Владеть: навыками квалификации предпринимательских обязательств, навыками анализа судебной практики о спорах по заключению, исполнению, изменению и расторжению предпринимательских договоров.
⇐ ПредыдущаяСтр 3 из 32Следующая ⇒
Поможем в ✍️ написании учебной работы
Поможем с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой

 

§ 1. Понятие и виды предпринимательских обязательств

 

В условиях рыночной экономики договор является основной правовой формой организации экономических отношений между хозяйствующими субъектами. Во многих сферах государство стало применять договорную форму регулирования отношений как основной метод взамен административного метода.

Нормативные правовые акты создают правовую основу предпринимательской деятельности. Договор же устанавливает конкретный правовой режим хозяйственных связей между партнерами, определяет формы взаимодействия сторон, порядок и условия исполнения договорных обязательств.

Исторически выделение из общегражданских сделок торговых сделок произошло в средневековой Италии в связи с развитием морской и сухопутной торговли, что потребовало создания специальных правил регулирования торговых операций. В течение длительного периода во многих европейских странах сформировалось специальное законодательство, регулирующее отношения в сфере торговой, а затем и иных сферах предпринимательской деятельности.

В дореволюционной России регулирование торговой деятельности и торгового судопроизводства осуществлялось специальными нормативными актами - Уставом торговым, Уставом судопроизводства торгового. Споры, связанные с торговым оборотом, рассматривались специально созданными судебными органами - коммерческими судами.

В советский период в нормативных правовых актах и практике широко употреблялся термин "хозяйственный договор", понимаемый как правовая форма взаимоотношений социалистических предприятий. Особенностью хозяйственных договоров являлся их плановый характер, поскольку основанием заключения договоров служили плановые акты, обязательные для обеих или хотя бы одной стороны договора. К признакам хозяйственного договора ученые относили особый состав участников (социалистические организации) и товарный характер <1>.

--------------------------------

<1> Брагинский М.И. Хозяйственный договор. Каким ему быть? М.: Экономика, 1990. С. 9 - 10.

 

ГК РФ регулирует также и отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ). Договорные и иные обязательства, осуществляемые коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями и направленные для целей, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, получают в отдельных главах общей части обязательственного права специальное регулирование. В связи с принятием Федерального закона от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации" <1> особенности исполнения и обеспечения исполнения обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а также предпринимательских договоров значительно возросли.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2015. N 10. Ст. 1412.

 

Предпринимательскую деятельность ведут равноправные, самостоятельные субъекты, которые производят товары, выполняют работы и оказывают услуги, вступают между собой в отношения, которые в науке предпринимательского права принято именовать горизонтальными <1>.

--------------------------------

 

КонсультантПлюс: примечание. Учебник "Российское предпринимательское право" (отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова) включен в информационный банк согласно публикации - Проспект, 2011.

<1> См.: Российское предпринимательское право: Учебник / Отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. М., 2012. С. 6 (автор главы - И.В. Ершова).

 

В учебниках по предпринимательскому праву и монографиях обычно помещают главу о предпринимательском договоре <1>, хотя нормы ГК РФ дают основания применительно к горизонтальным отношениям говорить об обязательствах по осуществлению предпринимательской деятельности, предпринимательских обязательствах. В разделе III ГК РФ по крайней мере двадцать семь раз выделяются специфические особенности регулирования обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Более чем в двадцати статьях подраздела I "Общие положения об обязательствах" употребляется словосочетание "обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности", однако в п. 1 ст. 307.1 ГК РФ нет указаний о соотношении его с правилами об отдельных видах предпринимательских договоров.

--------------------------------

<1> См.: Предпринимательский договор (глава 11) // Предпринимательское право России / Отв. ред. В.С. Белых. М., 2014 (автор главы - В.С. Белых); Занковский С.С. Предпринимательские договоры. М.: Волтерс Клувер, 2004.

 

В общей части обязательственного права в целом ряде случаев устанавливается особый порядок исполнения обязательств, связанных с осуществлением сторонами или стороной предпринимательской деятельности (ст. ст. 310, 315, 316, 317.1, 322 ГК РФ), предусматриваются особенности обеспечения исполнения обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности, а главное, возможна безвиновная ответственность предпринимателей за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств перед контрагентом.

Большую роль для развития предпринимательства, для установления надежных договорных связей играют правила, установленные ст. 431.2 ГК РФ. Она предусматривает дополнительные санкции к стороне, осуществляющей предпринимательскую деятельность, если она дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения. В этих случаях сторона, предоставившая недостоверные заверения, обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.

Приведенные лишь отдельные нормы ГК РФ с очевидностью свидетельствуют о специальном регулировании предпринимательских (горизонтальных) отношений.

Вместо дуализма гражданского и торгового (коммерческого) кодексов, существующих во Франции, ФРГ, других развитых странах, в России законодатель попытался урегулировать разнородные по характеру и цели отношения в едином кодифицированном законе. Однако эта концепция, заложенная в п. 1 ст. 2 ГК РФ, оказалась реализованной фрагментарно. Но даже при таком далеко неполном регулировании в ГК РФ предпринимательской деятельности, есть все основания утверждать, что обязательство, связанное с предпринимательской деятельностью, является самостоятельным типом наряду с гражданско-правовым обязательством. Своеобразные качества предпринимательского обязательства нередко "заслонены" общими чертами обязательственного права. Правил, содержащихся в ст. ст. 309, 310, 311, 312, 314, 315, 316, 322, 401, 421, 426, 428 раздела III Общей части обязательственного права, явно недостаточно для регулирования предпринимательских договоров. Характерно, что общих норм о предпринимательских договорах в подразделе 2 ГК РФ практически не содержится.

Отдельными федеральными законами устанавливаются особые режимы осуществления предпринимательской деятельности, при которых не применяется ГК РФ. Так, Законом об ОЭЗ установлено, что отношения в сфере особых экономических зон в РФ регулируются Соглашением по вопросам свободных (специальных, особых) экономических зон на таможенной территории Таможенного союза и таможенной процедуры свободной таможенной зоны от 18 июня 2010 г., иными актами таможенного законодательства Таможенного союза, законодательством РФ об особых экономических зонах (которое состоит из Закона об ОЭЗ и принимаемых в соответствии с ним иных федеральных законов) и иным законодательством РФ. Специальное предпринимательское законодательство применяется к отношениям по осуществлению инвестиционной деятельности и др.

 Основой современного учения о предпринимательских обязательствах является разработанная в советский период становления хозрасчетных отношений теория хозяйственных обязательств, подразделяемых на хозяйственно-оперативные, складывающиеся между предприятиями-товаропроизводителями, хозяйственно-управленческие и внутрихозяйственные обязательства <1>.

--------------------------------

<1> См.: Танчук И.А., Ефимочкин В.П., Абова Т.Е. Хозяйственные обязательства. М.: Юридическая литература, 1970.

 

В рыночной экономике, основанной на многообразии форм собственности и свободе предпринимательской деятельности, развитии корпоративных отношений, понятие предпринимательского обязательства получило новое наполнение.

Определение гражданско-правового обязательства, сформулированное в ст. 307 ГК РФ, можно применять и к другим видам обязательства, являющегося межотраслевой категорией. В настоящее время предпринимательские обязательства можно классифицировать на обязательства между субъектами предпринимательской деятельности (горизонтальные), возникающие преимущественно на основе возмездных договоров по реализации товаров, выполнению работ, оказанию услуг; предпринимательско-управленческие (вертикальные), возникающие между субъектами, находящимися в субординационных отношениях, обладающими юридической и имущественной самостоятельностью; внутрикорпоративные, складывающиеся в хозяйственных обществах (корпорациях) в связи с осуществлением их участниками и органами управления действий, связанных с предпринимательской деятельностью.

К горизонтальным обязательствам следует отнести и договоры (контракты, соглашения), заключаемые публично-правовыми образованиями (РФ, субъектами РФ, муниципальными образованиями), правовым основанием их вступления в договорные отношения являются нормы главы пятой ГК РФ.

 

§ 2. Договоры между субъектами предпринимательской

деятельности

 

Обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, преимущественно возникают из договоров. Внесенные изменения и дополнения в ГК РФ <1>, в частности новые конструкции (рамочный договор (ст. 429.1), опционный договор (ст. 429.3), абонентский договор (ст. 429.4), правило о регулировании непоименованных договоров (п. 2 ст. 421)) рассчитаны в основном на договоры, заключаемые субъектами предпринимательской деятельности и свидетельствуют о значительном повышении роли договора.

--------------------------------

<1> См.: Федеральный закон от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации" // СЗ РФ. 2015. N 10. Ст. 1412.

 

Термин "предпринимательский договор" в ГК РФ не употребляется, хотя, как было показано выше, в него включены специальные правила о обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности или в сфере предпринимательской деятельности.

В настоящее время большинство ученых признает существование предпринимательского договора, хотя понимают его неоднозначно - в качестве договора, по крайней мере, одной из сторон которого является субъект предпринимательской деятельности <1> либо договора, обеими сторонами которого являются предприниматели <2>.

--------------------------------

<1> Яковлев В.Ф. Понимание предпринимательского договора в российском праве // Журнал российского права. 2008. N 1 // СПС "КонсультантПлюс"; Илюшина М.Н. Правовой режим сделок в коммерческих отношениях: вопросы становления в доктрине, законодательстве и правоприменительной практике: Монография. М., 2011. С. 30.

<2> Предпринимательское право России: Учебник для бакалавров / Отв. ред. В.С. Белых. М., 2014. С. 590; Занковский С.С. Предпринимательские договоры. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 18 и след.

 

Тенденция к дифференциации правового регулирования договорных отношений в зависимости от субъектного состава существует достаточно давно и в зарубежных правопорядках. Как отмечает М.И. Кулагин, во многих государствах договоры коммерсантов, предпринимателей выделяются в специальную категорию торговых сделок. Последние регламентируются специальными нормами торгового законодательства (включая торговые кодексы) и торговыми обычаями <1>.

--------------------------------

<1> Кулагин М.И. Предпринимательство и право: опыт Запада. М.: Дело, 1992. С. 75.

 

Сущность предпринимательского договора проистекает из понятия предпринимательской деятельности, определение которой предусмотрено в ст. 2 ГК РФ, отражающее рисковый характер, направленность на систематическое получение прибыли лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Буквальное толкование данной статьи позволяет сделать вывод, что предпринимательским договором может быть признан договор, одной из сторон которого является субъект предпринимательской деятельности. Вместе с тем при таком понимании предпринимательского договора, как верно отмечает С.С. Занковский, в договорах, в которых предприниматель является одной стороной, а гражданин - другой, например розничной купле-продаже, продавец и покупатель подчинены разным правовым режимам. Первый действует на основании публичных и частноправовых норм, последний не выходит за пределы частной сферы <1>.

--------------------------------

<1> Занковский С.С. Указ. соч. С. 20.

 

 Предпринимательским договором следует признать договор, опосредующий отношения по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг, пользованию имуществом, обеими сторонами которого являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, которые подчинены единому правовому режиму, сочетающему частноправовые и публично-правовые начала.

В литературе выделяют потребительские договоры - договоры между субъектом предпринимательской деятельности и гражданином или лицом без гражданства, приобретающим товары, заказывающим работы, услуги исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности <1>.

--------------------------------

<1> Астахова М.А. Потребительский договор: понятие и признаки // Юрист. 2015. N 16. С. 9 - 12.

 

 В.Ф. Яковлевым приведена классификация предпринимательских договоров по степени соотношения свободы и повышенной ответственности на три группы. Первая - договоры между предпринимателями. Вторая - между предпринимателями и потребителями, не являющимися предпринимателями. Третья - между предпринимателями и публичными образованиями (РФ, субъектами РФ, муниципальными образованиями). В наибольшей степени свобода договора реализуется в двусторонних предпринимательских договорах. Ответственность предпринимателей друг перед другом строится на началах правового равенства <1>.

--------------------------------

<1> Яковлев В.Ф. Указ. соч. С. 8.

 

Предпринимательско-публичные договоры характеризуются ограничением свободы договора императивными нормами, регулирующими конкурентный порядок осуществления государственных закупок, обеспечивающих, с одной стороны, равные возможности для участия предпринимателей в торгах, а с другой стороны, наиболее экономное и рациональное использование средств, предназначенных для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Договоры, заключаемые публично-правовыми образованиями, выступающими в качестве покупателей, заказчиков (государственные и муниципальные закупки), регулируются нормами о предпринимательских договорах, хотя имеют и специальные правила.

 В законодательстве следует закрепить общие договорные принципы взаимодействия государства и муниципальных образований с предпринимателями - обеспечение баланса прав и обязанностей обеих сторон, развитие добросовестной конкуренции, эффективное использование бюджетных средств, предотвращение коррупции, гласность и прозрачность при заключении и исполнении договоров.

Рассматривая понятие предпринимательского договора, следует отметить, что конструкция договора как социального регулятора в настоящее время широко распространена в различных сферах деятельности, в том числе и в отношениях, регулируемых ранее императивными нормами.

А.Д. Корецкий считает очевидным, что "...конститутивные элементы договора не зависят от особенностей разных отраслей права" <1>. Договор стал межотраслевой правовой категорией, которую можно определить в качестве соглашения, т.е. взаимосогласованного волеизъявления в требуемой законом форме, направленного на установление взаимных прав и обязанностей либо их изменение или прекращение.

--------------------------------

<1> Корецкий А.Д. Теоретико-правовые основы учения о договоре. СПб.: Юридический Центр Пресс, 2001. С. 22.

 

Предпринимательский договор имеет частно-публичный характер. ГК РФ отражает лишь частный интерес предпринимателей. Вместе с тем публичность предпринимательской деятельности обусловливает необходимость ее государственного регулирования, соблюдения требований налогового, таможенного, бюджетного и иных отраслей законодательства, устанавливающих обязательные государственные требования к осуществлению предпринимательской деятельности.

