприятиях <1>. Законодательные основы получили развитие в подзаконных нормативных правовых актах, которые детализируют такие вопросы, как порядок создания, назначения руководителя, определение эффективности деятельности предприятий, их отчетность, разграничение полномочий между государственными органами управления и др. В качестве примера назовем Правила создания и регулирования деятельности федеральных казенных предприятий, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 15 декабря 2007 г. N 872 <2> (далее - Правила).

--------------------------------

<1> См.: Научно-практический комментарий к Закону Российской Федерации "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" / Под общ. ред. Н.М. Коршунова. М.: Эксмо, 2005.

<2> СЗ РФ. 2007. N 52. Ст. 6456.

 

ГУПы и МУПы создаются в распорядительном порядке. В силу п. 1 ст. 114 ГК РФ, унитарное предприятие создается от имени публично-правового образования решением уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. В решении определяются цели и предмет деятельности предприятия.

Следует иметь в виду, что в силу ст. 49 ГК РФ ГУПы и МУПы имеют специальную правоспособность. В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона об унитарных предприятиях, такое предприятие может иметь гражданские права, соответствующие предмету и целям его деятельности, предусмотренным в уставе этого унитарного предприятия, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Закон об унитарных предприятиях предусматривает исчерпывающий перечень случаев создания предприятий на праве хозяйственного ведения и оперативного управления.

Так, ГУПы и МУПы, основанные на праве хозяйственного ведения, могут создаваться в случае:

- необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, которое необходимо для обеспечения безопасности РФ;

- необходимости осуществления деятельности в целях решения социальных задач (в том числе реализации определенных товаров и услуг по минимальным ценам), а также организации и проведения закупочных и товарных интервенций для обеспечения продовольственной безопасности государства;

- необходимости осуществления научной и научно-технической деятельности в отраслях, связанных с обеспечением безопасности РФ;

- необходимости разработки и изготовления отдельных видов продукции, находящейся в сфере интересов РФ и обеспечивающей безопасность РФ и др.

Казенные предприятия могут создаваться в случае:

- если преобладающая или значительная часть производимой продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг предназначена для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта РФ или муниципального образования;

- необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, необходимого для обеспечения безопасности РФ, функционирования воздушного, железнодорожного и водного транспорта, реализации иных стратегических интересов РФ;

- необходимости осуществления деятельности по производству товаров, оказанию услуг, реализуемых по установленным государством ценам в целях решения социальных задач;

- необходимости разработки и производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота и ограниченно оборотоспособной;

- при необходимости осуществления отдельных дотируемых видов деятельности и ведения убыточных производств;

- необходимости осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами <1> исключительно для казенных предприятий.

--------------------------------

<1> См., например: ст. 5 Федерального закона от 2 мая 1997 г. N 76-ФЗ "Об уничтожении химического оружия".

 

Согласно Закону об унитарных предприятиях унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие), однако ему предоставлено право, по согласованию с собственником, на создание филиалов и открытие представительств. Кроме того, унитарное предприятие может быть участником (членом) коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, в которых допускается участие юридических лиц. Унитарные предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) кредитных организаций. Решение об участии предприятия в коммерческой или некоммерческой организации принимается с согласия собственника его имущества.

Учредительным документом ГУПов и МУПов является устав. Устав утверждается уполномоченным государственным органом или органом местного самоуправления либо организацией, на которую законом возложены полномочия осуществления прав собственника имущества предприятия. Устав федерального казенного предприятия утверждает Правительство РФ. Содержание устава и порядок внесения в него изменений определяется ст. 9 Закона об унитарных предприятиях. Государственная регистрация унитарных предприятий осуществляется в соответствии с Законом о государственной регистрации.

В ГУПах и МУПах, основанных на праве хозяйственного ведения, формируется уставный фонд. Законом об унитарных предприятиях установлен его минимальный размер: не менее чем 5 000 МРОТ, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации предприятия - для государственного предприятия, не менее чем 1 000 МРОТ - для муниципального предприятия. Уставный фонд ГУПа и МУПа должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации такого предприятия.

Особенностью правового положения казенных предприятий является то, что уставный фонд в них не формируется. Это единственная коммерческая организация такого рода.

В отношении ГУПов и МУПов законодательством предусмотрена полная и самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам. В силу ст. 7 Закона об унитарных предприятиях, предприятие несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Унитарное предприятие не несет ответственность по обязательствам собственника его имущества. В свою очередь собственник не несет ответственности по обязательствам государственного или муниципального предприятия, за исключением случаев, если несостоятельность (банкротство) такого предприятия вызвана собственником его имущества.

Особенностью правового положения казенных предприятий является обязанность собственника нести субсидиарную ответственность по обязательствам своих предприятий при недостаточности их имущества. Вследствие этого на казенные предприятия не распространяется законодательство о несостоятельности (банкротстве).

Специфика правового положения ГУПа и МУПа во многом обусловлена правовым режимом имущества, которое, как уже отмечалось, закрепляется за предприятием на праве хозяйственного ведения или оперативного управления <1>.

--------------------------------

<1> Правовой режим хозяйственного ведения и оперативного управления освещен в § 1 главы 9 учебника.

 

Согласно закону собственник имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении предприятия. В соответствии с ч. 2 ст. 17 Закона об унитарных предприятиях, ГУП или МУП, действующее на праве хозяйственного ведения, ежегодно перечисляет в соответствующий бюджет часть прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, в порядке, в размерах и в сроки, которые определяются Правительством РФ <1>, уполномоченными органами государственной власти субъектов РФ или органами местного самоуправления.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Правительства РФ от 10 апреля 2002 г. N 228 "О мерах по повышению эффективности использования федерального имущества, закрепленного в хозяйственном ведении федеральных государственных унитарных предприятий" // СЗ РФ. 2002. N 15. Ст. 1440.

 

Порядок распределения и использования доходов казенного предприятия также определяется Правительством РФ, уполномоченными органами государственной власти субъектов РФ или органами местного самоуправления. Так, в соответствии с Правилами, чистая прибыль федерального казенного предприятия по результатам отчетного года подлежит распределению в следующем порядке: не более 25% чистой прибыли подлежат зачислению в федеральный бюджет; не менее 75% полученной чистой прибыли подлежат зачислению в резервный фонд и иные фонды в соответствии с уставом предприятия, а также расходуются по согласованным с уполномоченным органом направлениям, в том числе по направлениям инвестиционного характера.

Собственнику имущества ГУПа и МУПа законодательство предоставляет широкий круг прав, неисчерпывающий перечень которых приведен ст. 20 Закона об унитарных предприятиях. Так, собственник имущества ГУПов и МУПов:

1) принимает решение о создании, реорганизации или ликвидации унитарного предприятия, назначает ликвидационную комиссию и утверждает ликвидационные балансы унитарного предприятия.

Ликвидация и реорганизация федеральных государственных унитарных предприятий, включенных в перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ <1>, осуществляются Правительством РФ на основании решения Президента РФ.

--------------------------------

<1> Перечень утвержден Указом Президента РФ 4 августа 2004 г. N 1009 // СЗ РФ. 2004. N 32. Ст. 3313.

 

В случаях и в порядке, предусмотренных Законом о защите конкуренции, решения о создании и реорганизации предприятий должны быть согласованы с антимонопольным органом;

2) определяет цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия, а также дает согласие на участие унитарного предприятия в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

3) определяет порядок составления, утверждения и установления показателей планов (программы) финансово-хозяйственной деятельности унитарного предприятия <1>; утверждает показатели экономической эффективности деятельности унитарного предприятия и контролирует их выполнение;

--------------------------------

<1> Порядок планирования финансово-хозяйственной деятельности государственных унитарных предприятий (государственных предприятий, казенных предприятий) г. Москвы, утв. Постановлением Правительства Москвы от 21 сентября 2011 г. N 441-ПП // Вестник мэра и Правительства Москвы. 2011. N 55.

 

4) утверждает устав унитарного предприятия, вносит в него изменения <1>;

--------------------------------

<1> Примерный устав федерального государственного унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, утв. Приказом Минэкономразвития от 25 августа 2005 г. N 205 // БНА. 2005. N 40.

 

5) формирует уставный фонд ГУПа и МУПа, действующего на праве хозяйственного ведения;

6) назначает на должность руководителя унитарного предприятия, заключает с ним, изменяет и прекращает трудовой договор <1>;

--------------------------------

<1> Примерный трудовой договор с руководителем федерального государственного унитарного предприятия, утв. Приказом Минэкономразвития РФ от 2 марта 2005 г. N 49 // БНА. 2005. N 23.

 

7) согласовывает прием на работу главного бухгалтера унитарного предприятия, заключение с ним, изменение и прекращение трудового договора;

8) утверждает бухгалтерскую отчетность и отчеты унитарного предприятия;

9) дает согласие на распоряжение недвижимым имуществом;

10) осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего унитарному предприятию имущества;

11) дает согласие на создание филиалов и открытие представительств унитарного предприятия;

12) дает согласие на участие унитарного предприятия в иных юридических лицах;

13) дает согласие в случаях, предусмотренных Законом об унитарных предприятиях, на совершение крупных сделок, сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и иных сделок <1>;

--------------------------------

<1> Порядок согласования собственником имущества сделок государственных унитарных предприятий (государственных предприятий, казенных предприятий) г. Москвы, утв. Постановлением Правительства Москвы от 21 сентября 2011 г. N 441-ПП.

 

14) принимает решения о проведении аудиторских проверок, утверждает аудитора и определяет размер оплаты его услуг. Часть 4 ст. 5 Закона об аудите предусматривает, что договор на проведение аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности государственного или муниципального унитарного предприятия заключается с аудиторской организацией или индивидуальным аудитором, определенными путем проведения не реже чем один раз в пять лет открытого конкурса в порядке, установленном Законом о контрактной системе.