 Предпринимательский договор является самостоятельным договорным типом, а не видом или разновидностью гражданско-правового договора и имеет целый ряд специальных признаков, основным из которых является то, что предпринимательский договор является правовой формой осуществления предпринимательской деятельности или создания ее предпосылок (например, учредительный договор).

Кроме того, субъектный состав предпринимательских договоров, состоящий из юридически равноправных и формально равных лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, предопределяет в максимально большей степени действие принципа свободы договора, и в то же время ограничение его действия в целях защиты публичных интересов. Такие ограничения касаются всех составляющих этого принципа: ограничение собственной инициативы в заключении договора (например, обязательность заключения государственного контракта для субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке); ограничение свободы выбора вида заключаемого договора (так, Правила поставки газа в РФ предписывают заключать договор поставки газа) <1>; ограничение свободы выбора контрагента в публичных договорах; ограничение свободы в формулировании условий договора (например, в типовых договорах); ограничение свободы в выборе способа заключения договора (обязательное заключение договора на торгах).

--------------------------------

<1> Правила поставки газа в РФ, утв. Постановлением Правительства РФ от 5 февраля 1998 г. N 162 // СЗ РФ. 1998. N 6. Ст. 770.

 

Характерными признаками предпринимательских договоров являются также их возмездный характер, особый порядок разрешения споров, повышенная безвиновная ответственность предпринимателей за ненадлежащее исполнение договорных обязательств (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

 Конституционность п. 3 ст. 401 ГК РФ об основаниях ответственности за нарушение обязательства оспаривалась в КС РФ. При этом КС РФ указал, что "наличие вины - общий и общепризнанный принцип юридической ответственности во всех отраслях права, и всякое исключение из него должно быть выражено прямо и недвусмысленно, т.е. закреплено непосредственно. Исключением из принципа вины в гражданском праве является положение п. 3 ст. 401 ГК РФ, согласно которому, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. Таким образом, в сфере предпринимательской деятельности обстоятельством, освобождающим от ответственности, является лишь воздействие непреодолимой силы" <1>.

--------------------------------

<1> Определение КС РФ от 19 февраля 2003 г. N 79-О "Об отказе к принятию к рассмотрению жалобы гражданина Аниянца Михаила Константиновича на нарушение его конституционных прав пунктом 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации" // СПС "КонсультантПлюс".

 

§ 3. Предпринимательско-управленческие обязательства

 

Важным элементом предпринимательской деятельности является ее государственное регулирование, которое нередко облекается в обязательственно-правовые формы. Деятельность государственных органов, органов местного самоуправления по управлению экономикой финансируется за счет средств федерального, региональных и местных бюджетов. Предоставление средств из этих бюджетов строится на властном подчинении одной стороны другой, а БК РФ предусматривает особенности правового статуса казенного учреждения. При недостаточности лимитов бюджетных обязательств, доведенных казенному учреждению для исполнения его денежных обязательств, по таким обязательствам от имени РФ, субъекта РФ, муниципального образования отвечает соответственно орган государственной власти (государственный орган), орган местного самоуправления, орган местной администрации, осуществляющий бюджетные полномочия главного распорядителя бюджетных средств, в ведении которого находятся соответствующее казенное учреждение (ст. 161 БК РФ).

Предоставление бюджетных инвестиций частным коммерческим организациям влечет возникновение права государственной или муниципальной собственности на эквивалентную часть уставных (складочных) капиталов указанных лиц, которое оформляется соответствующим договором (ст. 80 БК РФ).

Предпринимательско-управленческими обязательствами опосредуются отношения по приватизации государственного и муниципального имущества. Законом о приватизации регулируются отношения, возникающие при приватизации государственного и муниципального имущества, и связанные с ним отношения по управлению государственным и муниципальным имуществом. Планирование приватизации и договор купли-продажи государственного и муниципального имущества представляет собой единое предпринимательское обязательство. Правительство РФ осуществляет конституционное полномочие по управлению федеральным имуществом, разрабатывает и утверждает прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества. В разработке плана принимают участие федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов РФ, федеральные государственные унитарные предприятия, а также открытые акционерные общества, акции которых находятся в федеральной собственности, иные юридические лица и граждане. На основе прогнозного плана принимается решение по условиям приватизации федерального имущества. В нем содержатся наименование имущества, способ приватизации, нормативная цена, иные необходимые для приватизации сведения. Решение о приватизации конкретного федерального имущества, равно как и прогнозный план (программа) приватизации в целом исходят из экономической и иной целесообразности отчуждения федерального имущества в частную собственность.

Условия о приватизации, содержащиеся в решении Правительства РФ или федерального органа исполнительной власти, становятся обязательными условиями договора купли-продажи этого имущества. Этот договор является отдельным видом договора купли-продажи и на него не распространяются правила гл. 30 ГК РФ, поскольку ст. 32 и другими нормами Закона о приватизации урегулированы все условия данного договора. В частности, в нем должны быть предусмотрены условия о порядке осуществления покупателем полномочий в отношении приватизируемого имущества до перехода к нему права собственности на это имущество, сведения о наличии в отношении продаваемых зданий и сооружений, строений или земельного участка обременения (в том числе публичного сервитута), сохраняемого при переходе прав на указанные объекты.

Значительные, имеющие значение для осуществления предпринимательской деятельности изменения были внесены в НК РФ 1 июня 2011 г. НК РФ был дополнен разделом V.1 "Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашения о ценообразовании". В частности, в ст. 105.3 НК РФ различаются коммерческие и финансовые условия в сделках между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании между налогоплательщиком и налоговым органом представляет особый вид предпринимательско-управленческого договора.

В предпринимательско-управленческих договорах преимущественное значение имеет не имущественный, а управленческий элемент.

КС РФ неоднократно указывал, что нормы налогового законодательства исходят не только из публичных интересов государства, но и из частных интересов физических и юридических лиц как субъектов гражданских правоотношений, они должны быть гармонизированы с носящими диспозитивный характер нормами гражданского законодательства. Налоговые обязательства, будучи прямым следствием деятельности в экономической сфере, неразрывно связаны с нею. Их возникновению, как правило, предшествует вступление лица в гражданские правоотношения, т.е. налоговые обязательства базируются на гражданско-правовых отношениях либо тесно с ними связаны.

 Как отмечается в Постановлении КС РФ от 23 декабря 2009 г. N 20-П "По делу о проверке конституционности положения абзаца пятого подпункта 2 пункта 1 статьи 165 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с запросом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации", предполагается наличие в налоговом законодательстве норм, реализация которых находится в зависимости от правового регулирования, содержащегося в иных отраслях законодательства (в том числе от гражданско-правового регулирования, содержащегося в иных отраслях), и не исключается наличие норм, использующих понятия других отраслей законодательства в собственном налоговом смысле" <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2010. N 1. Ст. 128.

 

От предпринимательско-управленческих договоров необходимо отличать договорные конструкции. Их существо выражается прежде всего в технико-юридическом закреплении типичных договорных условий сторон, как правило, независимых от тех или иных видов договоров. Например, конструкция публичного договора. В п. 1 ст. 426 ГК РФ указано, что лицо, осуществляющее предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность, обязано по характеру своей деятельности осуществлять обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг в отношении каждого, кто к нему обратиться (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Кроме ранее предусмотренных в ГК РФ договорных конструкций присоединения и предварительного договора, Федеральным законом от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ в ГК РФ в качестве таковых включены: опцион на заключение договора (ст. 429.2), опционный договор (ст. 429.3), абонентский договор (ст. 429.4).

 

§ 4. Корпоративный договор

 

Новым видом договора, регулирующим внутрихозяйственные отношения предпринимательских структур, является корпоративный договор. Впервые корпоративные договоры (акционерные соглашения - ст. 32.1 Закона об АО и договор участников общества с ограниченной ответственностью - п. 3 ст. 8 Закона об ООО) появились в названных Законах соответственно в 2009 г. и 2008 г.

Исходя из понятия корпоративных отношений, закрепленных в ч. 1 п. 1 ст. 2 ГК РФ, о них можно говорить только как об отношениях, которые складываются в рамках института юридического лица. При этом не все внутренние отношения юридического лица являются корпоративными. Они могут быть таковыми лишь в корпоративных организациях. Ими являются отношения между участниками (членами) корпорации, между участниками и самой корпорацией, между корпорацией и органами юридического лица.

В настоящее время корпоративный договор регулируется ст. 67.2, п. 5 ст. 406.1 и п. 4 ст. 431.2 ГК РФ. Главная его особенность заключается в том, что права и обязанности сторон корпоративного договора сосредоточены в гл. 4 ГК РФ, сами же корпоративные отношения отделены как от правового положения участников гражданского оборота, так и от договоров и иных обязательств (ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ). Не случайно в п. 3 ст. 307.1 ГК РФ предусмотрено, что общие положения об обязательствах применяются к требованиям, возникшим из корпоративных отношений (гл. 4), поскольку иное не установлено ГК РФ, иными законами или не вытекает из существа корпоративных отношений. Названная норма расположена после положений о договорных обязательствах (п. 1 ст. 307.1 ГК РФ), поскольку корпоративный договор не может рассматриваться как соглашение сторон, направленное на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ). Существо корпоративного договора выражается в том, что он направлен на осуществление уже имеющихся у участников хозяйственного общества именно корпоративных, а не гражданских прав.

Корпоративный договор является предпринимательско-управленческим обязательством, о чем свидетельствует его основной предмет - осуществление голосования по вопросам компетенции общего собрания участников, хотя он может включать в себя и иные действия участников по управлению хозяйственным обществом.

Предпринимательский характер корпоративного договора проявляется в возмещении потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств и не связанных с нарушением обязательства его стороной (ст. 406.1 ГК РФ), и в возмещении убытков, причиненных недостоверностью заверений об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (например, соответствие договора применимому к нему праву) (ст. 431.2 ГК РФ). Приведенные нормы ГК РФ подтверждают ошибочность мнения авторов, которые рассматривают корпоративный договор как разновидность гражданско-правового договора с корпоративным элементом <1>.

--------------------------------

<1> См.: Степанов Д.И., Фогель В.А., Шрамм Х.-И. Корпоративный договор: подходы российского и немецкого права к отдельным вопросам регулирования // Вестник ВАС РФ. 2012. N 10. С. 23.

 

Корпоративный договор следует рассматривать не как гражданско-правовой договор, осложненный корпоративным элементом, а в качестве элемента управления хозяйственным обществом, договорного способа организации и осуществления предпринимательской деятельности.

Участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой договор об осуществлении своих корпоративных (членских) прав (корпоративный договор), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ).

Корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании хозяйственного общества за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с ГК РФ и законами о хозяйственных обществах допускается изменение структуры органов и их компетенции уставом общества (ч. III п. 2 ст. 67.2 ГК РФ).

Нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания недействительным решения органа хозяйственного общества по иску стороны этого договора, при условии что на момент принятия органом хозяйственного общества соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственного общества (п. 6 ст. 67.2 ГК РФ).

Корпоративный договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 3 ст. 67.2 ГК РФ).

Участниками хозяйственного общества осуществляется корпоративный контроль за действиями его органов. Участники и акционеры хозяйственных обществ вправе участвовать в управлении, обжаловать решения органов общества, влекущих гражданско-правовые последствия, оспаривать сделки, совершенные органами юридического лица с нарушением их полномочий, выступать от имени последнего, участвовать в распределении прибыли. Таким образом, существо корпоративного договора состоит не в регулировании имущественных отношений, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, а в участии в управлении делами общества.

Согласование действий участников хозяйственного общества путем заключения корпоративного договора по приобретению или отчуждению долей (акций) в уставном капитале по установленной цене и при наступлении или ненаступлении определенных обстоятельств выступает в качестве дополнительного условия корпоративного договора (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ). Природа этих действий схожа с обычной куплей-продажей долей в уставном капитале (акций).

В силу прямого указания закона в корпоративном договоре можно предусматривать обязанность одной стороны возместить потери другой стороне в случае наступления определенных в соглашении обстоятельств и не связанных с нарушением обязательства его стороной. В корпоративном договоре соглашением сторон должен быть определен размер возмещения таких потерь или порядок их определения. Потери возмещаются независимо от признания договора незаключенным или недействительным, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст. 406.1 ГК РФ).

Важным стимулом для внедрения в предпринимательскую практику является сообщение сторонами корпоративного договора достоверных заверений об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения. В случае дачи другой стороне недостоверных заверений об обозначенных обстоятельствах сторона обязана возместить убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или выплатить неустойку. Признание корпоративного договора незаключенным или недействительным само по себе не препятствует возмещению убытков по требованию стороны или уплате неустойки.

Сторона, полагавшаяся на недостоверные сведения контрагента, имеющие для нее существенное значение, наряду с требованием о возмещении убытков или взыскании неустойки также вправе отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст. 431.2 ГК РФ).

Участники хозяйственного общества, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить общество о факте заключения корпоративного договора. В случае неисполнения этой обязанности участники общества, не являющиеся сторонами корпоративного договора, вправе требовать возмещения причиненных убытков. Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного общества, должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, которые предусмотрены Законом об акционерных обществах.

Нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания недействительным решения органа хозяйственного общества по иску стороны этого договора, при условии что на момент принятия органом хозяйственного общества соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственно общества (п. 6 ст. 67.2 ГК РФ).

Пункт 6 ст. 67.2 ГК РФ свидетельствует о том, что корпоративный договор в определенной степени конкурирует с решениями высшего и других органов хозяйственного общества. При заключении корпоративного договора всеми участниками хозяйственного общества может создаться ситуация, когда решения органов корпорации могут по иску одного участника корпоративного договора ставиться под сомнение, поскольку суд может отказать в удовлетворении такого требования, если будет доказано, что члены совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов действовали разумно и добросовестно.