Помимо указанных правомочий, собственник имущества казенного предприятия вправе:

1) изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое и используемое не по назначению имущество;

2) доводить до казенного предприятия обязательные для исполнения заказы на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд;

3) утверждать смету доходов и расходов казенного предприятия.

Контроль за деятельностью унитарного предприятия осуществляется органом, осуществляющим полномочия собственника, и другими уполномоченными органами.

Разграничение полномочий по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия между федеральными органами исполнительной власти утверждено Постановлениями Правительства РФ: от 3 декабря 2004 г. N 739 "О полномочиях федеральных органов исполнительной власти по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия" <1>; от 6 июня 2003 г. N 333 "О реализации федеральными органами исполнительной власти полномочий по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия" <2>, другими актами. Следует также иметь в виду, что распоряжением Правительства РФ от 20 июня 2011 г. N 1060-р утвержден Перечень федеральных государственных унитарных предприятий, в отношении которых установлен специальный порядок принятия федеральными органами исполнительной власти решений по отдельным вопросам деятельности этих предприятий <3>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2004. N 50. Ст. 5074. См. также: письмо Федерального агентства по управлению федеральным имуществом от 20 июня 2005 г. N ВН-12/13361 "О реализации прав собственника имущества в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 739".

<2> СЗ РФ. 2003. N 24. Ст. 2327.

<3> В данный перечень включены Гознак, Почта России, Всероссийская государственная телевизионная и радиовещательная компания, Информационное телеграфное агентство России (ИТАР-ТАСС) и др.

 

Порядок взаимодействия органов исполнительной власти города Москвы при осуществлении прав собственника имущества и учредителя государственных унитарных предприятий (государственных предприятий, казенных предприятий) г. Москвы определен Постановлением Правительства Москвы от 21 сентября 2011 г. N 441-ПП.

Единоличным исполнительным органом ГУПа и МУПа является его руководитель, назначаемый собственником и подотчетный ему. Руководитель унитарного предприятия действует от имени унитарного предприятия без доверенности, в том числе представляет его интересы, совершает в установленном порядке сделки от имени унитарного предприятия, утверждает структуру и штаты унитарного предприятия, осуществляет прием на работу работников такого предприятия, заключает с ними, изменяет и прекращает трудовые договоры, издает приказы, выдает доверенности в порядке, установленном законодательством.

 Как указал ВС РФ, "трудовая функция руководителя организации в силу ч. 1 ст. 273 ТК РФ состоит в осуществлении руководства организацией, в том числе выполнении функций ее единоличного исполнительного органа, т.е. в совершении от имени организации действий по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений (полномочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации, правообладателя исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, прав и обязанностей работодателя в трудовых отношениях с иными работниками организации и т.д.)" <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Пленума ВС РФ от 2 июня 2015 г. N 21 "О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации" // Бюллетень ВС РФ. 2015. N 7.

 

Руководитель унитарного предприятия организует выполнение решений собственника имущества унитарного предприятия, должен действовать в интересах предприятия добросовестно и разумно. Правовой статус руководителя предприятия определяется ст. 21 Закона об унитарных предприятиях и трудовым законодательством.

Занятие должности руководителя ГУПа или МУПа влечет за собой ограничение правосубъектности данного лица. Так, в силу п. 2 ст. 21 Закона об унитарных предприятиях, руководитель унитарного предприятия не вправе быть учредителем (участником) юридического лица, занимать должности и заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью, быть единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа коммерческой организации, за исключением случаев, если участие в органах коммерческой организации входит в должностные обязанности данного руководителя, а также принимать участие в забастовках.

Постановлением Правительства РФ от 16 марта 2000 г. N 234 <1> определен порядок заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных ГУПов. В частности, данным актом установлено, что назначение руководителей унитарных предприятий по общему правилу осуществляется на конкурсной основе <2>. Аттестация руководителей унитарных предприятий проводится один раз в три года <3>.

--------------------------------

<1> Постановление Правительства РФ от 16 марта 2000 г. N 234 "О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий" // СЗ РФ. 2000. N 13. Ст. 1373.

<2> Положение о проведении конкурса на замещение должности руководителя федерального государственного унитарного предприятия, утв. Постановлением Правительства РФ от 16 марта 2000 г. N 234.

<3> Положение о проведении аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий, утв. Постановлением Правительства РФ от 16 марта 2000 г. N 234.

 

Порядок назначения и освобождения от занимаемой должности руководителей государственных унитарных предприятий (государственных предприятий, казенных предприятий) города Москвы, порядок оплаты труда руководителей государственных унитарных предприятий (государственных предприятий, казенных предприятий) г. Москвы утвержден Постановлением Правительства Москвы от 21 сентября 2011 г. N 441-ПП.

Руководитель унитарного предприятия отчитывается о деятельности предприятия в порядке и в сроки, которые определяются собственником имущества унитарного предприятия. Порядок отчетности руководителей федеральных государственных унитарных предприятий утвержден Постановлением Правительства РФ от 4 октября 1999 г. N 1116 <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Правительства РФ от 4 октября 1999 г. N 1116 "Об утверждении порядка отчетности руководителей федеральных государственных унитарных предприятий и представителей Российской Федерации в органах управления открытых акционерных обществ" // СЗ РФ. 1999. N 42. Ст. 5034.

 

Необходимо подчеркнуть, что руководитель ГУПа и МУПа несет ответственность за убытки, причиненные унитарному предприятию его виновными действиями (бездействием). Собственник предприятия может предъявить ему иск о возмещении таких убытков.

В случаях, определенных федеральными законами и изданными в соответствии с ними правовыми актами, в унитарном предприятии могут быть образованы совещательные органы (ученые, педагогические, научные, научно-технические советы и другие). Уставом унитарного предприятия должны быть определены структура таких органов, их состав и компетенция.

В заключение отметим, что законодательством многих странах предусмотрено создание государственных унитарных предприятий. Так, подобные хозяйствующие субъекты существуют в государствах - членах ЕАЭС. К примеру, ст. 51 Предпринимательского кодекса Республики Казахстан <1> предусматривает среди прочих коммерческих организаций функционирование государственных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (казенных предприятий). Следует отметить, что создание государственных предприятий (государственное предпринимательство) рассматривается в качестве одной из форм участия государства в предпринимательской деятельности (ст. 192 Предпринимательского кодекса Республики Казахстан).

--------------------------------

<1> http://online.zakon.kz (дата обращения: 15 января 2016 г.).

 

Статья 113 Гражданского кодекса Республики Беларусь <1> предусматривает создание унитарных предприятий, являющихся коммерческими организациями. В форме унитарных предприятий в Республике Беларусь могут быть созданы государственные (республиканские или коммунальные) либо частные унитарные предприятия. Имущество республиканского унитарного предприятия принадлежит ему на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, имущество коммунального унитарного предприятия - на праве хозяйственного ведения.

--------------------------------

<1> http://old.bankzakonov.com (дата обращения: 15 января 2016 г.).

 

Различные организационно-правовые формы государственных предприятий предусмотрены законодательством стран БРИКС. В частности, по законодательству Бразилии государственное предприятие (empresas estatais) - это предприятие, финансируемое из бюджета (дотационное), являющееся юридическим лицом частного права, имеющее собственное имущество и капитал, находящийся в собственности Союза (штатов, муниципалитетов и Федерального округа) или его учреждений, отправляющих функции публичной администрации косвенным образом, создаваемые на основании закона для выполнения функций предпринимательского характера, которые правительству желательно будет реализовывать по мотивам административной потребности или необходимости <1>.

--------------------------------

<1> Национальные особенности и перспективы унификации частного права стран БРИКС: Учебник: В 2 т. / Под ред. К.М. Беликовой. М.: РУДН, 2015. Т. 1. С. 159.

 

Согласно ст. 2 Закона Китайской Народной Республики 1998 г. "О промышленных предприятиях общенародной собственности" такое предприятие представляет собой социалистическую организацию, производящую товары и самостоятельно ведущую хозяйственную деятельность согласно закону, самостоятельно отвечающую за прибыли и убытки, использующую самостоятельный хозяйственный расчет. Имущество предприятия относится к общенародной собственности, государство в соответствии с принципом отделения права собственности от права хозяйствования предоставляет предприятию имущество в хозяйственное управление <1>.

--------------------------------

<1> http://chinalawinfo.ru/economic_law (дата обращения: 15 января 2016 г.).

 

Контрольные вопросы

 

1. Вправе ли несовершеннолетние лица заниматься предпринимательской деятельностью?

2. Приведите примеры видов деятельности, которыми вправе заниматься только юридические лица, но не индивидуальные предприниматели.

3. В чем особенности правового положения корпоративных и унитарных коммерческих организаций? Какова система источников правового регулирования их деятельности?

 

Литература

 

1. Андреев В.К., Лаптев В.А. Корпоративное право современной России: Монография. М.: Проспект, 2015.

2. Болдырев В.А. Юридические лица - несобственники в системе субъектов гражданского права. Омск, 2010.

3. Дойников И.И. Государственное предпринимательство. М.: Приор, 2000.

4. Дойников И.В. Управление государственной собственностью. М.: Воронеж, 2012.

5. Ершова И.В. Проблемы правового режима государственного имущества в хозяйственном обороте. М.: Юриспруденция, 2001.

6. Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М.: Статут, 2005.

7. Корпоративное право: Учебник / Отв. ред. И.С. Шиткина. М.: Кнорус, 2015.

8. Корпоративные отношения: комплексные проблемы теоретического изучения и нормативно-правового регулирования / Под ред. Е.Д. Тягай. М.: Норма; ИНФРА-М, 2014.

9. Косякова Н.И. Государственное предприятие в рыночной экономике. М.: Юриспруденция, 2001.

10. Национальные особенности и перспективы унификации частного права стран БРИКС: Учебник: В 2 т. / Под ред. К.М. Беликовой. М.: РУДН, 2015.

11. Пилецкий А.Е. Теоретические проблемы правового статуса предприятия в социально-экономической системе государства. Самара, 2001.

12. Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014.

13. Тихомиров М.Ю. Индивидуальный предприниматель: правовое положение и виды деятельности. М., 2009.

14. Юридические лица в гражданском праве / Отв. ред. В.Н. Литовкин, О.В. Гутников. М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, 2011.

 

Глава 7. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ОТДЕЛЬНЫХ ХОЗЯЙСТВУЮЩИХ

СУБЪЕКТОВ

 

Знать: виды и особенности правового статуса некоммерческих организаций, специфику формирования имущества и участия некоммерческих организаций в хозяйственной деятельности; понятие филиала, представительства; понятие и правовой статус предпринимательских объединений; особенности правового статуса страховых организаций, требования к финансовой устойчивости страховых организаций; понятие банка и небанковской кредитной организации; основные требования, предъявляемые к организаторам торговли; процедуру регистрации кредитных организаций.

Уметь: определять условия осуществления приносящей доход деятельности отдельными видами некоммерческих организаций; определять отличие филиала от представительства юридического лица; выявлять признаки предпринимательских объединений и отграничивать их от иных субъектов права; ориентироваться в системе правовых актов, регулирующих правовое положение организаторов торговли; выявлять особенности правового статуса биржи и торговой системы; определять условия осуществления страховой организацией страховой деятельности; отграничивать банк от небанковской кредитной организации.

Владеть: навыками разработки локальных нормативных актов, регламентирующих осуществление приносящей доход деятельности, а также навыками представительства интересов некоммерческой организации по вопросам ведения хозяйственной деятельности; навыками составления локального акта юридического лица - Положения о филиале, представительстве, ином подразделении; навыками анализа судебной практики по делам с участием предпринимательских объединений; навыками анализа документов, разрабатываемых организаторами торговли; навыками разработки локальных нормативных актов, регламентирующих деятельность страховых организаций, а также навыками представительства интересов страховой организации по вопросам осуществления страховой деятельности; навыками государственной регистрации кредитной организации.

 

§ 1. Правовое положение некоммерческих организаций,

осуществляющих приносящую доход деятельность

 

Понятие и виды некоммерческих организаций. Согласно п. 1 ст. 50 ГК РФ организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками, признаются некоммерческими организациями.

Некоммерческие организации традиционно признаются субъектами предпринимательского права. Они могут создаваться в организационно-правовых формах, предусмотренных п. 3 ст. 50 ГК РФ. Большинство некоммерческих организаций - корпорации. Это:

1) потребительские кооперативы, а также относимые к ним фонды проката, общества взаимного страхования;

2) общественные организации, включая политические партии и созданные в качестве юридических лиц профессиональные союзы (профсоюзные организации), органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления;

3) общественные движения;

4) ассоциации (союзы), включая некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профессиональных союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные, нотариальные и адвокатские палаты;

5) товарищества собственников недвижимости, в том числе товарищества собственников жилья;

6) казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации;

7) общины коренных малочисленных народов РФ;

8) адвокатские палаты;

9) адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами.

Некоммерческие корпоративные организации основаны на членстве, они создаются по решению учредителей, принятому на их общем (учредительном) собрании, конференции, съезде и т.п.

Некоторые некоммерческие организации являются унитарными:

1) фонды, в том числе общественные и благотворительные;

2) учреждения: государственные учреждения (в том числе государственные академии наук), муниципальные учреждения и частные (в том числе общественные) учреждения;

3) автономные некоммерческие организации;

4) религиозные организации;

5) публично-правовые компании.

Некоммерческие унитарные организации создаются лицами, не приобретающими прав, основанных на членстве. Учреждения создаются учредителем - собственником имущества, закрепляемого за учреждением. Унитарный характер некоммерческой организации не исключает соучредительства. Оно невозможно только в случаях, прямо предусмотренных законом. Например, при создании учреждений (ст. 123.21 ГК).

В настоящее время сложилось трехуровневое правовое регулирование статуса некоммерческих организаций. Основные положения содержатся в ГК РФ. Сохраняют действие Закон о некоммерческих организациях, Закон о целевом капитале, Федеральный закон от 11 августа 1995 г. N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" <1>. Особенности деятельности некоммерческих организаций в отдельных сферах определяются специальными законами, например ЖК РФ, Федеральный закон от 29 ноября 2007 г. N 286-ФЗ "О взаимном страховании" <2>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1995. N 33. Ст. 3340.

<2> СЗ РФ. 2007. N 49. Ст. 6047.

 

Правоспособность некоммерческой организации. Некоммерческие организации обладают специальной правоспособностью: они могут иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным учредительным документом, и нести связанные с этой деятельностью обязанности (п. 1 ст. 49 ГК РФ). Некоммерческие организации создаются для удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ (п. 2 ст. 2 Закона о некоммерческих организациях). Уставными целями предопределяются виды деятельности, которые может осуществлять некоммерческая организация (п. 1 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях). Это может быть любая деятельность, за некоторыми исключениями. Так, значительная часть государственных компаний и государственных корпораций <1> осуществляет виды деятельности, присущие коммерческим организациям, однако в целях, непосредственно не связанных с извлечением прибыли. Например, государственная корпорация Внешэкономбанк осуществляет инвестиционную, внешнеэкономическую, страховую деятельность и т.д. При этом его основная цель - обеспечение повышения конкурентоспособности экономики России, ее диверсификации, стимулирование инвестиционной деятельности <2>.

--------------------------------

<1> ГК РФ не предусматривает данных организационно-правовых форм, они сохраняются в Законе о некоммерческих организациях. Учитывая наличие закрытого перечня в ГК РФ, следует предположить, что в будущем государственные компании и корпорации заменит единая организационно-правовая форма - публично-правовая компания.

<2> Федеральный закон от 17 мая 2007 г. N 82-ФЗ "О банке развития" // СЗ РФ. 2007. N 22. Ст. 2562.

 

Законодательством могут устанавливаться ограничения на виды деятельности, которыми вправе заниматься некоммерческие организации отдельных видов, а в отношении учреждений - отдельных типов. Кроме того, ограничения могут устанавливаться с учетом сферы деятельности некоммерческой организации. Так, для обеспечения финансовой устойчивости кредитных потребительских кооперативов им запрещается предоставлять займы лицам, не являющимся членами данного кооператива; выпускать эмиссионные ценные бумаги; осуществлять торговую и производственную деятельность (п. 1 ст. 6 Закона о кредитной кооперации).

Отдельные виды деятельности могут осуществляться некоммерческими организациями только на основании лицензии. Например, общества взаимного страхования осуществляют страховую деятельность на основании лицензии (п. 5 ст. 5 Федерального закона от 29 ноября 2007 г. N 286-ФЗ "О взаимном страховании").

Некоммерческие организации, за исключением учреждений, обладают имуществом на праве собственности. За учреждениями имущество закрепляется на праве оперативного управления. Объем правомочий учреждения в отношении закрепленного за ним имущества зависит от его вида и типа (ст. 298 ГК РФ).

Источниками формирования имущества некоммерческой организации являются регулярные и единовременные поступления от учредителей (участников, членов); добровольные имущественные взносы и пожертвования; выручка от реализации товаров, работ, услуг; дивиденды (доходы, проценты), получаемые по ценным бумагам и вкладам; доходы, получаемые от собственности некоммерческой организации; другие не запрещенные законом поступления (п. 1 ст. 26 Закона о некоммерческих организациях).

Порядок регулярных поступлений от учредителей (участников, членов) определяется уставом некоммерческой организации. Для государственных корпораций и компаний субъекты, обязанные делать взносы и порядок их внесения, определяются законом.

По общему правилу законодательство не предусматривает каких-либо специальных требований к наличию у некоммерческой организации имущества, формированию определенных фондов. Однако, если некоммерческая организация намеревается осуществлять приносящую доход деятельность, обязательно наличие имущества, достаточного для осуществления указанной деятельности. Для некоммерческих организаций, действующих в отдельных сферах деятельности, предусматривается формирование определенных фондов. Например, для кредитных потребительских кооперативов обязательно наличие резервного фонда (подп. 1 п. 4 ст. 6 Закона о кредитной кооперации).

Прибыль, полученная некоммерческой организацией, по общему правилу идет на достижение уставных целей и не распределяется среди учредителей (участников). Исключением являются потребительские кооперативы. Например, доходы кредитного кооператива могут распределяться между членами кредитного кооператива (пайщиками) путем начисления на паевые взносы (п. 1 ст. 27 Закона о кредитной кооперации).

Конституционный Суд РФ указал на различия между доходами членов потребительского кооператива и распределяемой прибылью между участниками коммерческой организации, в частности, это: цель использования - увеличение размера паевых взносов; особый порядок распределения в виде отсутствия непосредственного поступления денежных средств членам кооператива в самостоятельное распоряжение <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Конституционного Суда РФ от 30 января 2013 г. N 2-П // СЗ РФ. 2013. N 6. Ст. 604.

 

Некоторые виды некоммерческих организаций вправе формировать целевой капитал - часть имущества некоммерческой организации, которая образуется и пополняется за счет пожертвований, внесенных в порядке и в целях, предусмотренных Законом о целевом капитале, и (или) за счет имущества, полученного по завещанию, а также за счет неиспользованного дохода от доверительного управления указанным имуществом. Это имущество передается в доверительное управление в целях получения дохода, используемого для финансирования уставной деятельности организации.

Существует два варианта формирования целевого капитала:

- некоммерческая организация одновременно является собственником целевого капитала и получателем дохода от него;

- собственником целевого капитала является специализированная некоммерческая организация <1>, создаваемая в форме фонда, исключительно с целью формирования, передачи в доверительное управление и дальнейшего распределения доходов от целевого капитала между другими некоммерческими организациями.

--------------------------------

<1> Специализированная организация обладает исключительной правоспособностью: она вправе осуществлять только деятельность, связанную с формированием и пополнением целевого капитала, использованием дохода от целевого капитала, распределением такого дохода в пользу иных получателей дохода от целевого капитала.