Таким образом, изменения в главе 4 ГК РФ и включение в нее норм о корпоративном договоре, а также предусмотрение возмещения потерь, возникших в случае наступления определенных в корпоративном договоре обстоятельств (ст. 406.1 ГК РФ), и возмещение другой стороне корпоративного договора убытков, причиненных недостоверностью заверений об обстоятельствах, или уплата неустойки, предусмотренной корпоративным договором (ст. 431.2 ГК РФ), создают все условия для заключения корпоративного договора, поскольку его неисполнение или ненадлежащие исполнение влечет за собой применение мер гражданско-правовой ответственности.

 В соответствии с п. 36 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" по смыслу ст. 67.2 ГК РФ споры, возникающие между участниками корпоративного договора, в том числе в связи с его недействительностью, заключением, исполнением, изменением или расторжением, рассматриваются арбитражным судом ( ст. 225.1 АПК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> БНА РФ. 2015. N 8.

 

Контрольные вопросы

 

1. Какими признаками обладает предпринимательское обязательство?

2. Какие виды предпринимательских обязательств Вы знаете?

3. Каковы основания классификации предпринимательских договоров?

4. Как Вы понимаете сущность корпоративного договора и каковы правила его регулирования?

 

Литература

 

1. Занковский С.С. Предпринимательские договоры. М.: Волтерс Клувер, 2004.

2. Корецкий А.Д. Теоретико-правовые основы учения о договоре. СПб.: Юридический Центр Пресс, 2001.

 

Раздел II. СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

 

Глава 5. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О СУБЪЕКТАХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ

ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

 

Знать: понятие и признаки субъектов предпринимательской деятельности, критерии их классификации; понятие и основные этапы создания субъектов предпринимательской деятельности; понятие, виды и порядок реорганизации и ликвидации коммерческих организаций.

Уметь: отграничивать субъектов предпринимательской деятельности от иных субъектов предпринимательского права, определять роль государства в предпринимательских правоотношениях; применять нормы, регулирующие создание, реорганизацию и ликвидацию коммерческих организаций; разграничивать отдельные способы прекращения деятельности субъектов предпринимательства.

Владеть: навыками классификации субъектов предпринимательской деятельности; навыками толкования правовых источников, регулирующих создание и прекращение деятельности субъектов предпринимательства, анализа судебной практики по делам, связанным с созданием и прекращением деятельности субъектов предпринимательства, защиты прав кредиторов при реорганизации и ликвидации коммерческих организаций.

 

§ 1. Понятие и признаки субъектов предпринимательской

деятельности

 

1.1. Субъекты предпринимательского права и лица,

занимающиеся предпринимательской деятельностью

 

Субъекты предпринимательского права - это лица, непосредственно ведущие предпринимательскую деятельность, а также саморегулируемые организации, которые регулируют и контролируют предпринимательскую и профессиональную деятельность своих членов, РФ, субъекты РФ, муниципальные образования, действующие в лице органов власти.

Указанные субъекты являются носителями прав и обязанностей в области осуществления и регулирования предпринимательской деятельности <1>.

--------------------------------

<1> Лаптев В.В. Предпринимательское право. Понятие и субъекты. М., 1997. С. 39.

 

Государство, муниципальные образования непосредственно не осуществляют предпринимательскую деятельность - не производят товары, не выполняют работы (услуги), аналогично тому, как это делают индивидуальные предприниматели, коммерческие организации. Подобная деятельность производится публично-правовыми образованиями опосредованно через создаваемые ими унитарные предприятия. Вместе с тем государство, муниципальные образования, являясь собственниками принадлежащего им имущества, распоряжаются им, например, в процессе приватизации, передают в аренду, передают участки недр инвесторам на основе соглашений о разделе продукции и иным образом используют его, получая доходы от такого использования. Продажа имущества РФ и передача его в аренду возложены на Федеральное агентство по управлению государственным имуществом.

В литературе имеется и иная точка зрения: что государство - РФ, субъекты РФ, а также муниципальные образования, используя свое имущество, осуществляют предпринимательскую деятельность, хотя преобладающей в их деятельности является хозяйственно-организующая деятельность и регулирующее воздействие в отношении всех субъектов - предпринимателей <1>.

--------------------------------

<1> Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. М., 1994. Т. 1. С. 52; Лаптев В.В. Указ. соч. С. 40.

 

Полагаем, что государство, равно как и муниципальные образования, непосредственно само, от своего имени, предпринимательской деятельностью не занимается, так как:

а) Конституция РФ говорит об управлении государственной собственностью (п. "д" ст. 71), муниципальной собственностью (ч. 1 ст. 132), не квалифицируя эту деятельность в качестве предпринимательской. В то же время предусмотрено право физического лица (человека и гражданина) на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34 Конституции РФ);

б) в силу ГК РФ предпринимательской деятельностью занимаются физические и юридические лица (ст. ст. 23, 50), зарегистрированные в установленном законом порядке. РФ, субъекты РФ, муниципальные образования участвуют в гражданских правоотношениях, действуя, соответственно, через органы государственной власти, органы местного самоуправления (ст. ст. 124, 125 ГК). Но, как известно, не всегда совершение даже возмездных сделок является предпринимательской деятельностью. Предпринимательской признается деятельность, обладающая целым рядом признаков, которые рассмотрены в главе 1 учебника. Во всяком случае, ГК РФ не относит публично-правовые образования к субъектам предпринимательской деятельности;

в) Закон о защите конкуренции называет в качестве хозяйствующих субъектов индивидуальных предпринимателей, коммерческие организации, а также некоммерческие организации, занимающиеся деятельностью, приносящей им доход (ст. 4 Закона о защите конкуренции). Если рассматривать деятельность публичных образований (их органов) по использованию имущества в качестве предпринимательской, это будет противоречить и ч. 3 ст. 15 Закона о защите конкуренции, запрещающей совмещение функций органов государственной исполнительной власти и органов местного самоуправления с функциями хозяйствующих субъектов.

Деятельность государства, органов местного самоуправления по использованию и распоряжению принадлежащим им имуществом является прежде всего формой регулирования создания и развития рыночных отношений, основанных на конкуренции (приватизация), поддержки предпринимательства (аренда государственного и муниципального имущества с применением понижающих и повышающих коэффициентов в зависимости от видов деятельности арендаторов-предпринимателей, государственные и муниципальные гарантии по обязательствам предпринимателей, предоставление предпринимателям в установленных случаях субсидий и иные виды поддержки); косвенного воздействия на ценообразование в интересах сельскохозяйственных товаропроизводителей (государственные закупки зерна по заранее объявленным ценам, обеспечивающим возмещение затрат сельскохозяйственных товаропроизводителей и получение ими необходимой прибыли), в интересах покупателей в условиях дефицита (например, вследствие неурожая сельскохозяйственных культур, интервенции зерна на рынок за счет государственных фондов), ресурсного обеспечения предпринимательской деятельности (например, доступ на аукционной основе к недрам, иным ресурсам, принадлежащим государству) и иного регулирующего воздействия на рынок с использованием возможностей публичных образований как собственников.

Государство, муниципальные образования реализуют свою правосубъектность через органы государственной исполнительной власти и органы местного самоуправления. При этом независимо от вида правоотношения (по осуществлению предпринимательской деятельности или регулированию таковой) субъектом правоотношения является публичное образование - РФ, субъект РФ, муниципальное образование. Мы согласны с В.С. Мартемьяновым, что "в хозяйственном праве все субъекты действуют на основе имущественного обособления. Права и обязанности государства тесно связаны с его имущественной базой: на нее ложатся соответствующие обременения по программам, актам об имущественных обязательствах" <1>. От себя отметим, что за незаконные действия государственных органов, органов местного самоуправления, их должностных лиц ответственность в форме возмещения убытков перед предпринимателями несут РФ, субъект РФ, муниципальное образование: убытки возмещаются за счет принадлежащего им на праве собственности имущества (казны), главным образом за счет средств бюджета соответствующего уровня (ст. ст. 16, 126 ГК РФ). Местное самоуправление не входит в систему органов государственной власти. Местное самоуправление в РФ обеспечивает самостоятельное решение населением вопросов местного значения, владение, пользование, распоряжение муниципальной собственностью (ст. 130 Конституции РФ).

--------------------------------

<1> Мартемьянов В.С. Указ. соч. С. 118 - 119. В.В. Лаптев считает, что субъектами предпринимательского права в вертикальных (управленческих) отношениях выступают органы власти. Лаптев В.В. Указ. соч. С. 135.

 

Основной субъект предпринимательского права - лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Обобщенным (родовым) понятием для таких лиц-организаций по ранее действовавшему (до принятия ч. 1 ГК РФ) законодательству было понятие "предприятие" (ст. 4 Закона РФ от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности"). В настоящее время термин "предприятие" используется законодателем для обозначения только таких юридических лиц, как государственные и муниципальные унитарные предприятия. В основном же его значении по ГК РФ предприятие это не субъект, а объект - имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132 ГК РФ).

Однако в теории коммерческие организации по-прежнему рассматриваются как предприятия <1>, законодателю предлагается вернуться к сложившемуся в теории и на практике термину "предприятие" для обозначения коммерческих организаций либо закрепить в ГК РФ иной, но единый термин для обозначения всех субъектов предпринимательской деятельности, например, хозяйствующий субъект, хотя "он явно проигрывает термину "предприятие" <2>.

--------------------------------

<1> Лаптев В.В. Указ. соч. С. 53 - 54.

<2> Пилецкий А.Е. Проблемы правосубъектности и автономии воли в предпринимательской деятельности. Материалы международной научной конференции 29 апреля 2004 г.: Развитие хозяйственного законодательства на современном этапе. М., 2004. С. 61.

 

Отметим, что Закон о защите конкуренции называет хозяйствующими субъектами не только индивидуальных предпринимателей, коммерческие организации, занимающиеся деятельностью, приносящей доходы, некоммерческие организации, но также физических лиц, не зарегистрированных в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющих профессиональную деятельность, приносящую доход, в соответствии с федеральными законами в силу членства в саморегулируемой организации (например, оценщики, арбитражные управляющие).

 

1.2. Признаки субъектов предпринимательской деятельности

 

Субъекты предпринимательской деятельности отличаются следующими признаками.

1. Наличие комплексной правосубъектности, которая охватывает как частноправовые, так и публично-правовые аспекты предпринимательской деятельности <1>. Субъекты предпринимательского права могут участвовать и участвуют как в гражданских, так и публичных правоотношениях. Хозяйствующие субъекты могут выступать участниками имущественного оборота и одновременно являются носителями публичных прав и обязанностей <2>.

--------------------------------

<1> Лаптев В.В. Указ. соч. С. 56.

<2> Тотьев К.Ю. Предпринимательское право: Учеб. пособие. М., 2003. С. 143.

 

Правосубъектность отличается от хозяйственной компетенции:

а) правосубъектностью (правоспособностью и дееспособностью) обладают граждане, юридические лица, публичные образования. Хозяйственной компетенцией обладают органы государственной и муниципальной власти и органы юридического лица. Например, ст. 65.3 ГК РФ говорит об исключительной компетенции высшего органа управления корпорации;

б) содержание правосубъектности составляют субъективные права и обязанности, которые лицо может приобрести при наличии соответствующих юридических фактов. Содержание компетенции составляют полномочия - права действовать от имени субъекта, наделившего полномочиями, и одновременно обязанность действовать от имени и в интересах субъекта, органом которого реализующий полномочия является;

в) права и обязанности, составляющие правосубъектность, не передаваемы (отчуждать можно субъективные права, но не права как элементы правоспособности). Полномочия, составляющие хозяйственную компетенцию, в случаях, предусмотренных законом и учредительными документами, могут передаваться другим органам. Например, вопросы неисключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, указанные в ст. 33 Закона об ООО, могут быть Уставом отнесены к компетенции другого органа управления (совета директоров, исполнительного органа) общества.

Гражданская правоспособность хозяйствующих субъектов может быть общей - она дает возможность приобретать права и обязанности, связанные с любыми видами деятельности, кроме запрещенных.

Учредители (участники) юридического лица могут ограничить его правоспособность сами в учредительных документах. Тогда возникает ограниченная правоспособность юридического лица. Сделки, совершенные в противоречие с целями деятельности, определенно ограниченными в учредительных документах, являются оспоримыми сделками (ст. 173 ГК РФ).

Некоторые юридические лица обладают специальной правоспособностью, т.е. они могут иметь права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в уставе и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Исключительной правоспособностью обладают юридические лица, осуществляющие такие, указанные в законе, виды деятельности, которые являются единственно возможными для хозяйствующих субъектов, какие-либо другие виды деятельности для них запрещены. Исключительной правоспособностью обладают, например, страховщики, банки и другие кредитные организации, аудиторские организации, открытые акционерные инвестиционные фонды, биржи.

2. Наличие обособленного имущества, принадлежащего хозяйствующему субъекту на праве собственности, а унитарному предприятию - на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Конечно, для осуществления предпринимательской деятельности может использоваться и арендуемое имущество, и на базе арендуемого имущества можно реализовать собственный экономический интерес к ведению дел в целях получения прибыли. Однако в случае банкротства арендуемое имущество не входит в конкурсную массу, на него не обращается взыскание по требованиям кредиторов. Соответственно, для банков, иных кредиторов, инвесторов предпочтительнее иметь дело с организацией, обладающей собственным имуществом, в размере, гарантирующем имущественные интересы кредиторов.

Обособленное имущество учитывается организацией на самостоятельном балансе, а арендуемое - за балансом.

3. Обособленное имущество является основой самостоятельной имущественной ответственности субъекта предпринимательской деятельности <1>.

--------------------------------

<1> Об ответственности см.: глава 15.

 

4. Сочетание ведения субъектами предпринимательской деятельности и руководства ею. Обеспечение юридического лица ресурсами, организацию производства товаров и его реализацию обеспечивают органы управления организацией. Генеральный директор предприятия (коммерческой организации) с помощью своих заместителей, директоров управляет персоналом, совершает сделки от имени организации, представляет ее в государственных органах, суде. Члены органов управления коммерческих организаций, другие менеджеры действуют в интересах организации-предпринимателя, сами же они субъектами предпринимательства не являются <1>. Индивидуальные предприниматели осуществляют внутреннее и внешнее ведение дел непосредственно и через своих представителей (например, нанимая работников-продавцов в сфере торговли). В полном товариществе и товариществе на вере органы управления не создаются, делами организации управляют полные товарищи.