 

Собственниками целевого капитала могут быть фонды, в том числе общественные, автономные некоммерческие организации, общественные и религиозные организации.

Получателями дохода от целевого капитала с помощью специализированной некоммерческой организации могут быть некоммерческие организации, за исключением государственных корпораций, политических партий и общественных движений.

Целевой капитал может использоваться в сфере образования, науки, здравоохранения, культуры, физической культуры и спорта (за исключением профессионального спорта), искусства, архивного дела, социальной помощи (поддержки), охраны окружающей среды, оказания гражданам бесплатной юридической помощи и осуществления их правового просвещения, а также в целях функционирования общероссийского обязательного общедоступного телеканала общественного телевидения.

Некоммерческая организация - собственник целевого капитала, вправе осуществлять только определенные распоряжением Правительства РФ от 13 сентября 2007 г. N 1227-р "О перечне видов платной деятельности, которую вправе осуществлять некоммерческая организация - собственник целевого капитала" виды платной деятельности <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2007. N 39. Ст. 4688.

 

Доход от целевого капитала используется в целях, предусмотренных законом, уставом некоммерческой организации - собственника целевого капитала, договором пожертвования или завещанием, а в случаях, предусмотренных законом, решением совета по использованию целевого капитала (п. 1 ст. 13 Закона о целевом капитале).

Некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность при соблюдении следующих условий (п. 4 ст. 50 ГК РФ):

- она должна служить достижению целей создания организации и соответствовать указанным целям;

- ее осуществление предусмотрено учредительным документом;

- имеется достаточное для ее осуществления имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (данное ограничение не распространяется на казенные и частные учреждения).

В законодательстве отсутствует понятие приносящей доход деятельности, что создает трудности в определении соотношения данной деятельности с предпринимательской. Согласно п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность, т.е. можно сделать вывод, что понятие "приносящая доход деятельность" шире понятия "предпринимательская деятельность".

 На некоммерческую организацию в части осуществления приносящей доход деятельности распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность <1>. То есть такая деятельность остается по своей сути предпринимательской <2>.

--------------------------------

<1> Абзац 3 п. 21 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела / части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

<2> Гросул Ю.В. О праве некоммерческих организаций на занятие предпринимательской деятельностью // Предпринимательское право (прил.). 2013. N 3. С. 16 - 18.

 

§ 2. Правовое положение обособленных подразделений

 

Понятие филиала дано в ст. 55 ГК РФ: филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Здесь же дается понятие представительства: представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Таким образом, указанная норма ГК РФ говорит о двух разновидностях территориально обособленных подразделений юридических лиц - филиалах и представительствах.

Отличие данных подразделений друг от друга заключается в круге решаемых ими задач. Чтобы показать это различие, рассмотрим основные этапы осуществления предпринимательской деятельности:

а) обеспечение предстоящей деятельности всем необходимым: сырьем, материалами, оборудованием и пр. На этом этапе заключаются договоры на снабжение организации соответствующими ресурсами, осуществляется фактическая работа по их исполнению, например транспортировка ресурсов собственным транспортом, сортировка, хранение, подготовка к переработке и пр. Филиал может вести всю эту деятельность, включая правовую - руководитель филиала вправе совершать сделки, но от имени юридического лица. Руководитель представительства только совершает сделки от имени юридического лица, но в исполнении сделок представительство не участвует;

б) производство товара, подготовка его к продаже. Эту деятельность вправе вести филиал, но не представительство;

в) заключение договоров по отчуждению продукта (товара), например, по договору поставки. Эти юридические действия совершают как руководитель филиала, так и представительства;

г) исполнение договоров о реализации товаров - например, оформление товаросопроводительных документов, передача товара покупателю непосредственно или передача и оформление передачи товара для доставки покупателям различными видами транспорта и пр. Эту деятельность ведет филиал, но не представительство.

Итак, согласно ст. 55 ГК РФ представительскую (правовую) функцию юридического лица реализуют как филиалы, так и представительства, а производственную - только филиалы.

Филиалы и представительства - это организации, не имеющие статуса юридического лица. Они возглавляются руководителями, назначаемыми юридическим лицом. Руководители филиалов и представительств, представляя интересы работодателя, в пределах своих полномочий пользуются правом найма и увольнения работников, заключают от имени работодателя коллективные договоры. Статья 40 ТК РФ определяет, что коллективный договор может заключаться в организации в целом, в ее филиалах, представительствах и иных обособленных структурных подразделениях (обратим внимание, что ТК РФ, в отличие от ГК РФ, говорит о возможности существования и других, помимо филиалов и представительств, обособленных подразделений юридического лица).

Филиалы и представительства действуют на основе положений о них, утвержденных юридическим лицом.

Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом. Филиалы могут иметь отдельный баланс, расчетный счет в банке. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в ЕГРЮЛ.

В силу общедозволительного метода регулирования гражданских правоотношений на основе принципа "разрешено все, что не запрещено", коммерческие организации создают и другие территориально обособленные от него подразделения, т.е. не обладающие всеми признаками филиала, представительства, указанными в ст. 55 ГК РФ. На практике они именуются по разному: агентства, отделения, конторы, бюро и пр. Организация, имеющая обособленные подразделения, обязана встать на налоговый учет в качестве налогоплательщика в налоговом органе как по своему месту нахождения, так и по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения (п. 1 ст. 83 НК РФ).

Филиалы и представительства создаются:

- в акционерных обществах - по решению совета директоров;

- в обществах с ограниченной ответственностью - по решению собрания участников общества;

- в производственных кооперативах - по решению собрания членов кооператива;

- в товариществах - полных и товариществах на вере - органы управления не создаются, управление осуществляется полными товарищами. Соответственно, эти участники товарищества по общему согласию вправе создавать филиалы и открывать представительства.

По ранее действовавшему законодательству производилась государственная регистрация филиалов и представительств российских организаций, в порядке, установленном для предприятий (ст. 14 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности"). В настоящее время регистрация филиалов и представительств российских коммерческих организаций законодательством не предусмотрена.

Филиал и представительство действуют на основе Положений о них. Положение является локальным нормативным актом юридического лица. В акционерном обществе положение о филиале утверждается советом директоров, в обществах с ограниченной ответственностью - собранием участников общества.

Статус филиала и представительства в ГК РФ четко не определен. Не раскрывается, например, что означает обособленность подразделения. Статья 55 ГК РФ говорит только о наделении юридическим лицом своего филиала и представительства имуществом, но об обязательном учете этого имущества на отдельном балансе подразделения, являющемся частью самостоятельного балансового учета организации в целом, не упоминается. Отсюда в теории и на практике исходят из того, что могут существовать филиалы, не имеющие отдельного баланса <1>.

--------------------------------

 

КонсультантПлюс: примечание. Учебник "Предпринимательское право Российской Федерации" (отв. ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно) включен в информационный банк согласно публикации - "Норма", "Инфра-М", 2017, 3-е изд., перераб. и дополненное.

<1> Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 264.

 

На наш взгляд, обособленность филиала и представительства означает:

- территориальную обособленность, т.е. нахождение подразделения в другой, по отношению к юридическому лицу, административно-территориальной единице (на территории другого края, области, муниципального образования);

- организационную обособленность, действие не являющейся юридическим лицом организации во главе с руководителем на основе утвержденного в установленном порядке Положения о ней;

- относительную имущественную обособленность, выражающуюся в наличии у подразделения отдельного баланса. Отдельный баланс ведется для нужд управления организацией как юридическим лицом в целом, в том числе в целях обеспечения составления достоверной бухгалтерской отчетности.

Ответственность по обязательствам филиала или представительства несет юридическое лицо. Филиал, представительство, иное подразделение как части коммерческой организации не могут быть объявлены банкротами. Банкротству подлежат сами коммерческие организации - юридические лица.

 

§ 3. Правовое положение предпринимательских объединений

 

Предпринимательские объединения получили широкое распространение на современном этапе развития экономической системы России.

Исторически первое упоминание о предпринимательских объединениях можно встретить в антимонопольном законодательстве. Так, в США Антитрестовский закон Шермана (1890 г.) признавал незаконными картельные соглашения. Гражданский кодекс Франции (1804 г.) в положениях о субъектах права упоминал простое товарищество как торговое объединение коммерсантов (ст. ст. 1871 и 1872). В Англии согласно Актам "О монополиях и ограничительной практике" (1948 г.), "О ценах за перепродажу" (1964 г.) и "О монополиях и слияниях" (1965 г.) создавались особая комиссия и специализированный суд по ограничительной практике.

В России одним из первых хозяйственных объединений выступает Синдикат сахарозаводчиков (1887 г.). В советские годы образовывались производственные (ЗиЛ, ГАЗ) и промышленные объединения ("Росторф", "Росуголь").

В современном российском законодательстве понятие "предпринимательское объединение" отсутствует, встречаются лишь его отдельные организационно-правовые формы (банковский холдинг, страховой пул, инвестиционное товарищество и т.д.).

Под предпринимательским объединением следует понимать объединение двух и более взаимосвязанных хозяйствующих субъектов, имеющих общие цели, соответствующие проводимой единой экономической политике <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Лаптев В.А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества. М.: Волтерс Клувер, 2008.

 

 В доктрине выделяются различные признаки предпринимательских объединений, среди которых: 1) наличие устойчивых внутренних отношений контроля и зависимости между головной и дочерними компаниями; 2) имущественная обособленность и юридическая самостоятельность членов объединения; 3) единая экономическая политика и другие (И.С. Шиткина <1>, К.Я. Портной <2>, С.Н. Грудницкая <3> и др.).

--------------------------------

<1> Шиткина И.С. Холдинги. Правовой и управленческие аспекты. М.: Городец-издат, 2003. С. 15.

<2> Портной К.Я. Правовое положение холдингов в России: Научно-практическое пособие. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 26.

<3> Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. Киев: Юринком Интер, 2002. С. 361.

 

Раскрыв признаки, можно дать более емкое определение предпринимательскому объединению - это объединение двух и более организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, между которыми существуют экономическая и (или) организационная зависимость, образованное в целях реализации общих интересов членов объединения и проводящее единую экономическую политику.

Предпринимательское объединение является субъектом предпринимательского права и обладает специальной правосубъектностью <1>. Характеризуя правосубъектность, можно отметить, что в научной литературе встречаются позиции о "неполной" ("частичной") правосубъектности либо "квазисубъектности" предпринимательских объединений <2>. С данной позицией трудно согласиться, поскольку положения законодательства и действительная ситуация в экономике говорят об обратном.

--------------------------------

<1> Предпринимательское право России: Учебник / Отв. ред. В.С. Белых. М.: Проспект, 2009. С. 74 - 75.

<2> Михайлов Н.И. Научно-практический комментарий к Федеральному закону "О финансово-промышленных группах" (постатейный). М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 32 и др.

 

 А.Г. Лисицын-Светланов справедливо подчеркивает, что данные субъекты предпринимательской деятельности являются наиболее эффективными формами предпринимательства в реальном секторе экономики <1>.

--------------------------------

<1> Лисицын-Светланов А.Г. Роль права в модернизации экономики России. М.: ИГиП РАН, 2011. С. 39 - 45.

 

 Понятие "предпринимательское объединение" в доктрине иногда заменяется категорией "объединение организаций корпоративного типа" <1>, "производственно-хозяйственный комплекс" ("хозяйственная система") <2> или "хозяйственное объединение".

--------------------------------

 

КонсультантПлюс: примечание. Учебник "Предпринимательское право Российской Федерации" (отв. ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно) включен в информационный банк согласно публикации - "Норма", "Инфра-М", 2017, 3-е изд., перераб. и дополненное.

<1> Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Норма; ИНФРА-М, 2010. С. 285 - 287.

<2> Лаптев В.В. Предпринимательское (хозяйственное) право и реальный сектор экономики. М.: Инфотропик Медиа, 2010. С. 38.

 

Следует отграничить понятие "предпринимательское объединение" от понятий "объединение предприятий" или "объединение предпринимателей". Объединение предприятий - это любое объединение двух и более организаций. Родовым понятием является "объединение предпринимателей", под которым понимается объединение двух и более хозяйствующих субъектов (индивидуальных предпринимателей, организаций и самих предпринимательских объединений). Объединение предприятий и объединение предпринимателей могут быть как коммерческими (предпринимательскими), так и некоммерческими (союзы, ассоциации). Предпринимательские объединения всегда основаны на экономической взаимосвязи ее участников, а некоммерческие объединения (союзы) могут осуществлять только координационную функцию. Также предпринимательские объединения (в отличие от некоммерческих объединений) не обладают правами юридического лица.

Нормы об участии предпринимательских объединений в правоотношениях можно встретить в российском законодательстве. Законом о промышленной политике закрепляется участие "интегрированных структур оборонно-промышленного комплекса" и "промышленных кластеров" (совокупности субъектов в сфере промышленности, связанных близостью дислокации и функциональной зависимостью) в формировании промышленной политики, включающей в себя правовые, экономические, организационные и иные меры, направленные на развитие промышленности России (ст. 5). ГК РФ содержит положение о дочерних обществах (ст. 67.3). НК РФ ввел понятие "взаимозависимые лица" (ст. ст. 20 и 105.14). Законом о защите конкуренции к субъектам конкурентного права отнесена "группа лиц". Законом о капитальных вложениях (ст. 4) к субъектам инвестиционной деятельности отнесены "объединения юридических лиц", создаваемые в форме простого товарищества (договор о совместной деятельности) без статуса юридического лица

Некоторые виды предпринимательских объединений регулируются специальными законами, например, Законом об инвестиционных товариществах - инвестиционные товарищества, Законом о банках - банковские холдинги и банковские группы, Законом об организации страхового дела - страховые пулы и другие.

Актуальнейший и по настоящее время законопроект N 99049555-2 "О холдингах" был снят с рассмотрения ввиду нецелесообразности <1>. С предложением о принятии закона о холдинге либо о предпринимательских объединениях неоднократно высказывался В.С. Белых <2>.

--------------------------------

<1> Постановление Государственной Думы ФС РФ от 7 июня 2002 г. N 2826-111 ГД // СЗ РФ. 2002. N 24. Ст. 2280.

 

КонсультантПлюс: примечание. Монография В.С. Белых "Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России" включена в информационный банк согласно публикации - М.: Проспект, 2009.

<2> Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. М.: Проспект, 2010. С. 119.

 

Основная классификация предпринимательских объединений производится по организационно-правовым формам, выделяются холдинги простое товарищество. При этом под организационно-правовой формой объединения следует понимать правовую конструкцию (структуру) организации и управления объединением, а также взаимоотношения между ее участниками. Ранее третьей организационно-правовой формой выделялась финансово-промышленная группа (ФПГ), однако впоследствии она была упразднена <1>.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 22 июня 2007 г. N 115-ФЗ "О признании утратившим силу Федерального закона "О финансово-промышленных группах" // СЗ РФ. 2007. N 26. Ст. 3088.

 

По способу организации и управления выделяются вертикальные (банковский холдинг), горизонтальные (простое товарищество) и смешанные объединения (например, два и более холдинга объединяются на основе договора простого товарищества в более крупное предпринимательское объединение).

В зависимости от наличия (отсутствия) воли участников при образовании предпринимательского объединения выделяются добровольные (например, инвестиционные товарищества, картели или страховые пулы) и принудительные объединения (в частности, образованные в результате реорганизации в форме выделения).

Предпринимательские объединения состоят из нескольких участников, а значит в зависимости от масштабов деятельности (территории дислокации) классифицируются на образованные в пределах одного государства (национальные) либо на территории различных государств (транснациональные и межгосударственные объединения).

В зависимости от отраслевой принадлежности предпринимательские объединения делятся на отраслевые (металлургическая, инновационная и т.д.) и межотраслевые (строительно-инвестиционная, научно-производственная и другие).

Рассматривая различные цели создания объединения, можно выделить: получение наибольшей прибыли и (или) экономического господства на рынке, повышение конкурентоспособности, продвижение определенной продукции на рынке.

Закономерность возникновения и широкое распространение данного субъекта права продиктовано сущностью экономических отношений вне зависимости от уровня правового регулирования предпринимательства в России. Экономическая основа предпринимательства: имущество (активы), объединение активов, объединение труда, состояние спроса и предложения на рынке и другие - органически образовывают производственно-хозяйственные комплексы (предпринимательские объединения), способные реализовать любой бизнес-проект. Видится необходимой законодательная определенность в установлении такой организационно-правовой формы субъекта предпринимательского права как предпринимательское объединение.

 

§ 4. Правовое положение организаторов торговли

 

Основным законодательным актом, регулирующим правовое положение организаторов торговли, является Закон об организованных торгах. Из сферы действия указанного Закона исключены отношения, возникающие при заключении договоров путем проведения торгов в форме аукциона или конкурса в соответствии с законодательством РФ, а также отношения на оптовом рынке электрической энергии (мощности), регулируемые Законом об электроэнергетике.

В соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 2 Закона об организованных торгах под организатором торговли понимается лицо, оказывающее услуги по проведению организованных торгов <1> на товарном и (или) финансовом рынках на основании лицензии биржи или лицензии торговой системы. Таким образом, в Законе предусмотрены две разновидности организаторов торговли - биржа и торговая система.

--------------------------------

<1> Организованные торги - торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок доступа лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами (п. 7 ч. 1 ст. 2 Закона об организованных торгах).

 

Биржей является организатор торговли, имеющий лицензию биржи; торговой системой признается организатор торговли, имеющий лицензию торговой системы (ч. 1 ст. 9, ч. 1 ст. 12 Закона об организованных торгах). Лицензия биржи и лицензия торговой системы выдаются Банком России без ограничения их срока действия. Лицензия выдается лицу - соискателю лицензии при соблюдении лицензионных требований и условий, установленных ч. 2 ст. 26 Закона об организованных торгах.

В соответствии с ч. 1 ст. 5 Закона об организованных торгах организатором торговли может являться только хозяйственное общество, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом биржа может быть создана только в форме акционерного общества (ч. 2 ст. 9 Закона об организованных торгах).

 В доктрине отмечается, что организационно-правовая форма акционерного общества в наибольшей степени соответствует специфике деятельности организаторов торговли и в этой связи обращается внимание на целесообразность создания в форме акционерных обществ не только бирж, но и торговых систем <1>.

--------------------------------

<1> См.: Шевченко О.М. Правовое регулирование деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг: новации российского законодательства и актуальные проблемы: Монография. М.: Проспект, 2014. С. 259.

 

В Законе об организованных торгах (ч. 1 ст. 8) установлены требования к минимальному размеру собственных средств организаторов торговли <1>: минимальный размер собственных средств биржи должен составлять не менее 100 млн руб., торговой системы - не менее 50 млн руб.

--------------------------------

<1> См. также: Приказ ФСФР России от 16 апреля 2013 г. N 13-30/пз-н "Об утверждении Требований к составу собственных средств организаторов торговли, а также к порядку и срокам их расчета" // РГ. 2013. N 119.

 

Специальные требования предусмотрены законодательством (ч. 3 ст. 9, ч. 2 ст. 12 Закона об организованных торгах) в отношении фирменного наименования организаторов торговли. Так, фирменное наименование биржи должно содержать слово "биржа", а фирменное наименование торговой системы должно содержать словосочетания "торговая система" или "организатор торговли" в любом падеже.

Законодательством установлен запрет на осуществление организатором торговли производственной, торговой и страховой деятельности, деятельности кредитных организаций, деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг, деятельности по управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, деятельности акционерных инвестиционных фондов, деятельности негосударственных пенсионных фондов по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию; организатор торговли не может являться центральным контрагентом.