--------------------------------

 

КонсультантПлюс: примечание. Учебник "Предпринимательское право Российской Федерации" (отв. ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно) включен в информационный банк согласно публикации - "Норма", "Инфра-М", 2017, 3-е изд., перераб. и дополненное.

<1> Есть и другая точка зрения: менеджеры, члены органов управления юридическим лицом являются субъектами предпринимательства, поскольку они используют экономические ресурсы в целях получения прибыли. См.: Предпринимательское право РФ: Учебник / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 130. На самом деле предпринимательскую деятельность осуществляет юридическое лицо, а действия органов управления юридического лица, управляющих, менеджеров рассматриваются как действия юридического лица. Организация-должник отвечает перед кредиторами за действия своего руководителя, иных работников (ст. ст. 53.1, 402 ГК РФ).

 

5. Субъекты предпринимательской деятельности должны быть зарегистрированы в установленном порядке и приобрести статус юридического лица, индивидуального предпринимателя.

Лаптев В.В. <1> выделяет и иные признаки предприятия (коммерческой организации), в частности:

--------------------------------

<1> Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997. С. 54 - 56.

 

- организационное единство. Этот признак предприятия означает, что оно имеет определенную структуру и организацию. Отметим, что указанный признак является одним из общих признаков юридического лица. Надо иметь в виду, что такие юридические лица, как товарищества (полные и коммандитные) не обладают традиционными признаками организационного единства: там не создаются органы управления, все вопросы управления решаются по общему согласию полных товарищей (решения принимаются на основе принципа "один участник - один голос", если иное не предусмотрено учредительным договором). Во внешних правоотношениях от имени товарищества действуют все полные товарищи, если учредительным договором не предусмотрено, что они ведут дела совместно, либо ведение дел поручается отдельным участникам (ст. 72 ГК РФ).

- наличие у предприятия фирменного наименования, которое индивидуализирует предприятие в правовых отношениях. Отметим, что коммерческие организации регистрируются под фирменным наименованием. Фирменное наименование, наряду с другими сведениями об организации, отражается в Едином государственном реестре юридических лиц (подп. "а" п. 1 ст. 5 Закона о государственной регистрации).

Юридическое лицо имеет исключительное право на свое фирменное наименование, вправе требовать от лица, неправомерно использующего тождественное или сходное до степени смешения фирменное наименование, прекращения такого использования и возмещения убытков (ст. 1474 ГК РФ). Такое требование может быть предъявлено при условии: а) осуществления юридическими лицами с тождественным фирменным наименованием аналогичной деятельности (например, обе организации заняты в сфере строительства); б) фирменное наименование правообладателя было включено в Единый государственный реестр ранее, чем фирменное наименование другого юридического лица.

Надо, однако, иметь в виду, что законом не предусмотрена процедура проверки регистрирующим органом наименования коммерческой организации на не повторяемость. Соответственно, не пресекается появление организаций с одинаковыми фирменными наименованиями. Полагаем, что по отношению к юридическому лицу, чье фирменное наименование совпадает с фирменным наименованием другой коммерческой организации, не может быть применена санкция в виде возмещения убытков. Во-первых, само юридическое лицо может быть не виновно в дублировании чужого наименования, оно присвоено создаваемому юридическому лицу его учредителями. Во-вторых, юридическое лицо со своим фирменным наименованием легитимировано в установленном законом порядке, следовательно, использование им своего фирменного наименования является правомерным. Другое дело, если, например, юридическое лицо "С." реализует товар, проставляя на этикетках, упаковке чужое фирменное наименование, например своего конкурента - организации "Д". Подобные незаконные действия рассматриваются в качестве формы недобросовестной конкуренции (п. 4 ч. 1 ст. 14 Закона о защите конкуренции) и могут быть основаниями гражданско-правовой ответственности и возбуждения производства по делу об административном правонарушении.

 

§ 2. Классификация субъектов предпринимательской

деятельности

 

В основу классификации субъектов предпринимательской деятельности могут быть положены различные критерии.

1. Характер выполняемых функций. По этому критерию выделяются субъекты, непосредственно ведущие предпринимательскую деятельность (индивидуальные предприниматели и коммерческие организации). Предприниматели реализуют комплекс функций: привлечение и использование материальных, трудовых и иных ресурсов, организация производства, управление персоналом и организацией в целом, продажа произведенных товаров и др. Предпринимательская деятельность представляет собой единство производственной и организационной (управленческой) функций. Встречаются хозяйствующие субъекты, которые одновременно руководят деятельностью других организаций. К таковым относятся основные организации, указания которых являются обязательными для дочерних (ст. 67.3 ГК РФ). В отличие от субъектов предпринимательской деятельности, главным для публично-правовых образований (РФ, субъекты РФ, муниципальные образования), являются регулирование и контроль за предпринимательской деятельностью, но они могут быть и участниками гражданских правоотношений. Саморегулируемые организации создаются в целях регулирования и контроля за предпринимательской и профессиональной деятельностью своих членов. При этом они не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 14 Закона о СРО).

2. Форма собственности, на базе которой действуют субъекты предпринимательской деятельности. В РФ признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ). Все коммерческие организации, кроме унитарных предприятий, все некоммерческие организации, кроме учреждений, являются собственниками своего имущества. Унитарные предприятия действуют на базе государственной или муниципальной собственности. Будучи юридическими лицами, унитарные предприятия используют государственное, муниципальное имущество на основе принадлежащих им вещных прав на имущество - хозяйственного ведения или оперативного управления (ст. ст. 114, 115 ГК РФ).

3. Форма организации предпринимательской деятельности: различаются индивидуальные предприниматели - физические лица и организации - юридические лица.

4. Количество субъектов, участвующих в предпринимательской деятельности и непосредственно присваивающих полученную прибыль: выделяются отдельные предприниматели (индивидуальные предприниматели, организации - юридические лица) и группы предпринимателей. К последним, например, можно отнести договорные объединения, не являющиеся юридическими лицами (простое товарищество, крестьянское (фермерское) хозяйство).

5. Правовой статус субъектов предпринимательской деятельности может быть определен только ГК РФ (хозяйственные товарищества) или ГК РФ и другими законами (например, Закон об АО, Закон об ООО).

6. Количество работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей: при некоторых дополнительных условиях, субъекты предпринимательской деятельности относятся к малым или средним предприятиям.

7. Виды деятельности могут предопределять положение хозяйствующего субъекта в качестве налогоплательщика. Например, организации и индивидуальные предприниматели, производящие сельскохозяйственную продукцию и (или) выращивающие рыбу, осуществляющие ее первичную и последующую (промышленную) переработку и реализующие эту продукцию, при условии что в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг) доля дохода от реализации произведенной ими продукции, включая продукцию первичной переработки, составляют не менее 70%, могут перейти на уплату единого сельскохозяйственного налога в порядке, предусмотренном нормами главы 26.1 НК РФ "Система налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единый сельскохозяйственный налог)". Организации и индивидуальные предприниматели, занимающиеся видами деятельности, предусмотренными главой 26.3 НК РФ (например, оказанием бытовых услуг, розничной торговлей), обязаны платить единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности, если система налогообложения в виде такого налога введена законом субъекта РФ. Уплата организациями единого налога заменяет налог на прибыль, на имущество, налог на добавленную стоимость, за исключением НДС, взимаемого при импорте товаров (п. 4 ст. 346.26 НК РФ).

8. Можно выделить также критерии, которые имеют значение для классификации субъектов предпринимательства, действующих в качестве юридических лиц:

а) по цели деятельности они могут быть коммерческими и некоммерческими организациями (ст. 50 ГК РФ);

б) по содержанию правоспособности различаются организации с общей, специальной, исключительной, ограниченной самими учредителями в учредительных документах правоспособностью;

в) по наличию или отсутствию у участников (учредителей) права участия (членства) в организации различаются корпоративные (корпорации) и унитарные юридические лица (ст. 65.1 ГК РФ). Члены корпоративной организации формируют высший орган управления корпорацией. Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами;

г) по соотношению прав на имущество учредителей (участников) и самой организации различаются организации:

- на имущество которых их учредители имеют право собственности. К ним относятся государственные и муниципальные предприятия и финансируемые собственником учреждения;

- организации - собственники имущества, по отношению к которым учредители (участники) в связи с участием в корпоративной организации приобретают корпоративные (членские) права и обязанности, включая имущественные (по типу обязательственных) права. Из коммерческих организаций к ним относятся хозяйственные товарищества и общества, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства;

- юридические лица, по отношению к которым их учредители (участники) не имеют имущественных прав - ни вещных, ни обязательственных. К ним, в частности, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды;

д) по организационно-правовой форме: коммерческие организации могут создаваться в виде хозяйственных товариществ (полные товарищества и товарищества на вере); крестьянских (фермерских) хозяйств; хозяйственных партнерств; хозяйственных обществ (общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, акционерные общества); производственных кооперативов; государственных и муниципальных предприятий. Перечень является закрытым;

е) по месту, занимаемому на рынке товаров и услуг, выделяются субъекты, работающие в условиях естественной монополии и обычные (временные) монополисты. По отношению к первой категории монополистов осуществляется государственное регулирование цен, определяются потребители, подлежащие обязательному обслуживанию и (или) устанавливается минимальный уровень их обеспечения (в случае невозможности удовлетворения в полном объеме в товарах и услугах субъекта естественной монополии). В отношении обычных монополистов ведется контроль за тем, чтобы не было злоупотребления доминирующим положением на рынке товаров и услуг, пресекаются согласованные действия хозяйствующих субъектов, ограничивающих конкуренцию;

ж) по степени зависимости одной организации от другой различаются основные и дочерние, основные и зависимые хозяйственные общества. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (ст. 67.3 ГК РФ). Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более двадцати процентов уставного капитала первого общества (п. 4 ст. 6 Закона об ООО);

з) по наличию в уставном капитале организации доли государства, муниципальных образований. Так, организации с долей публичной собственности, превышающей 25%, не могут получить статус субъекта малого и среднего предпринимательства, предусмотренный Законом о МСП. Также согласно ст. 5 Закона о приватизации, они не могут быть покупателями государственного и муниципального имущества в процессе приватизации;

и) по наличию в уставном капитале иностранных инвестиций - существуют организации с определенной долей иностранных инвесторов, организации, уставный капитал которых полностью сформирован за счет средств иностранных инвесторов, и хозяйственные общества и товарищества без иностранного участия.

9. На основе договоров могут создаваться объединения - простые товарищества, концерны, консорциумы, пулы, которые не являются в целом юридическими лицами и не выступают как правосубъектные организации в гражданском обороте.

 

§ 3. Создание субъектов предпринимательской деятельности

 

Под созданием субъекта предпринимательской деятельности понимаются совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу соответствующего правового статуса <1>.

--------------------------------

<1> См.: Предпринимательское право: Учебник для бакалавров / Отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. М., 2014. С. 87.

 

 В науке предпринимательского права выделяются различные способы создания субъектов предпринимательского права, исходя из того, по чьей воле и каким образом создаются субъекты права (учредительно-распорядительный, учредительный, договорно-учредительный, дозволительно-учредительный) <1>, а также характера и степени участия в решении данных вопросов публичной власти (разрешительный, распорядительный, явочно-нормативный и явочный способ) <2>.

--------------------------------

<1> См.: Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Курс лекций. Т. I: Общие положения. М., 1994. С. 60.

<2> См.: Современное предпринимательское право: общие положения и перспективы / Отв. ред. И.В. Ершова. М.: Проспект, 2014. С. 252 - 257.

 

Приобретение физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя обусловлено такими юридическими фактами, как рождение, достижение определенного законом возраста, государственная регистрация. Согласно п. 3 ст. 49 ГК РФ юридические лица как субъекты права возникают с момента внесения сведений об их создании в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ). С точки зрения целей настоящей главы наибольший интерес представляет рассмотрение вопроса о создании коммерческих организаций.

Действующее законодательство сохраняет неопределенность в отношении места, которое занимает понятие "создание коммерческих организаций" в системе смежных категорий. В ряде нормативных актов оно употребляется как родовое по отношению к возникновению новых организаций, а также организаций, образованных в результате реорганизации (ст. 60 ГК РФ, ст. 8 Закона об АО, подп. 4 п. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции). В рамках второго подхода создание и реорганизация рассматриваются как самостоятельные способы образования организаций, являющегося по отношению к ним родовым понятием (ст. ст. 173.1, 173.2 УК РФ, ст. 5 Закона о государственной регистрации).

Содержание понятия "создание коммерческой организации" также неоднозначно, поскольку оно одновременно рассматривается как момент и как процесс ее возникновения. Согласно п. 8 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, однако осуществление государственной регистрации невозможно без соответствующего решения учредителей и совершения ими иных действий, предшествующих регистрации.

 В правовой доктрине преобладает точка зрения о возникновении юридических лиц в результате совокупности юридических фактов, т.е. сложного юридического состава <1>. В.В. Долинская также отмечает, что возникновение субъекта представляет собой сложный комплекс последовательных процедур, сочетающих меры как частноправового, так и публично-правового регулирования <2>.

--------------------------------

<1> См.: Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005. С. 161.

<2> См. Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., 2006. С. 354.

 

Создание коммерческой организации представляет собой процесс, включающий две неразрывно связанные стадии - учреждение и государственную регистрацию <1>. Более детальная периодизация процесса создания коммерческих организаций позволяет говорить о трех этапах стадии учреждения (подготовительном этапе, принятии решения о создании организации, а также этапе подготовки к государственной регистрации), а также о трех этапах стадии государственной регистрации (представление документов для государственной регистрации; принятие регистрирующим органом решения о государственной регистрации; выдача документов, подтверждающих факт государственной регистрации).

--------------------------------

<1> См.: Тониян В.В. Актуальные проблемы совершенствования законодательства о создании коммерческих организаций // Юрист. 2005. N 8. С. 21.