Дополнительно к перечисленным выше видам деятельности в отношении биржи Закон предусматривает также запрет на совмещение биржей своей деятельности с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью, а также с деятельностью по управлению ценными бумагами (ч. 5 ст. 9 Закона об организованных торгах).

В случае совмещения торговой системой своей деятельности с клиринговой деятельностью, она не должна совмещать такую деятельность с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью на рынке ценных бумаг, а также с деятельностью по управлению ценными бумагами.

Следует также учитывать, что торговая система не вправе совершать действия и оказывать услуги, которые на основании федеральных законов и принятых в соответствии с ними нормативных актов могут совершаться (оказываться) только биржей. Например, торговая система по общему правилу не может оказывать услуги по проведению организованных торгов, на которых заключаются договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами <1> (исключения могут быть предусмотрены нормативными актами Банка России); в отличие от биржи, торговая система не вправе осуществлять листинг ценных бумаг путем их включения в котировальные списки <2>.

--------------------------------

<1> См.: указание Банка России от 16 февраля 2015 г. N 3565-У "О видах производных финансовых инструментов" // Вестник Банка России. 2015. N 28.

<2> См.: часть 4 ст. 14 Закона о РЦБ.

 

При совмещении организатором торговли деятельности по организации торговли с иными ("разрешенными") видами деятельности, он должен создать для осуществления деятельности по проведению торгов одно или несколько отдельных структурных подразделений, а также принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов, возникающего в связи с таким совмещением.

В Законе об организованных торгах закреплены требования к органам управления и работникам организатора торговли (ст. 6) <1>, а также требования к его учредителям (участникам) (ст. 7). Обратим внимание, что избрание (назначение) лиц на определенные в ч. 9 ст. 6 Закона об организованных торгах должности допускается с предварительного согласия Банка России.

--------------------------------

<1> См. также: Приказ ФСФР России от 4 октября 2012 г. N 12-84/пз-н "Об утверждении Квалификационных требований и требований к профессиональному опыту лиц, указанных в части 2 статьи 6 Федерального закона от 07.02.2011 N 7-ФЗ "О клиринге и клиринговой деятельности", части 2 статьи 6 Федерального закона от 21.11.2011 N 325-ФЗ "Об организованных торгах" // РГ. 2012. N 280.

 

Оправданно отметить, что деятельность организаторов торговли относится к числу наиболее зарегламентированных видов предпринимательской деятельности, которая регулируется не только нормативными правовыми актами, но и большим количеством документов, разрабатываемых в обязательном порядке самими организаторами торговли. Среди таких документов в первую очередь следует назвать правила организованных торгов (ст. 4 Закона об организованных торгах). Указанные правила подлежат регистрации в Банке России и в них должны содержаться, в частности, следующие сведения: требования к участникам торгов; требования к способам и периодичности идентификации участников торгов; порядок допуска лиц к участию в организованных торгах; порядок допуска (прекращения допуска) товаров и (или) иностранной валюты к торгам; правила листинга (делистинга) ценных бумаг; порядок и условия подачи заявок; порядок заключения на организованных торгах договоров.

Помимо правил организованных торгов, организаторы торговли обязаны зарегистрировать в Банке России и документы, определяющие: порядок организации и осуществления внутреннего контроля; порядок организации мониторинга организованных торгов, а также контроля за участниками торгов и иными лицами в соответствии с требованиями нормативных актов; меры, направленные на снижение рисков деятельности по организации торгов, и др. <1>. В случае если организаторы торговли осуществляют проведение торгов, на которых заключаются договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, они должны утвердить и зарегистрировать в Банке России спецификации таких договоров, соответствующие требованиям нормативных актов Банка России <2>.

--------------------------------

<1> См.: ст. 27 Закона об организованных торгах.

<2> См.: Приказ ФСФР России от 16 июля 2013 г. N 13-58/пз-н "Об утверждении Требований к содержанию спецификаций договоров, являющихся производными финансовыми инструментами" // РГ. 2013. N 196.

 

Исходя из анализа Закона об организованных торгах следует, что организатор торговли в процессе осуществления своей деятельности в том числе обязан:

- осуществлять контроль (за соблюдением участниками и иными лицами правил проведения торгов; за соответствием допущенных к организованным торгам товаров, ценных бумаг и их эмитентов требованиям, установленным правилами организованных торгов и др.);

- организовать и осуществлять внутренний контроль и внутренний аудит <1>;

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Приказ ФСФР России от 25 июня 2013 г. N 13-53/пз-н "Об утверждении требований к деятельности организатора торговли в части организации системы управления рисками и порядка осуществления внутреннего контроля, а также к отдельным внутренним документам организатора торговли" // РГ. 2013. N 202.

 

- вести реестр участников торгов и их клиентов, реестр заявок и реестр заключенных на организованных торгах договоров в соответствии с нормативными актами Банка России;

- организовать систему управления рисками, связанными с организацией торгов, а также с осуществлением операций с собственным имуществом;

- составлять годовую консолидированную финансовую отчетность в соответствии с требованиями Закона о консолидированной отчетности;

- обеспечить свободный доступ к ознакомлению с указанной в ч. 2 ст. 22 Закона об организованных торгах информацией всем заинтересованным в этом лицам, причем независимо от целей получения такой информации.

Правоотношения организатора торговли с участниками торгов оформляются договором об оказании услуг по проведению организованных торгов (ст. 3 Закона об организованных торгах). Условия данного договора предусматриваются в правилах организованных торгов и его заключение осуществляется путем присоединения к указанному договору.

Функции государственного регулирования и надзора за осуществлением деятельности по проведению организованных торгов возложены на Банк России, его полномочия в данной сфере закреплены в ст. 25 Закона об организованных торгах.

За нарушение законодательства об организованных торгах ст. 14.24 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность. В отношении организаторов торговли установлены, в частности, следующие составы правонарушений: нарушение порядка раскрытия информации; воспрепятствование проведению Банком России проверок или уклонение от таких проверок; нарушение установленных ограничений на совмещение деятельности по проведению организованных торгов с иными видами деятельности; нарушение правил организованных торгов.

 

§ 5. Правовое положение страховых организаций

 

Общие положения о правовом статусе страховщика. Страхование осуществляется специализированными организациями (страховщиками), к которым законодательством установлен ряд требований.

Страховщиками признаются юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ для осуществления страхования, перестрахования, взаимного страхования и получившие лицензии в установленном порядке (п. 1 ст. 6 Закона об организации страхового дела).

Фирменное наименование страховщика должно содержать:

1) указание на организационно-правовую форму субъекта страхового дела;

2) указание на вид деятельности страховщика с использованием слов либо "страхование" и (или) "перестрахование", либо "взаимное страхование", а также производных от таких слов и словосочетаний;

3) обозначение, индивидуализирующее субъект страхового дела.

Страховщик не вправе использовать полностью обозначение, индивидуализирующее другой субъект страхового дела. Данное положение не распространяется на дочерние и зависимые общества субъекта страхового дела (п. п. 3, 4 ст. 4.1 Закона об организации страхового дела).

Таким образом, страховщик - субъект страхового правоотношения, который за плату в виде страховой премии обязан обеспечить страховую защиту выступающего в качестве объекта страхования интереса страхователя (застрахованного лица), что в материальном смысле выражается в осуществлении при наступлении страхового случая страховой выплаты лицу, в пользу которого производится страхование <1>.

--------------------------------

<1> Худяков А.И. Теория страхования. М., 2010. С. 244.

 

Поскольку Закон об организации страхового дела не содержит специальных указаний, страховые организации могут создаваться и действовать в любых организационно-правовых формах, предусмотренных законодательством. В зарубежном законодательстве вопрос об организационно-правовых формах страховщиков решается различным образом. Например, в Германии разрешение на право осуществления страховой деятельности может выдаваться только акционерным обществам, союзам взаимного страхования, а также корпорациям и учреждениям публичного права (п. 1 § 7 Закона ФРГ "О надзоре за страховыми предприятиями (Закона о страховом надзоре)" 1901 г., в ред. от 17 декабря 1993 г.). В Китайской Народной Республике страховые организации создаются в форме обществ с ограниченной ответственностью или государственной компании (ст. 69 Закона о страховании Китайской Народной Республики 1995 г.

Кроме того, ст. 8 Директивы Европейского союза по координации законодательных, регламентационных и административных положений, касающихся доступа к деятельности по прямому страхованию, иному, чем страхование жизни, и ее осуществления от 24 июля 1973 г. (с изменениями и дополнениями на 1990 г.) (73/239/ССЕ) предусмотрена выдача лицензии государствами - членами ЕС предприятиям, имеющим установленную форму, например, в Бельгии - акционерное общество, коммандитное акционерное товарищество, ассоциация взаимного страхования, кооператив; во Франции - акционерное общество, общество взаимного страхования, союз таких обществ.

Пункт 2 ст. 6 Закона об организации страхового дела предусматривает специализацию деятельности страховщиков. Они вправе осуществлять либо только личное страхование, либо только имущественное страхование и страхование от несчастных случаев и болезней, медицинское страхование. Подобные правила обусловлены различными принципами формирования и размещения страховых резервов по имущественному и личному страхованию и направлены на защиту интересов страхователей и выгодоприобретателей.

Закон об организации страхового дела характеризует страховщиков как юридических лиц, созданных для осуществления страховой деятельности.

Ограничение правоспособности страховщика направлено на защиту интересов страхователей, застрахованных лиц, выгодоприобретателей. Это объясняется тем, что в случае допуска страховщиков к иной, кроме страхования, деятельности, их имущество может быть обременено связанными с ней обязательствами, что может негативно отразиться на их способности исполнить обязательства по договорам страхования <1>.

--------------------------------

<1> См., напр.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. М., 2002. Книга третья. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. С. 526.

 

Страховщики осуществляют оценку страхового риска, получают страховые премии, формируют страховые резервы, инвестируют активы, определяют размер убытков или ущерба, производят страховые выплаты, осуществляют иные, связанные с исполнением договора страхования действия.