 

Значительно усложнена процедура создания кредитных организаций состоящая, по мнению Л.Г. Ефимовой, из следующих стадий: 1) согласование фирменного наименования кредитной организации с Банком России; 2) предоставление документов о создании в Банк России; 3) государственная регистрация кредитной организации, включающая принятие Банком России решения по существу вопроса о регистрации, а также совершение регистрационных записей о кредитной организации и уведомление всех заинтересованных лиц; 4) формирование уставного капитала кредитной организации; 5) получение первичной лицензии на совершение банковских операций <1>. Предъявление специальных требований к созданию кредитных организаций обусловлено тем особым местом, которое занимают указанные субъекты (прежде всего, банки) в финансовой системе государства, привлекая значительные по объему денежные средства физических и юридических лиц. Разрешая возникновение кредитных организаций, Банк России должен одновременно проверить их будущую финансовую устойчивость, удостовериться в добросовестности учредителей и компетентности руководителей.

--------------------------------

<1> См.: Ефимова Л.Г. Банковское право. М., 2010. Т. 1. Банковская система Российской Федерации. С. 312 - 325.

 

Выделив в качестве основных стадий процесса создания коммерческих организаций в РФ их учреждение и государственную регистрацию, отметим, что каждый из данных этапов имеет свои цели, а также особенности в применяемых методах регулирования. Детальное регулирование процедуры государственной регистрации по сравнению с регламентацией отношений, возникающих между учредителями создаваемых организаций, позволяет говорить о преобладании в данных случаях различных методов регулирования - диспозитивного на стадии учреждения и императивного на стадии государственной регистрации. Говоря о недостаточном внимании к создаваемым коммерческим организациям со стороны государства, А.А. Мохов отмечает, что "для вновь созданных организаций наиболее остро стоят задачи по адаптации к конкретным условиям... Именно здесь, как никогда, высока регулирующая (в первую очередь стимулирующая) роль законодательства" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Мохов А.А. Управление жизненным циклом коммерческих организаций // Вестник университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА). 2015. N 1. С. 39 - 40.

 

Под учреждением коммерческой организации понимается совершение учредителями совокупности юридически значимых действий и принятие ими решений, направленных на создание юридического лица и приобретение предусмотренных законом прав. Законодатель регулирует содержание данной стадии возникновения юридического лица лишь в самом общем виде, в связи с чем предполагается достаточно большая степень свободы в определении действий учредителей. Дифференциация правового регулирования создания юридических лиц проявляется на данном этапе в виде специальных требований законодателя к учредителям, организационно-правовой форме, наименованию, размеру капитала и порядку его формирования, органам управления отдельных юридических лиц (например, кредитных организаций).

 Характеризуя организационные отношения, возникающие в процессе учредительной деятельности, С.В. Борисова справедливо указывает, что не все они доступны для правового воздействия, например, когда речь идет о действиях учредителя, осуществляющего поиск будущих партнеров, сбор необходимой информации, разработку проекта учредительных документов, созыв учредительного собрания, хотя правовые предписания оказывают на нее опосредованное воздействие посредством фиксации в законодательстве конечного юридически значимого результата <1>.

--------------------------------

<1> См.: Борисова С.В. Организационные и правовые основы создания субъектов предпринимательской деятельности в России: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 183.

 

Подготовительный этап стадии учреждения коммерческой организации начинается с комплектования состава учредителей организации, выбора учредителями ее организационно-правовой формы, разработки проектов учредительных документов, составляющих правовую основу деятельности организации наряду с нормами действующего законодательства. На первом этапе также происходит определение фирменного наименования и места нахождения коммерческой организации, размера и порядка формирования ее уставного (складочного) капитала, в необходимых случаях - денежная оценка материальных ценностей, имущественных прав и прав пользования результатами интеллектуальной деятельности, которыми оплачивается уставный (складочный) капитал.

Фигура учредителя как лица, принявшего решение об учреждении коммерческой организации, является ключевой для первой стадии ее создания. В качестве учредителей коммерческих организаций на сегодняшний день могут выступать физические лица, коммерческие и некоммерческие организации, РФ и ее субъекты, а также муниципальные образования. Реализация данной возможности конкретным лицом, намеревающимся выступить в качестве учредителя, обусловлена:

- наличием у физического лица полной гражданской дееспособности (согласно ст. 26 ГК РФ членами кооперативов вправе быть несовершеннолетние, достигшие шестнадцатилетнего возраста);

- отсутствием ограничений, связанных с правовой формой учредителя (в качестве общего правила ст. 7 Закона об ООО и ст. 10 Закона об АО устанавливают запреты на учреждение хозяйственных обществ государственными органами и органами местного самоуправления, а также хозяйственными обществами, состоящими из одного лица, если они выступают единственными учредителями);

- отсутствием ограничений, связанных с родом занятий учредителя - физического лица (действующее законодательство содержит определенные ограничения на владение государственными или муниципальными служащими акциями (долями участия, паями в уставных (складочных) капиталах организаций) и их участие в деятельности органов управления хозяйствующими субъектами <1>, однако абсолютного запрета выступать в качестве учредителей коммерческих организаций не устанавливает);

--------------------------------

<1> См., например: ст. 17 Закона о государственной гражданской службе; ст. 11 Федерального закона от 25 декабря 2008 г. N 278-ФЗ "О противодействии коррупции" // СЗ РФ. 2008. N 52 (часть I). Ст. 6228.

 

- требованиями, предъявляемыми к количественному составу учредителей той или иной организационно-правовой формы (число участников общества с ограниченной ответственностью не может превышать 50 - ст. 7 Закона об ООО; хозяйственное партнерство не может быть учреждено одним лицом и не может иметь более 50 участников - ст. 4 Закона о партнерствах; число членов производственного кооператива не может быть менее 5 - ст. 4 Закона о кооперативах);

- требованиями о принадлежности определенной доли уставного капитала создаваемой коммерческой организации обозначенным в законе субъектам (согласно п. 3 ч. 2 ст. 18 Закона об аудите доля уставного (складочного) капитала аудиторской организации, принадлежащая аудиторам и (или) аудиторским организациям, должна быть не менее 51%).

Организационно-правовая форма создаваемой коммерческой организации по общему правилу определяется учредителями свободно (кроме ограничений, обусловленных формой собственности учредителя). Следует также учесть наличие императивных требований законодательства к легитимации коммерческих организаций со специальной правоспособностью: создание кредитных организаций (ст. 1 Закона о банках) и организаторов торгов (ст. 5 Закона об организованных торгах) в организационно-правовых формах хозяйственных обществ; создание бирж (ст. 9 Закона об организованных торгах) и акционерных инвестиционных фондов (ст. 2 Закона об инвестиционных фондах) в форме акционерных обществ; запрет на создание аудиторских организаций в форме публичных акционерных обществ, государственных или муниципальных унитарных предприятий (п. 1 ч. 2 ст. 18 Закона об аудите).

Согласно п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Фирменное наименование является средством индивидуализации коммерческой организации, ему предоставляется правовая охрана (ст. 1225 ГК РФ). В соответствии с положениями ст. 8 Конвенции по охране промышленной собственности (Париж, 20 марта 1883 г.) <1> об охране фирменного наименования без обязательной подачи заявки или регистрации в России применяется явочный принцип возникновения права на фирму <2> (с момента государственной регистрации коммерческой организации).

--------------------------------

<1> Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1996. N 2.

<2> См.: Бузанов Ю.В. Правовой режим фирменных наименований в российском гражданском праве: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 8.

 

Общие требования к фирменному наименованию содержатся в ст. 1473 ГК РФ, конкретизируются в иных нормах ГК РФ и в специальных законах применительно к организациям различных организационно-правовых форм и сфер деятельности. Фирменное наименование определяется в учредительных документах организации и включается в ЕГРЮЛ при ее государственной регистрации.

Фирменное наименование должно содержать указание на организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности. Род деятельности указывается в наименовании организаций, обладающих специальной (унитарные предприятия) либо исключительной (банки, аудиторские организации, инвестиционные фонды и др.) правоспособностью.

Фирменное наименование биржи должно содержать слово "биржа", а фирменное наименование торговой системы - словосочетания "торговая система" или "организатор торговли" в любом падеже (ст. ст. 9 и 12 Закона об организованных торгах). По общему правилу использование слов "биржа", "торговая система", "организатор торгов", производных от них слов и сочетаний с ними в своем фирменном наименовании иными лицами не допускается. Ответственность за нарушение данного требования предусмотрена ч. 2 ст. 14.24 КоАП РФ.

Коммерческая организация должна иметь одно полное фирменное наименование и вправе иметь одно сокращенное фирменное наименование на русском языке, а также одно полное фирменное наименование и (или) одно сокращенное фирменное наименование на любом языке народов РФ и (или) иностранном языке.

ГК РФ содержит перечень запретов, связанных с формулировкой фирменного наименования коммерческих организаций. Так, в фирменное наименование не могут включаться полные или сокращенные официальные наименования: иностранных государств (а также слова, производные от таких наименований), органов государственной власти и местного самоуправления, общественных объединений; обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.

Особые правила установлены в отношении слов "Российская Федерация", "Россия" и производных от них. Так, фирменное наименование государственного унитарного предприятия может содержать указание на принадлежность такого предприятия соответственно РФ и субъекту РФ. Остальным коммерческим организациям для такого указания необходимо специальные разрешение <1>. Согласно п. 1 ст. 54 ГК РФ нормативными правовыми актами субъектов РФ может быть установлен порядок использования в наименованиях юридических лиц официального наименования субъектов РФ.

--------------------------------

<1> См.: Правила включения в фирменное наименование юридического лица официального наименования "Российская Федерация" или "Россия", а также слов, производных от этого наименования, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 3 февраля 2010 г. N 52 // СЗ РФ. 2010. N 6. Ст. 660.

 

Согласно ст. 1474 ГК РФ защита исключительного права на фирменное наименование базируется на совокупности таких признаков, как совпадение сегмента рынка и тождество или сходство фирменных наименований до степени смешения. Юридическое лицо, использующее фирменное наименование, тождественное фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в ЕГРЮЛ ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица, по требованию правообладателя обязано по своему выбору прекратить использование данного фирменного наименования в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, или изменить свое фирменное наименование, а также обязано возместить правообладателю причиненные убытки.

 В силу п. 4 ст. 1474 ГК РФ требование прекратить использование фирменного наименования и возместить правообладателю причиненные убытки может заявить только правообладатель. Органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, на основании п. 5 ст. 1473 Кодекса предоставлено право предъявить в суд только иск о понуждении к изменению фирменного наименования и только в том случае, если фирменное наименование юридического лица не соответствует требованиям п. п. 3 или 4 этой статьи ( п. 60 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 26 марта 2009 г. N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" <1>).

--------------------------------

<1> Вестник ВАС РФ. 2009. N 6.

 

Закрепленный в ст. 1474 ГК РФ механизм представляется вполне достаточным для охраны интересов коммерческой организации, зарегистрированной ранее конкурента. Более сложной выглядит ситуация с защитой прав потребителей и контрагентов, которых может ввести в заблуждение идентичность названий двух организаций. Если субъекты предпринимательской деятельности должны проявлять при выборе делового партнера разумную осмотрительность (например, проверив его основной государственный регистрационный номер), то проблема защиты нарушенных прав потребителей требует отдельного внимания правовой науки. В данном отношении показателен пример Японии, где Закон "О компаниях", вступивший в силу в 2006 г., отказался от запрета на регистрацию юридических лиц с идентичными или схожими наименованиями в одном населенном пункте, но не допускает их регистрацию по одному и тому же адресу <1>.

--------------------------------

<1> См.: Регистрация субъектов предпринимательской деятельности: зарубежный опыт / Отв. Р.А. Адельханян. М., 2012. С. 291 - 292.

 

Вторым средством индивидуализации коммерческой организации является место нахождения, которое учредители вправе определять самостоятельно. Включение сведений о месте нахождения в ЕГРЮЛ и учредительный документ организации способствует установлению с ней связи, осуществлению контроля за ее деятельностью, необходимо для постановки организации на налоговый учет, позволяет определить право, подлежащее применению к внешнеэкономическим сделкам, подсудность споров. По месту нахождения хозяйственных обществ, как правило, проводятся их общие собрания <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 22 февраля 2011 г. N 13456/10 // Вестник ВАС РФ. 2011. N 5.

 

Признание местом нахождения юридического лица места его государственной регистрации основано на концепции домициля как места, где предполагается нахождение руководства организации. Согласно п. 2 ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории РФ путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа, если иное не установлено Законом о государственной регистрации.

В ЕГРЮЛ также должен быть указан адрес юридического лица в пределах места нахождения юридического лица, однако место фактического нахождения организации не всегда бывает известно заинтересованным лицам. В связи с этим в п. 3 ст. 54 ГК РФ установлено, что юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу.

Обеспечение достоверности сведений о месте нахождения организации, сообщаемых при государственной регистрации, стало определяющим вектором развития правового регулирования государственной регистрации юридических лиц в последние годы.

До принятия Федерального закона от 28 июня 2013 г. N 134-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям" <1> указание в заявлении о государственной регистрации недостоверной информации о месте нахождения юридического лица рассматривалось регистрирующими органами как непредставление заявления <2>, однако названный законодательный акт закрепил специальное основание отказа в государственной регистрации юридических лиц - наличие у регистрирующего органа подтвержденной информации о недостоверности содержащихся в представленных в регистрирующий орган документах сведений об адресе юридического лица (подп. "р" п. 1 ст. 23 Закона о государственной регистрации).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2013. N 26. Ст. 3207.

<2> См., например: Определение ВАС РФ от 26 февраля 2009 г. N 1690/09 // СПС "Гарант".

 

 Примерный перечень обстоятельств, свидетельствующих о недостоверности указанных сведений, приведен в п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. N 61 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица" <1>. Согласно п. 4 данного Постановления регистрация юридического лица по адресу жилого объекта недвижимости допускается в тех случаях, когда собственник объекта дал на это согласие, причем оно предполагается, если названный адрес является адресом места жительства учредителя (участника) или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

--------------------------------

<1> Текст Постановления официально опубликован не был // СПС "Гарант".

 

Следует отметить, что Федеральный закон от 30 марта 2015 г. N 67-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <1> подтвердил возможность указания в качестве адреса юридического лица адреса места жительства учредителя либо места жительства лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица (абз. 6 п. 6 ст. 17 Закона о государственной регистрации).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2015. N 13. Ст. 1811.

 

В качестве второго этапа стадии учреждения коммерческой организации выступает принятие решения об учреждении. Волеизъявление учредителей на создание коммерческой организации является ключевым моментом стадии учреждения и фиксируется в протоколе учредительного собрания. В случае, когда учредителем организации является одно лицо, соответствующие вопросы оформляются единоличным решением учредителя.

В названном решении указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава (или о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом), о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица, а также иные сведения, предусмотренные законом (например, об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных, имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями для оплаты уставного (складочного) капитала. В решении об учреждении корпоративного юридического лица указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица, о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица (ст. 50.1 ГК РФ).

В случае учреждения коммерческой организации двумя и более учредителями указанное решение принимается всеми учредителями единогласно. В то же время для принятия решения по отдельным вопросам, выносимым на собрание учредителей, может быть установлен иной порядок (п. 4 ст. 9 Закона об АО).

 Вопрос о правовой природе решения учредительного собрания является в правовой науке дискуссионным. Представляется возможным согласиться с точкой зрения С.А. Карелиной о том, что решение общего собрания (в том числе учредительного) следует рассматривать как самостоятельный юридический факт, порождающий возникновение корпоративных правоотношений, наряду со сделками и подлежащий легитимации в форме государственной регистрации <1>.

--------------------------------

 

КонсультантПлюс: примечание. Учебник "Корпоративное право" (отв. ред. И.С. Шиткина) включен в информационный банк согласно публикации - КНОРУС, 2015 (2-е издание, переработанное и дополненное).

<1> См.: Корпоративное право: Учебный курс: Учебник / Отв. ред. И.С. Шиткина. М., 2011. С. 285.

 

Учредительные документы занимают первое место в иерархии документов юридических лиц, определяющих их правовое положение и включающих также внутренние регламенты и иные внутренние документы. В то же время стороны корпоративного договора (договора об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерного соглашения) не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества (ст. 67.2 ГК РФ).

Состав учредительных документов для разных видов коммерческих организаций различен. Правовой базой деятельности хозяйственных товариществ является учредительный договор, который заключается его учредителями и к которому применяются положения ГК РФ об уставе юридического лица. Для остальных коммерческих организаций в качестве единственного учредительного документа предусмотрен устав. Общее содержание учредительных документов определяется ст. 52 ГК РФ, а для отдельных видов организаций - в соответствующих разделах ГК и специальных законодательных актах.

Согласно ст. 52 ГК РФ устав юридического лица, утвержденный его учредителями (участниками), должен содержать сведения о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте его нахождения, порядке управления деятельностью, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида (например, ст. 12 Закона об ООО, ст. 11 Закона об АО). В учредительных документах унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица.

Юридические лица могут действовать на основании устава, утвержденного учредителями, или на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом <1>. Сведения о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, указываются в решении о его учреждении и в ЕГРЮЛ. Сведения о наименовании, фирменном наименовании, месте нахождения и размере уставного капитала юридического лица отражаются в таком случае не в уставе, а в ЕГРЮЛ. Указанное положение направлено на упрощение процедуры создания юридических лиц, позволяет сократить расходы и время учредителей на подготовку документов, оптимизирует работу регистрирующего органа. Заинтересованные лица могут ознакомиться с типовым уставом на официальном сайте органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц (ФНС России).

--------------------------------

<1> Такая возможность предусмотрена для обществ с ограниченной ответственностью Федеральным законом от 29 июня 2015 г. N 209-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части введения возможности использования юридическими лицами типовых уставов" // СЗ РФ. 2015. N 27. Ст. 4000.

 

Учредители акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью заключают соответственно договор о создании общества и договор об учреждении общества, определяющие порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению указанных организаций и не являющиеся их учредительными документами. Договоры о создании (учреждении) хозяйственных обществ регламентируют две группы организационных отношений: отношений участников между собой по поводу распределения и оплаты долей (акций) и совершения ими фактических и юридических действий, направленных на возникновение нового субъекта права. Так, согласно п. 5 ст. 11 Закона об ООО договор об учреждении общества определяет порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. При учреждении хозяйственных партнерств учредители заключают соглашение об управлении партнерством, содержание которого раскрывается в ст. 6 Закона о партнерствах. Соглашение об управлении партнерством также не является его учредительным документом.

Содержанием третьего этапа являются действия по реализации решения об учреждении коммерческой организации. Сюда необходимо включить действия по подготовке комплекта документов, представляемых для государственной регистрации коммерческой организации, включая нотариальное свидетельствование подлинности подписи заявителя на заявлении о государственной регистрации.

Анализ закрытого перечня документов <1>, закрепленного в ст. 12 Закона о государственной регистрации, позволяет определить их как минимально достаточные для подтверждения волеизъявления учредителей на создание коммерческой организации (решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ), фиксации ее правового статуса (учредительные документы юридического лица в двух экземплярах, один из которых с отметкой регистрирующего органа возвращается заявителю), а также получения сведений, используемых для осуществления государственного контроля и информирования заинтересованных лиц обо всех существенных параметрах созданной организации (подписанное заявителем заявление о государственной регистрации). Представление документа, подтверждающего оплату государственной пошлины в размере, предусмотренном ст. 333.33 НК РФ, призвано доказать исполнение соответствующей обязанности перед государством.

--------------------------------

<1> Согласно ст. 10 Закона об унитарных предприятиях для государственной регистрации унитарного предприятия представляются также сведения о составе и стоимости имущества, закрепляемого за ним на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления.

 

Особняком в данном перечне стоят документы, свидетельствующие о правовом статусе юридического лица - учредителя коммерческой организации (выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство), поскольку их представление касается только организаций, имеющих в составе учредителей иностранные юридические лица.

Для подтверждения таких ключевых моментов, как соответствие представленных учредительных документов установленным законодательством требованиям; достоверность сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации; соблюдение установленного порядка учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации; согласование в установленных законом случаях вопросов создания юридического лица с компетентными органами публичной власти, по общему правилу достаточно нотариально удостоверенной подписи заявителя, в качестве которого выступает один из учредителей создаваемой коммерческой организации.

На данном этапе, т.е. до государственной регистрации, должно начаться формирование складочного капитала хозяйственного товарищества (п. 2 ст. 73 ГК РФ), а также имущества производственного кооператива (п. 2 ст. 106.3 ГК РФ). Сроки и порядок внесения участниками вкладов в складочный капитал хозяйственного партнерства определяется соглашением об управлении партнерством (п. 6 ст. 6 Закона о партнерствах). Формирование уставного капитала акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, уставного фонда государственных и муниципальных унитарных предприятий производится после их государственной регистрации (ст. 34 Закона об АО, п. 1 ст. 16 Закона об ООО, ст. 13 Закона об унитарных предприятиях).

Федеральный закон от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" <1> наметил тенденцию усиления контроля за формированием уставного капитала хозяйственных обществ с закреплением обязанности их учредителей оплатить не менее трех четвертей уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть - в течение первого года деятельности общества, если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах. Поскольку действующие нормы Закона об АО и Закона об ООО допускают государственную регистрацию указанных хозяйственных обществ без предварительной оплаты трех четвертей уставного капитала, должно применяться положение абз. 2 п. 4 ст. 66.2 ГК РФ о несении участниками общества субсидиарной ответственности по его обязательствам, возникшим до момента полной оплаты уставного капитала.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2014. N 19. Ст. 2304.

 

Процесс создания коммерческой организации завершается ее государственной регистрацией <1>, однако до начала осуществления предпринимательской деятельности организации также необходимо открыть расчетный счет <2>.

--------------------------------

<1> О государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности см.: глава 21.

<2> Инструкция Банка России от 30 мая 2014 г. N 153-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов" // Вестник Банка России. 2014. N 60. 26 июня.

 

Согласно принципу "одного окна" в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации регистрирующий орган представляет в форме электронного документа сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, в государственные внебюджетные фонды для регистрации юридических лиц в качестве страхователей. На основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, происходит постановка организаций на учет в налоговых органах (п. 3 ст. 83 НК РФ). Сведения из ЕГРЮЛ представляются ФНС России в Федеральную службу государственной статистики (Росстат) для включения организации в Статистический регистр хозяйствующих субъектов (Статрегистр Росстата) <1>.

--------------------------------

<1> Приказ Росстата от 5 августа 2005 г. N 122 "Об утверждении Положения о Статистическом регистре хозяйствующих субъектов".

 

Пункт 3 ст. 2 Закона об унитарных предприятиях сохраняет обязанность унитарного предприятия иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на его место нахождения. В то же время для хозяйственных обществ данное требование больше не является обязательным <1>, если иное не предусмотрено федеральным законом. При наличии печати сведения о ней должны содержаться в уставе общества.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 6 апреля 2015 г. N 82-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части отмены обязательности печати хозяйственных обществ" // СЗ РФ. 2015. N 14. Ст. 2022.

 

§ 4. Реорганизация субъектов предпринимательской

деятельности

 

В отличие от индивидуальных предпринимателей, прекращение деятельности которых по общему правилу не предполагает правопреемства, юридические лица могут как полностью прекратить предпринимательскую деятельность (в результате ликвидации), так и иметь правопреемников в отношении их имущества и обязательств. Реорганизация является процедурой, при которой права и обязанности юридических лиц переходят к другим юридическим лицам в порядке правопреемства.

 В.С. Мартемьянов отмечал, что "реорганизация означает только прекращение существования предприятия в его прежнем виде (путем слияния, разделения, присоединения, преобразования в иную организационно-правовую форму) без прекращения его дел и имущества на основе правопреемства" <1>. Таким образом, категория правопреемства является ключевой для понимания сущности реорганизации и ее отличий от других способов реструктуризации или консолидации бизнеса.

--------------------------------

<1> Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Курс лекций: В 2 т. М., 1994. Т. 1. С. 68.

 

 Вопрос о понятии и правовой природе реорганизации (а следовательно, об основаниях и порядке ее оспаривания) является в юридической науке дискуссионным. Одни авторы полагают, что реорганизация юридического лица может рассматриваться в качестве сделки <1>. Более обоснованным представляется мнение о том, что реорганизация как акт правопреемства представляет собой сложный юридический состав <2>, который может включать в себя такой юридический факт, как сделка (например, договор о присоединении или слиянии) <3>.

--------------------------------

<1> См.: Наумов О.А. О защите прав кредиторов при реорганизации должника // Арбитражная практика. 2001. N 7; Архипов Б.П. Юридическая природа фактического состава, опосредующего реорганизацию акционерного общества // Законодательство. 2002. N 3.

<2> См.: Степанов Д.И. Правопреемство при реорганизации в форме выделения // Вестник ВАС РФ. 2002. N 8; Бакулина Е. К вопросу о судебном оспаривании реорганизации хозяйственных обществ // Хозяйство и право. 2004. N 3.

<3> Указанная позиция поддерживается и судебной практикой. См.: Определение СК по экономическим спорам ВС РФ от 18 марта 2015 г. N 305-ЭС14-4611 // СПС "Гарант".

 

В отсутствие законодательного закрепления понятия "реорганизация" представляется возможным сформулировать следующее ее определение. Реорганизация представляет собой совокупность решений и юридически значимых действий учредителей (органов) юридических лиц и государственных органов, направленных на осуществление перехода прав и обязанностей юридических лиц к другим юридическим лицам в порядке правопреемства, а также совершаемых уполномоченным государственным органом актов государственной регистрации создания и прекращения юридических лиц, изменений, вносимых в их учредительные документы.

Среди нормативных правовых актов, регулирующих реорганизацию юридических лиц, необходимо прежде всего назвать ГК РФ (ст. ст. 57 - 60.2). В соответствии с п. 1 ст. 57 ГК РФ особенности реорганизации кредитных, страховых и других финансовых организаций определяются законами, регулирующими их деятельность. Порядок осуществления реорганизации также конкретизирован законодательными актами об отдельных видах и организационно-правовых формах юридических лиц.

Согласно п. 3 ст. 57 ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Такие случаи установлены в подп. 1 - 3, 6, 7 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции в целях осуществления антимонопольного контроля за экономической концентрацией. В случаях, предусмотренных ст. 31 Закона о защите конкуренции, антимонопольный орган должен быть уведомлен о произошедшей реорганизации.

Статья 50 НК РФ определяет правовые последствия реорганизации для исполнения обязанностей по уплате налогов (пеней, штрафов), детализируя их применительно к различным формам реорганизации.

Особенности бухгалтерской (финансовой) отчетности при реорганизации юридического лица установлены ст. 16 Закона о бухгалтерском учете, а также Методическими указаниями по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций <1>. Отдельные аспекты осуществления реорганизации регулируются также подзаконными актами ФНС России и Банка России.

--------------------------------

<1> Утв. Приказом Минфина России от 20 мая 2003 г. N 44н // РГ. 2003. 2 июля.

 

ГК РФ устанавливает пять форм (способов) реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. При осуществлении реорганизации во всех формах, кроме выделения, происходит прекращение деятельности юридических лиц. В свою очередь, все формы реорганизации, за исключением присоединения, предполагают возникновение новых юридических лиц.

В хозяйственно-правовой литературе отмечается, что такие формы реорганизации, как слияние и присоединение, "...были широко распространены в условиях плановой экономики, когда значительное внимание уделялось укрупнению хозяйствующих субъектов" <1>, что соответствовало высокой степени монополизации экономики советского периода. Осуществление структурных реформ сделало востребованными способы реорганизации, направленные на разукрупнение хозяйствующих субъектов. Так, в рамках реформы электроэнергетики была проведена реорганизация РАО "ЕЭС России" путем выделения из него всех компаний целевой структуры отрасли.