По итогам каждого отчетного года деятельность страховой организации подлежит обязательному актуарному оцениванию ответственным актуарием. Актуарное заключение, подготовленное по итогам обязательного актуарного оценивания, представляется страховщиком в орган страхового надзора вместе с годовой бухгалтерской (финансовой) отчетностью, если иной срок представления такого актуарного заключения не установлен органом страхового надзора, но не позднее 1 июля года, следующего за отчетным годом.

Страховщики должны вести обособленный учет расходов по видам обязательного страхования в порядке, установленном органом страхового надзора.

Закон об организации страхового дела ограничивает участие иностранных юридических лиц в осуществлении страховой деятельности на территории Российской Федерации.

Страховые организации, являющиеся дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам (основным организациям) либо имеющие долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49%, не могут осуществлять в РФ страхование жизни, здоровья и имущества граждан за счет средств, выделяемых на эти цели из соответствующего бюджета федеральным органам исполнительной власти (страхователям), страхование, связанное с осуществлением закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также страхование имущественных интересов государственных организаций и муниципальных организаций.

В случае если размер (квота) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций превышает 50%, орган страхового надзора прекращает выдачу лицензий на осуществление страховой деятельности страховым организациям, являющимся дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам (основным организациям) или имеющим долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49%.

Страховая организация обязана получить предварительное разрешение органа страхового надзора на увеличение размера своего уставного капитала за счет средств иностранных инвесторов и (или) их дочерних обществ, на отчуждение в пользу иностранных инвесторов (в том числе на продажу иностранным инвесторам) своих акций (долей в уставном капитале), а российские акционеры (участники) обязаны получить предварительное разрешение органа страхового надзора на отчуждение принадлежащих им акций (долей в уставном капитале) страховой организации в пользу иностранных инвесторов и (или) их дочерних обществ.

Страховая организация, являющаяся дочерним обществом по отношению к иностранному инвестору (основной организации) или имеющая долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49%, имеет право осуществлять в РФ страховую деятельность, если иностранный инвестор (основная организация) не менее пяти лет является страховой организацией, осуществляющей свою деятельность в соответствии с законодательством соответствующего государства.

Требования, предъявляемые к финансовой устойчивости страховой организации. Одной из составляющих правового статуса страховой организации является ее способность своевременно и в полном объеме выполнять обязательства по заключенным ею договорам страхования имеющимися активами, т.е. ее платежеспособность. Платежеспособность страховой организации является внешним проявлением финансовой устойчивости, чему уделяется большое значение. Это связано с тем, что страховая организация, заключив договор страхования, принимает на себя значительные денежные обязательства, которые выражаются в готовности в любой момент произвести страховые выплаты, компенсирующие понесенные страхователем убытки при наступлении страхового случая. Причем - в этом проявляется особенность страхования - сумма денежных средств, которую выплатит страховщик страхователю в виде страховой выплаты, как правило, во много раз больше суммы, которую страховщик получает от страхователя в виде страховой премии.

Закон об организации страхового дела выделяет следующие гарантии обеспечения финансовой устойчивости страховщиков:

1) экономически обоснованные страховые тарифы;

2) страховые резервы, достаточные для исполнения обязательств по страхованию, сострахованию, перестрахованию, взаимному страхованию;

3) собственные средства;

4) перестрахование.

Законом об организации страхового дела определено, что собственные средства страховщиков (за исключением обществ взаимного страхования) включают в себя уставный капитал, резервный капитал, добавочный капитал, нераспределенную прибыль.

Основа финансовой устойчивости страховщика закладывается еще при его учреждении, на этом этапе главными являются размер и структура уставного капитала, который в процессе осуществления страховой деятельности пополняется за счет различных источников (прибыль, эмиссионный доход и проч.). Он необходим для начала деятельности, так как первое время у страховой организации нет других средств, кроме уставного капитала, для выполнения обязательств по договорам страхования, а поступление страховых взносов на этом этапе еще незначительно.

Закон об организации страхового дела устанавливает, что страховщики должны обладать полностью оплаченным уставным капиталом, размер которого должен быть не ниже установленного минимального размера уставного капитала.

Страховые организации должны обладать полностью оплаченным уставным капиталом, размер которого должен быть не ниже установленного настоящим Законом минимального размера уставного капитала.

Минимальный размер уставного капитала страховых организаций, осуществляющих исключительно медицинское страхование, устанавливается в сумме 60 млн руб. Однако с 1 января 2017 г. он должен быть равен 120 млн руб.

Минимальный размер уставного капитала страховых организаций, осуществляющих иные виды страхования, определяется на основе базового размера, равного 120 млн руб. и следующих коэффициентов:

1 - для осуществления личного страхования от несчастных случаев и болезней;

1 - для осуществления личного страхования от несчастных случаев и болезней и (или) имущественного страхования;

2 - для осуществления страхования жизни;

2 - для осуществления страхования жизни и личного страхования от несчастных случаев и болезней;

4 - для осуществления перестрахования, а также страхования в сочетании с перестрахованием.

Изменение минимального размера уставного капитала страховщика допускается только федеральным законом не чаще одного раза в два года при обязательном установлении переходного периода.

Внесение в уставный капитал заемных средств и находящегося в залоге имущества не допускается.

Следует отметить, что это небольшие суммы по сравнению с мировыми требованиями законодательства в отношении уставного капитала страховщиков. В Западной Европе и США они колеблются от 5 до 20 млн долл. В Азербайджане первая цифра равна 2 млн евро.

Второй составляющей финансовой устойчивости страховщика является наличие у страховщика страховых резервов.

Для обеспечения исполнения обязательств по страхованию, сострахованию, перестрахованию, взаимному страхованию страховщики на основании актуарных расчетов определяют выраженную в денежной форме величину страховых резервов (формируют страховые резервы) и обеспечивают их активами (средствами страховых резервов). Средств страховых резервов должно быть достаточно для исполнения обязательств страховщиков по осуществлению предстоящих страховых выплат по договорам страхования, сострахования, по перестрахованию, взаимному страхованию и исполнения иных действий по обслуживанию указанных обязательств.

Потребность в страховых резервах обусловлена вероятностным характером страховых событий и неопределенностью момента их наступления и величины ущерба. Согласно теории вероятности застрахованные объекты подвергаются одному и тому же риску в разное время и на различных территориях.

Третья составляющая финансовой устойчивости страховщика - наличие необходимых собственных средств, обеспеченных активами, отвечающими требованиям диверсификации, возвратности, прибыльности и ликвидности. К собственным средствам ст. 25 Закона об организации страхового дела, помимо уставного капитала, относит резервный капитал, добавочный капитал, нераспределенную прибыль.

Одним из факторов, обеспечивающих финансовую устойчивость страховщика, является достаточность страховых премий (тарифов) для осуществления страховых выплат.

Страховой тариф есть ставка страховой премии с единицы страховой суммы с учетом объекта страхования и характера страхового риска.

Страховая премия (или брутто-премия) является платой страхователя за страховую услугу. Она состоит из нетто-премии и нагрузки. Нетто-премия предназначена для формирования страхового фонда, из которого будут производиться выплаты по страховым случаям. Нагрузка служит для покрытия расходов и формирования плановой прибыли страховщика.

Для обеспечения финансовой устойчивости и платежеспособности величина собственных средств страховщика должна соответствовать объему его страховых операций. Обязательства, превышающие возможности страховой организации, должны быть переданы ею в перестрахование.

Закон об организации страхового дела определяет перестрахование как деятельность по защите одним страховщиком (перестраховщиком) имущественных интересов другого страховщика (перестрахователя), связанных с принятием последним по договору страхования (основному договору) обязательств по страховой выплате (п. 1 ст. 13).

Перестрахование помогает создать страховой организации сбалансированный страховой портфель путем передачи части принятого на себя риска в перестрахование. Таким образом, обеспечивается устойчивость финансового положения страховщика и увеличивается его гарантия по страховой выплате.

Специфической чертой процесса страхования является то, что в распоряжении страховщика в течение определенного срока находятся временно свободные от обязательств средства (страховые резервы и иные денежные фонды), которые могут быть размещены в инвестиции в целях получения дохода.

Инвестиционная деятельность составляет второй по приоритетности (после страховых премий) источник доходов страховщиков. Она оказывает существенное влияние на финансовую устойчивость страховой организации. При проведении инвестиционных операций страховщики зависят от состояния финансового рынка и несут инвестиционные риски <1>.

--------------------------------

<1> Тамазян Т.Г. Презумпции в страховом праве: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 117.

 

§ 6. Правовое положение кредитных организаций

 

Роль банков в предпринимательском обороте трудно переоценить. Они осуществляют посреднические расчетные операции между хозяйствующими субъектами, кредитуют рыночное хозяйство, способствуют активному использованию временно свободных денежных средств, привлекая их во вклады. События последнего времени показывают, что состояние банковской системы страны отражается и на отдельно взятом гражданине и на государстве в целом.

Эффективность банковской системы зависит от эффективности работы составляющих ее кредитных организаций, в связи с чем к капиталу таких организаций, процедуре их создания и лицам, ходатайствующим на должности руководителей, предъявляются повышенные требования.

Деятельность кредитных организаций регламентируется банковским законодательством, в котором основополагающая роль отводится Закону о банках.

В соответствии с названным Законом кредитная организация - это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные законодательством. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Из легального определения кредитной организации вытекают ее следующие признаки.

1. Кредитная организация является юридическим лицом, причем коммерческой организацией.

2. Кредитная организация может быть создана в определенной организационно-правовой форме - хозяйственного общества.

3. Кредитная организация может быть образована на основе любой формы собственности.

4. Для осуществления банковских операций кредитная организация должна в установленном порядке получить лицензию Банка России.

Банковское законодательство выделяет два вида кредитных организаций: банки и небанковские кредитные организации.