--------------------------------

<1> Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права. М., 2003. С. 76.

 

Законодательство содержит ограничения для преобразования коммерческих и некоммерческих организаций в иные организационно-правовые формы, а также указывает случаи, когда невозможно изменение вида юридического лица, например его преобразование из коммерческой организации в некоммерческую, из корпорации в унитарную организацию. Так, общее правило ст. 68 ГК РФ о преобразовании хозяйственных товариществ и обществ только в хозяйственные товарищества и общества другого вида или производственные кооперативы дополняется запретом на преобразование хозяйственных товариществ и обществ в некоммерческие организации, а также унитарные коммерческие организации.

Федеральный закон от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" <1> легализовал смешанную (совмещенную) реорганизацию, допускающую одновременное сочетание различных ее форм, а также участие в реорганизации двух и более юридических лиц, созданных в разных организационно-правовых формах (п. 1 ст. 57 ГК РФ). Ранее возможность осуществления смешанной реорганизации признавалась юридической наукой <2>, но законодательно допускалась только для акционерных обществ (ст. 19.1 Закона об АО).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2014. N 19. Ст. 3012.

 

КонсультантПлюс: примечание. Учебник "Корпоративное право" (отв. ред. И.С. Шиткина) включен в информационный банк согласно публикации - КНОРУС, 2015 (2-е издание, переработанное и дополненное).

<2> См.: Корпоративное право / Отв. ред. И.С. Шиткина. М., 2008. С. 97.

 

Особенности правопреемства при осуществлении реорганизации регулируются ст. 58 ГК РФ. Переход к правопреемникам прав и обязанностей юридических лиц, реорганизованных в формах разделения и выделения, происходит в соответствии с передаточным актом, содержание которого определяется ст. 59 ГК РФ. При слиянии и присоединении весь объем прав и обязанностей реорганизованных юридических лиц переходит к правопреемнику, поэтому при данных формах реорганизации передаточный акт не составляется. В указанных случаях факт правопреемства может подтверждаться документом, содержащим сведения из ЕГРЮЛ о реорганизации юридического лица, и документами прекративших в результате реорганизации деятельность юридических лиц, определяющими соответствующие права и обязанности.

При реорганизации в форме преобразования права и обязанности юридического лица изменяются лишь в отношении учредителей (участников). Неизменность прав и обязанностей реорганизованного юридического лица в отношении других лиц позволяет не применять к отношениям, возникающим при реорганизации в форме преобразования, правила ст. 60 ГК РФ, гарантирующие права кредиторов.

 Согласно разъяснению, данному в п. 27 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" <1>, исключением из данного правила является положение п. 1 ст. 60 ГК РФ об обязанности юридического лица уведомить уполномоченный государственный орган о начале реорганизации.

--------------------------------

<1> Бюллетень ВС РФ. 2015. N 8.

 

Вопрос о характере правопреемства зависит от формы реорганизации. Универсальное правопреемство, предполагающее одновременный переход правопреемникам всех прав и обязанностей правопредшественников как единого целого, имеет место при всех формах реорганизации, за исключением выделения, где происходит передача части прав и обязанностей правопредшественника, т.е. правопреемство является сингулярным <1>.

--------------------------------

<1> См.: Предпринимательское право: Учебник для бакалавров / Отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. М., 2014. С. 94.

 

Выделение видов реорганизации возможно по различным критериям. Наличие или отсутствие в реорганизации договорного начала позволяет говорить о договорной и внедоговорной реорганизации. В зависимости от основания реорганизации можно выделить добровольную и принудительную реорганизацию.

Согласно п. 1 ст. 57 ГК РФ основанием реорганизации юридического лица может быть решение его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.

В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов <1> или по решению суда <2>. Механизм реализации решения о принудительной реорганизации установлен п. 2 ст. 57 ГК РФ.

--------------------------------

<1> В соответствии со ст. 6 Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике" данным полномочием наделена ФАС России (СЗ РФ. 2003. N 13. Ст. 1178).

<2> Основания и условия принудительной реорганизации по решению суда предусмотрены ст. ст. 34 и 38 Закона о защите конкуренции.

 

Первым этапом процедуры реорганизации является принятие решения о реорганизации, включающего указание на утверждение передаточного акта, учредительных документов возникающих юридических лиц, изменений, вносимых в учредительные документы реорганизуемых юридических лиц (при реорганизации в формах слияния или присоединения - также договора о слиянии или договора о присоединении), избрание органов юридических лиц.

Перечень вопросов, разрешаемых при осуществлении различных форм реорганизации, а также компетенция органов юридических лиц по принятию соответствующих решений регламентированы в законодательных актах, посвященных отдельным видам юридических лиц. Так, при реорганизации должны быть определены условия эмиссии (конвертации, погашения) акций, их распределения среди акционеров; решается вопрос о распределении долей в уставном капитале реорганизованных или создаваемых обществ с ограниченной ответственностью.

 Рассматривая требования акционера о признании недействительным решения общего собрания акционеров о реорганизации в форме присоединения, Президиум ВАС РФ указал, что действующее законодательство не устанавливает обязательных требований для расчета коэффициента конвертации акций и не предписывает производить расчет этого коэффициента по рыночной стоимости акций; в основе определения коэффициента конвертации лежит принцип свободы договора, условия договора присоединения стороны вправе определять по своему усмотрению ( Постановление Президиума ВАС РФ от 6 ноября 2012 г. N 8838/12) <1>.

--------------------------------

<1> Вестник ВАС РФ. 2013. N 2.

 

Следующими этапами реорганизации являются уведомление регистрирующего органа о начале процедуры реорганизации юридического лица и публикация уведомления о реорганизации.

Согласно п. 1 ст. 60 ГК РФ юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации обязано уведомить в письменной форме уполномоченный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. На основании данного уведомления в ЕГРЮЛ вносится запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации.

Далее реорганизуемое юридическое лицо дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовывает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц <1>, уведомление о своей реорганизации. В нем указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом или продолжающем деятельность в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, которые могут быть предусмотрены законом <2>. Порядок исполнения данных обязанностей конкретизирован для случаев, когда в реорганизации участвуют два и более юридических лица.

--------------------------------

<1> Согласно Приказу ФНС России от 16 июня 2006 г. N САЭ-3-09/355@ публикация осуществляется в журнале "Вестник государственной регистрации" // БНА. 2006. N 28.

<2> См., например: п. п. 6.1 и 6.2 ст. 15 Закона об АО.

 

Статья 13.1 Закона о государственной регистрации также устанавливает обязанность юридического лица в течение пяти рабочих дней после даты направления в регистрирующий орган вышеуказанного уведомления в письменной форме уведомить известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Изменяя состав и правовое положение участников хозяйственного оборота, объем их имущества и обязательств, реорганизация может затрагивать интересы многих лиц - кредиторов, учредителей (участников) реорганизованных юридических лиц, а также государства. Так, передача при реорганизации в форме выделения большей части ликвидных активов новому юридическому лицу с одновременным сохранением кредиторской задолженности на балансе организации, из которой произошло выделение, способна привести последнюю к банкротству, что не позволит кредиторам удовлетворить свои требования в полном объеме.

В числе норм, направленных на обеспечение прав кредиторов при реорганизации юридических лиц, необходимо назвать в первую очередь требование п. 1 ст. 59 ГК РФ, согласно которому передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Гарантиям прав кредиторов юридического лица при его реорганизации посвящена также ст. 60 ГК РФ, согласно которой:

1. Предусмотрен рассмотренный выше порядок уведомления кредиторов о начале процедуры реорганизации.

2. Кредитор, чьи права требования возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации юридического лица, может предъявить в судебном порядке и не позднее чем в тридцатидневный срок с даты опубликования последнего уведомления о реорганизации требование о досрочном исполнении соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращении обязательства и возмещении связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом или соглашением кредитора с реорганизуемым юридическим лицом. Данная возможность не может быть реализована кредитором, которому предоставлено обеспечение, признаваемое достаточным в соответствии с п. 4 ст. 60 ГК РФ. Предъявление кредитором указанного иска не является основанием для приостановления процедуры реорганизации, однако указанные требования должны быть исполнены до ее завершения. В противном случае солидарную ответственность перед кредитором несут юридические лица, созданные в результате реорганизации, лица, перечисленные в ст. 53.1 ГК РФ, если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора, а при реорганизации в форме выделения - также реорганизованное юридическое лицо.

3. Установлена солидарная ответственность реорганизованного и созданных в результате реорганизации юридических лиц в случае, если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица, а также в случае недобросовестного распределения активов и обязательств реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов. Таким образом, выработанные ранее судебной практикой подходы к вопросу о необходимости справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого акционерного общества между его правопреемниками <1>, нашли отражение в действующем правовом регулировании реорганизации юридических лиц.

--------------------------------

<1> См.: п. 22 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник ВАС РФ. 2004. N 1.

 

Гарантии прав учредителей (участников) реорганизуемых юридических лиц специально регламентированы только Законом об АО (ст. ст. 18, 19, 75). В 2014 г. были законодательно закреплены положения о признании недействительным решения о реорганизации юридического лица (ст. 60.1 ГК РФ) и признании реорганизации корпорации несостоявшейся (ст. 60.2 ГК РФ). Право предъявлять соответствующие требования предоставлено соответственно участникам реорганизованных юридических лиц и корпораций. Иные лица могут заявлять требование о признании недействительным решения о реорганизации, если такое право им предоставлено законом, однако кредиторы упомянуты в числе лиц, которым должны быть возмещены убытки, причиненные недействительным решением о реорганизации. Принципиальные различия в правовых последствиях признания решения о реорганизации недействительным и признания реорганизации корпорации несостоявшейся обнаруживаются в вопросе о судьбе прекративших деятельность и созданных в результате реорганизации юридических лиц: во втором случае возврат к положению, существовавшему до осуществления реорганизации, возможен, в первом случае - нет.

Завершающий этап реорганизации - государственная регистрация юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации; государственная регистрация прекращения в результате реорганизации деятельности юридических лиц; государственная регистрация изменений к учредительным документам реорганизованных юридических лиц, продолжающих свою деятельность. Согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. Юридическое лицо, к которому осуществляется присоединение, считается реорганизованным с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Государственная регистрация юридического лица, создаваемого в результате реорганизации, допускается не ранее истечения срока для обжалования решения о реорганизации (трех месяцев после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не установлен законом).

Для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в регистрирующий орган представляются документы, предусмотренные ст. 14 Закона о государственной регистрации.

В законодательных актах, посвященных отдельным видам юридических лиц, закреплено, что государственная регистрация юридических лиц, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных юридических лиц, осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в установленном порядке (п. 5 ст. 51 Закона об ООО, п. 6 ст. 15 Закона об АО, п. 8 ст. 29 Закона об унитарных предприятиях). В противном случае регистрирующий орган принимает решение об отказе в государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в соответствии с подп. "а" п. 1 ст. 23 Закона о государственной регистрации <1>.

--------------------------------

<1> См.: письмо ФНС от 27 мая 2005 г. N ЧД-6-09/440 "О реорганизации юридических лиц" // Нормативные акты для бухгалтера. 2005. N 13.

 

Специальными основаниями отказа во внесении записей в ЕГРЮЛ в связи с реорганизацией юридических лиц являются: участие в реорганизации юридического лица, в отношении которого принято решение о его ликвидации; неисполнение юридическим лицом в процессе реорганизации обязанности уведомить кредиторов и несоблюдение установленного законодательством РФ порядка проведения процедуры реорганизации юридического лица (подп. "в", "с", "х" п. 1 ст. 23 Закона о государственной регистрации). Так, согласно п. 2 ст. 59 ГК РФ непредставление передаточного акта, отсутствие в нем положений о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

Созданные в результате реорганизации юридические лица обязаны после государственной регистрации совершить определенные действия по легитимации своей деятельности (например, открыть расчетный счет в банке). Передача правопреемнику реорганизованной организации прав и обязанностей, вытекающих из публично-правовых отношений, осуществляется в соответствии с требованиями законодательства. Так, согласно ст. 18 Федерального закона от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" <1> лицензия подлежит переоформлению только при реорганизации в форме преобразования или слияния (при наличии на дату государственной регистрации правопреемника реорганизованных юридических лиц у каждого участвующего в слиянии юридического лица лицензии на один и тот же вид деятельности).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2011. N 19. Ст. 2716.

 

§ 5. Ликвидация субъектов предпринимательской деятельности

 

Ликвидация является одним из видов прекращения юридического лица, но, в отличие от реорганизации, означает прекращение юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке универсального правопреемства к другим лицам (п. 1 ст. 61 ГК РФ).

 В российском праве конца XIX - первой половины XX в. под прекращением юридического лица понималась только ликвидация <1>, что было следствием отсутствия правового регулирования реорганизации. Позднее реорганизация наряду с ликвидацией была отнесена законодателем к одному из способов прекращения юридических лиц <2>.

--------------------------------

<1> См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994. С. 165; Мейер Д.И. Русское гражданское право. Пг., 1915. Ст. 87 - 90; Вольфсон Ф. Учебник гражданского права РСФСР. М., 1925. С. 35.

<2> См.: ст. 37 ГК РСФСР от 11.06.1964 // ВСНД и ВС РСФСР. 1964. N 24. Ст. 406.

 

Правовые основы ликвидации юридических лиц, установленные в главе 4 ГК РФ, подверглись существенным изменениям в ходе реформы гражданского законодательства <1>. Следует отметить направленность новелл ГК РФ на разграничение различных форм прекращения юридических лиц без правопреемства и повышение защиты кредиторов ликвидируемого юридического лица. ГК РФ теперь более подробно регламентирует в статьях 61 - 64.1 основания ликвидации юридических лиц, права и обязанности лиц, участвующих в процессе ликвидации и саму процедуру ликвидации.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" // СЗ РФ. 2014. N 19. Ст. 2304.