В соответствии с легальным определением, банк - это кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

 Анализируя легальное определение небанковской кредитной организации (далее - НКО), установленное в ст. 1 Закона о банках, отметим, что оно несовершенно с точки зрения логики. Пункт 1 ч. 3 ст. 1 закрепляет понятие одного из видов НКО, а п. 2 - обобщенное понятие иных НКО. Представляется, что необходимо различать делимое и члены деления, т.е. объем родового понятия и видовое понятие. В связи с этим допустимо предложить следующее доктринальное понятие НКО, сформулированное с учетом системного толкования законодательства: небанковская кредитная организация - специализированная, низкорисковая кредитная организация, включенная в банковскую систему России и имеющая право выполнять отдельные банковские операции, сочетание которых устанавливается федеральным законом или нормативными актами Банка России <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее об НКО см.: Тарасенко О.А. Предпринимательская деятельность субъектов банковской системы России: Монография. М.: Проспект, 2015. С. 134 - 161.

 

В связи с тем что НКО являются специализированными кредитными организациями, по сравнению с банками для них значительно сокращен объем банковских операций и сделок. В настоящий момент законодательством предусмотрено три вида НКО - расчетные небанковские кредитные организации (далее - РНКО), небанковские депозитно-кредитные организации (далее - НДКО) и платежные НКО.

Наибольшее распространение получили РНКО, деятельность которых, как следует из их названия, сосредоточена на осуществлении переводов денежных средств и ограниченного количества поддерживающих его банковских операций (инкассации денежных средств, купле-продаже иностранной валюты и др.) <1>. Известными РНКО являются ООО "Вестерн Юнион ДП Восток", ОАО "Инкахран".

--------------------------------

<1> См.: Инструкция Банка России от 26 апреля 2006 г. N 129-И "О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением // Вестник Банка России. 2006. N 32.

 

Ко второму виду небанковских кредитных организаций относятся небанковские кредитные организации, осуществляющие депозитные и кредитные операции. Статус НДКО характеризуется большим количеством запретительных норм. Преимущественно они занимаются выдачей кредитов за счет собственных средств. Ограниченность источников их финансирования при ограниченности источников дохода влечет за собой высокую финансовую уязвимость НДКО, в связи с чем эта форма НКО оказалась малопривлекательной для участников рынка.

Платежные НКО являются участниками рынка электронных платежей и в основной своей массе обслуживают физических лиц. Их предпринимательская деятельность успешно стартовала в правовом поле российской банковской системы в 2012 - 2013 гг.

Приведем немного статистических данных.

По состоянию на 1 сентября 2015 г. в России действовало 774 кредитные организации (из них 721 банк, 53 - НКО) <1>, при этом территориальное развитие розничных финансовых услуг в России носит крайне неоднородный характер. Помимо Москвы, наиболее обеспечены банковскими услугами Санкт-Петербург, Новосибирская, Самарская, Тюменская и Амурская области. Подавляющая часть регионов находится вне пределов нормального финансового обслуживания. Высокие издержки на создание и обслуживание банковской филиальной сети делают нерентабельной ее работу в небольших населенных пунктах, что ограничивает возможности для быстрой экспансии банков из мегаполисов в регионы. Действующие в России банки в основном являются национальными. К международным банкам относятся Внешэкономбанк, Внешторгбанк и др. Несмотря на значимость данных банков в России, их деятельность за границей имеет низкий удельный вес (всего за рубежом действует 6 филиалов российских кредитных организаций). Любопытным является и тот факт, что на территории РФ отсутствуют филиалы иностранных банков, что объясняется необходимостью поддержания отечественных кредитных организаций. В связи с этим деятельность иностранных банков осуществляется посредством участия в создании или приобретении долей (акций) в уставном капитале российских кредитных организаций. Доля нерезидентов в совокупном зарегистрированном уставном капитале всех кредитных организаций на 1 июля 2015 г. составляла 20,53%. Здесь уместно заметить, что характерная для России степень присутствия иностранного капитала сопоставима с показателями влиятельных стран с развитой национальной банковской системой, которые также не очень стремятся допускать на свой рынок филиалы иностранных банков. Однако мы вынуждены констатировать, что банковская система России по многим индикаторам отстает от ведущих стран мира.

--------------------------------

<1> http://www.cbr.ru/statistics/ (дата обращения: 27 сентября 2015 г.).

 

Обобщая изложенный материал, мы можем представить схему банковской системы России.

 

        ┌────────────────────────┐

        │ Банковская система │

        │ Российской Федерации │

        └───────────┬────────────┘

   ┌────────────────┴─────────────────┐

┌───────┴───────┐        ┌────────────┴───────────┐

│ Банки │        │Небанковские кредитные │

└───────────────┘        │организации (РНКО, НДКО,│

                         │  платежные НКО) │

                         └────────────────────────┘

 

Процедура создания кредитной организации отлична от создания иных коммерческих организаций. Прежде всего, ее особенности касаются размера уставного капитала, порядка государственной регистрации, компетенции руководителей кредитной организации и др.

В настоящий момент в отношении банков установлены следующие требования к минимальному размеру уставного капитала:

1) для вновь регистрируемого банка на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций - 300 млн руб.;

2) для вновь регистрируемого банка, который ходатайствует о получении лицензии на привлечение во вклады средств физических лиц - не менее 3 миллиардов 600 млн руб.

В связи с тем что объем правоспособности НКО уже по сравнению с банками, законодатель снизил для них требования к уставному капиталу. Согласно ст. 11 Закона о банках минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемой РНКО устанавливается в сумме 90 млн руб., вновь регистрируемой НДКО и платежной НКО - в сумме 18 млн руб.

Кроме числовых значений, к уставному капиталу кредитных организаций предъявляются содержательные и процедурные требования.

Содержательные требования предписывают, что уставный капитал кредитной организации может быть сформирован только за счет определенного рода средств. Большую часть уставного капитала банка (80%) должны составлять денежные средства, при этом имеет значение источник денежных средств. Уставный капитал кредитной организации должен быть оплачен в течение 1 месяца с момента получения уведомления о государственной регистрации кредитной организации Банком России в 100% размере.

Особенности порядка государственной регистрации кредитной организации касаются органов, участвующих в этом процессе, документов, необходимых для прохождения процедуры легитимации, сроков регистрации и других факторов. Детально процесс создания кредитной организации описан в Инструкции Банка России от 2 апреля 2010 г. N 135-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" <1>.

--------------------------------

<1> Вестник Банка России. 2010. N 23.

 

Решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. Принятие решения о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций или об отказе в этом производится в срок, не превышающий шести месяцев с даты представления необходимых документов.

Внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании решения Банка.

Лицензия на осуществление банковских операций кредитной организации выдается после ее государственной регистрации и оплаты уставного капитала. С момента получения лицензии кредитная организация имеет право осуществлять банковские операции.

Банковская лицензия не имеет срока действия. Однако она может быть отозвана Банком России по основаниям, перечисленным в ст. 20 Закона о банках. Отзыв банковской лицензии влечет принудительную ликвидацию банка.

Помимо этого, кредитные организации подвергаются пруденциальному регулированию со стороны Банка России: они обязаны соблюдать экономические нормативы и обязательные резервные требования, осуществлять противодействие легализации доходов, полученных преступным путем, организовывать внутренний контроль в целях обеспечения эффективности и результативности банковской деятельности. Кредитные организации подлежат ежегодному обязательному аудиту и обязаны публиковать в открытой печати годовой отчет.

 

Контрольные вопросы

 

1. Каковы виды некоммерческих организаций по действующему законодательству?

2. Каково соотношение приносящей доход деятельности и предпринимательской деятельности некоммерческой организации?

3. Какие структурные подразделения организации должны быть указаны в ЕГРЮЛ?

4. В чем заключается различие между филиалом и представительством юридического лица?

5. Раскройте понятие "предпринимательское объединение". Каковы отличительные признаки предпринимательского объединения и особенности реализации ими правосубъектности?

6. Какие виды организаторов торговли предусмотрены законодательством, какие требования к ним предъявляются?

7. Раскройте понятия "банк", "небанковская кредитная организация". Перечислите виды НКО и охарактеризуйте их специализацию.

8. Назовите особенности процедуры создания кредитной организации.

 

Литература

 

1. Болтинова О.В., Грачева Е.Ю. Правовые основы страхования: Учеб. пособие. М.: Проспект, 2011.

2. Брагинский М.И. Договор страхования. М., 2000.

3. Гришаев С.П. Страхование: Учебно-практическое пособие // СПС "Гарант". 2008.

4. Лаптев В.А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества. М.: Волтерс Клувер, 2008.

5. Кутьева Д.А., Макарова В.А. Особенности управления финансовыми ресурсами в некоммерческой организации. СПб., 2014.

6. Мыскин А.В. К вопросу о правосубъектности филиалов юридических лиц // Российская юстиция. 2012. N 8.

7. Портной К.Я. Правовое положение холдингов в России. М.: Волтерс Клувер, 2004.

8. Сойфер Т.В. Гражданско-правовые основы формирования и развития некоммерческих организаций. М., 2012.

9. Тарасенко О.А. Предпринимательская деятельность субъектов банковской системы России: Монография. М.: Проспект, 2015.

10. Шевченко О.М. Правовое регулирование деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг: новации российского законодательства и актуальные проблемы: Монография. М.: Проспект, 2014.

11. Шиткина И.С. Предпринимательские объединения: Учебно-практическое пособие. М.: Юрист, 2001.

12. Юридические лица в гражданском праве: юридические лица в российском гражданском праве (коммерческие и некоммерческие организации) / М.М. Вильданова, А.В. Габов и др.; ред. В.Н. Литовкин, О.В. Гутников. М., 2012.

 

Глава 8. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ СУБЪЕКТОВ

МАЛОГО И СРЕДНЕГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

 

Дата: 2019-11-01, просмотров: 181.

⇐ Предыдущая12345678910Следующая ⇒
fb
inst
tw
vk
Материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления пользователям Интернета и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. © 2018 - 2024