 

Нормы ГК РФ о ликвидации, конкретизированные в специальных законах <1>, посвященных отдельным видам юридических лиц, нуждаются в гармонизации с общим законом и до их приведения в соответствии с ГК РФ должны применяться не только с учетом принципа lex specialis derogat generali, но также и правила: lex posterior derogat legi priori <2>.

--------------------------------

<1> См., например: ст. ст. 23, 23.1 Закона о банках.

<2> См.: Статьи 57 - 58 Закона об ООО, ст. ст. 21 - 24 Закона об АО, ст. 27 Закона о кооперативах, ст. 35 Закона об унитарных предприятиях, ст. ст. 18 - 21 Закона о некоммерческих организациях.

 

Исходя из действующего гражданско-правового регулирования следует считать ликвидацию основным способом прекращения юридического лица без правопреемства. Банкротство в силу п. 6 ст. 61 ГК РФ также рассматривается как частный случай ликвидации. Однако прекращение юридического лица без правопреемства возможно и в административном порядке - по решению регистрирующего органа в случае исключения недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ или в связи с отчуждением имущества унитарного предприятия, государственного или муниципального учреждения (ст. ст. 21.1 и 21.2 Закона о государственной регистрации).

Юридическое лицо, которое в течение последних 12 месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло налоговую отчетность и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность и может быть исключено из ЕГРЮЛ. Решение о предстоящем исключении юридического лица из реестра принимает регистрирующий орган, который должен в течение трех дней с момента принятия такого решения опубликовать соответствующую информацию, а также сведения о порядке и сроках направления заявлений всем лицам, чьи права и законные интересы могут быть затронуты в связи с его исключением (включая само недействующее юридическое лицо и его возможных кредиторов). При отсутствии каких-либо заявлений в течение трех месяцев с момента опубликования указанных сведений юридическое лицо автоматически исключается из реестра. В соответствии с п. 2 ст. 64.2 ГК РФ прекращение юридического лица в таком порядке влечет те же правовые последствия, что и ликвидация.

 Согласно разъяснениям, данным в Постановлении Пленума ВАС РФ от 20 декабря 2006 г. N 67 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц" <1>, процедура исключения недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ является специальным основанием прекращения юридического лица, не связанным с его ликвидацией, причем ее применение допускается и в тех случаях, когда указанное лицо имеет задолженность но налогам, сборам, пеням и санкциям перед бюджетами разных уровней.

--------------------------------

<1> Вестник ВАС РФ. 2007. N 2.

 

Целью введения упрощенной процедуры прекращения юридических лиц является снижение издержек по "расчистке" ЕГРЮЛ от субъектов, не ведущих хозяйственную деятельность. Административный порядок не предусматривает ликвидационных процедур, связанных с удовлетворением требований кредиторов и распределением имущества, поскольку у таких лиц, как правило, отсутствует и то и другое.

Круг субъектов, объем их прав и обязанностей и сама процедура прекращения юридического лица, ее основания и цели существенно различаются у ликвидации, регулируемой ГК РФ, конкурсного производства как ликвидационной процедуры банкротства и у прекращения юридического лица в административном порядке. Ключевым критерием для разграничения этих трех процедур служит состояние имущественного субстрата ликвидируемого юридического лица.

Ликвидация по правилам ГК РФ применяется в случаях, когда имущества организации достаточно для расчетов с кредиторами; банкротство - когда имущества не хватает для полного удовлетворения требований кредиторов, но достаточно для проведения процедуры банкротства и частичного удовлетворения требований (п. 4 ст. 62 ГК РФ); административный порядок прекращения юридических лиц применяется тогда, когда у юридического лица полностью отсутствует имущество или его недостаточно даже для проведения ликвидационной процедуры (п. 6 ст. 62 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Мифтахутдинов Р.Т. К вопросу о сущности правовой категории "прекращение юридических лиц без правопреемства" // Вестник Пермского университета. Юридические науки. Пермь, 2010. Вып. 4 (10). С. 127 - 133; СПС "Гарант".

 

Таким образом, действующий ГК РФ четко разграничил между собой три формы прекращения юридических лиц без правопреемства: ликвидацию по правилам ГК РФ, банкротство и административный порядок прекращения недействующего юридического лица. Основой данного разграничения фактически является степень достаточности имущества для удовлетворения требований кредиторов.

 Необходимо учесть, что п. 2 ст. 21.1 Закона о государственной регистрации был признан не соответствующим Конституции РФ в той мере, в какой содержащееся в нем положение допускает исключение из ЕГРЮЛ юридического лица, имеющего признаки недействующего, в отношении которого судом по заявлению кредитора введена процедура банкротства <1>.

--------------------------------

<1> Постановление КС РФ от 18 мая 2015 г. N 10-П // СЗ РФ. 2015. N 22. Ст. 3304.

 

Ликвидация юридического лица может осуществляться в добровольном и принудительном порядке. Банкротство как форма прекращения юридического лица de lege lata всегда носит принудительный характер, поскольку осуществляется на основании решения суда.

Основанием добровольной ликвидации является решение учредителей (участников) либо уполномоченного на то органа юридического лица. Добровольная ликвидация может осуществляться в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано. К возможным причинам добровольной ликвидации, перечисленным в п. 2 ст. 61 ГК РФ, можно добавить и нецелесообразность продолжения деятельности юридического лица.

Основания принудительной ликвидации, осуществляемой только по решению суда, можно разделить на три группы: 1) если при создании юридического лица были допущены грубые нарушения закона, не подлежащие устранению впоследствии (подп. 1 п. 3 ст. 61 ГК РФ); 2) если юридическое лицо неоднократно или грубо нарушает закон в ходе своей деятельности (подп. 2 - 4 п. 3 ст. 61 ГК РФ); 3) в случае невозможности достижения целей, ради которых юридическое лицо создано <1>, в том числе в случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется (подп. 5 ст. 61 ГК РФ). Случаи принудительной ликвидации могут быть предусмотрены не только в ГК РФ, но и в иных федеральных законах (подп. 6 ст. 61 ГК РФ).

--------------------------------

<1> Толкование этой нормы имеет важное значение для субъектов предпринимательской деятельности, поскольку она может быть применена к коммерческим организациям, длительное время не получающим прибыль.

 

Принудительная ликвидация по двум первым группам оснований является мерой ответственности, санкцией за нарушение обязательных для юридических лиц нормативных актов. В соответствии с позицией КС РФ, предусмотренная законодательством санкция в виде ликвидации юридического лица "по своему конституционно-правовому принципу не может быть назначена по одному лишь формальному основанию неоднократности нарушений законодательства, а должна применяться в соответствии с общеправовыми принципами юридической ответственности и быть соразмерной допущенным юридическим лицом нарушениям и вызванным ими последствиям" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление КС РФ от 18 июля 2003 г. N 14-П // СЗ РФ. 2003. N 30. Ст. 3102.

 

Требование о ликвидации юридического лица по основаниям, указанным в п. 3 ст. 61 ГК РФ, может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом, либо учредителем.

 В п. 29 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" приведены примеры случаев ликвидации юридического лица по иску учредителя вследствие невозможности достижения целей, ради которых оно создано: невозможность сформировать органы юридического лица, длительный корпоративный конфликт, в ходе которого существенные злоупотребления допускались всеми участниками хозяйственного товарищества или общества и т.д.

Основания принудительной ликвидации юридических лиц могут быть разделены на общие, применимые к любому субъекту предпринимательства (например, осуществление деятельности, запрещенной законом) и специальные, предназначенные для отдельных субъектов предпринимательской деятельности (например, неоплата или неполная оплата в установленный срок уставного капитала кредитной организацией).

Процедура ликвидации предполагает совершение ряда действий, которые призваны обеспечить надлежащее исполнение организацией ее обязательств перед другими лицами и перед государством, независимо от того, является ли ликвидация добровольной или принудительной (п. 2 ст. 62 ГК РФ). Согласно п. 5 ст. 61 ГК РФ решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица. Неисполнение решения суда является основанием для осуществления ликвидации юридического лица арбитражным управляющим за счет имущества юридического лица, что позволяет решить практическую проблему, связанную с игнорированием учредителями судебных актов о принудительной ликвидации.

Обязанности лица, принявшего решение о ликвидации, перечислены в ст. 62 ГК РФ, среди них особо следует отметить следующие.

1. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица <1>, обязаны в течение трех рабочих дней письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в ЕГРЮЛ сведений о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (п. 1 ст. 62 ГК РФ). После внесения указанной записи в ЕГРЮЛ не допускается государственная регистрация изменений учредительных документов ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации (п. 2 ст. 20 Закона о государственной регистрации).

--------------------------------

<1> Порядок принятия решения о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) может различаться в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица. См.: подп. 11 п. 2 ст. 33, п. 8 ст. 37 Закона об ООО, подп. 3 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 49 Закона об АО.

 

2. При недостаточности имущества юридического лица учредители (участники) юридического лица обязаны совершить действия по ликвидации юридического лица солидарно за свой счет (п. 2 ст. 62 ГК РФ). Таким образом, лица, создавшие юридическое лицо, должны также позаботиться о том, чтобы это юридическое лицо цивилизованным образом прекратило свое существование, и найти для этого необходимые средства.

3. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны назначить ликвидационную комиссию (ликвидатора) и установить порядок и сроки ликвидации.

 Вопрос о статусе ликвидационной комиссии является в правовой науке дискуссионным. Приведем точку зрения Т.П. Шишмаревой о том, что ликвидационная комиссия выполняет функции органов юридического лица, представляя его интересы вовне <1>.

--------------------------------

<1> См.: Шишмарева Т.П. Соотношение процедур ликвидации и прекращения правоспособности юридического лица // Законы России: опыт, анализ, практика. 2015. N 6. С. 52.

 

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде. В п. 4 ст. 62 ГК РФ закреплена обязанность ликвидационной комиссии действовать добросовестно и разумно в интересах ликвидируемого юридического лица, а также его кредиторов. В состав ликвидационной комиссии могут входить учредители, их представители, руководитель, главный бухгалтер ликвидируемой организации или любые другие лица.

Несмотря на то что ликвидационную комиссию возглавляет ее руководитель, субсидиарную ответственность, например, за необращение в суд с заявлением о признании ликвидируемого юридического лица банкротом, будут солидарно нести все члены ликвидационной комиссии. Также в силу п. 2 ст. 64.1 ГК РФ убытки, причиненные учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица или его кредиторам, должны возмещать все члены ликвидационной комиссии.

Далее ликвидационная комиссия в соответствии с абз. 1. п. 1 ст. 63 ГК РФ обязана осуществить публикацию о ликвидации юридического лица, порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Данные правила представляют собой лишь дополнительную гарантию для кредиторов, так как в силу абз. 2 п. 1 ст. 63 ГК РФ ликвидационная комиссия обязана сама принять меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомить в письменной форме каждого кредитора о ликвидации юридического лица.

 ВС РФ Определением от 27 мая 2015 г. N 310-ЭС14-8980 отменил судебные акты об отказе кредитору в иске о взыскании убытков с ликвидатора юридического лица, причиненных утратой возможности получения удовлетворения требований за счет имущества юридического лица и направил дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. При этом ВС РФ указал, что установленный статьями 61 - 64 ГК РФ порядок ликвидации юридического лица не может считаться соблюденным в ситуации, когда ликвидатору было доподлинно известно о наличии не исполненных обязательств перед кредитором, при этом ликвидатор внес в ликвидационные балансы заведомо недостоверные сведения - составил балансы без учета указанных обязательств ликвидируемого лица и не произвел по ним расчета <1>.

--------------------------------

<1> См. также: Постановления Президиума ВАС РФ от 15 июля 2014 г. N 4407/14, от 13 мая 2014 г. N 127/14, от 5 марта 2013 г. N 14449/12, от 15 января 2013 г. N 11925/12 // СПС "Гарант".

 

На данном этапе ликвидационная комиссия (ликвидатор) также производит следующие действия:

1) переоформляет в банке карточку с образцами подписей лиц, имеющих право распоряжаться счетом, на руководителя и членов ликвидационной комиссии;

2) проходит (при необходимости) проверки в налоговом органе и государственных внебюджетных фондах по месту учета и ликвидирует имеющуюся задолженность по налогам и страховым взносам;

3) проводит инвентаризацию имущества ликвидируемой организации;

4) по истечении срока, установленного для предупреждения работников о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации, производит увольнение работников.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица <1>. Требования, удовлетворенные вступившим в законную силу решением суда, включаются в промежуточный ликвидационных баланс независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом <2>.

--------------------------------

<1> Согласно п. 3 ст. 20 Закона о государственной регистрации учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, уведомляют регистрирующий орган о составлении промежуточного ликвидационного баланса.

<2> См., например: ст. 23 Закона о банках.

 

Следующим этапом ликвидационная комиссия производит расчеты с кредиторами ликвидируемой организации. Если имеющихся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений, за исключением объектов стоимостью не более ста тысяч руб. (согласно утвержденному промежуточному ликвидационному балансу), для продажи которых проведение торгов не требуется. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в очередности, установленной ст. 64 ГК РФ <1>, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения. Данная очередность имеет существенное значение только для лиц, которые не могут быть признаны банкротами (п. 3, подп. 1 п. 5.1 ст. 64 ГК РФ), так как для других субъектов, как отмечалось выше, при ликвидации по правилам ГК РФ денежных средств должно быть достаточно для удовлетворения всех кредиторов. Законом же о банкротстве предусмотрена иная очередность удовлетворения требований, отличная от очередности, установленной ГК РФ.

--------------------------------

<1> В п. 1 ст. 64 ГК РФ установлено четыре очереди удовлетворения требования кредиторов.

 

ГК РФ уделяет повышенное внимание защите прав кредиторов ликвидируемого юридического лица. В силу п. 1 ст. 64.1 ГК РФ ликвидационная комиссия не вправе производить расчеты с признанными кредиторами до судебного рассмотрения требований кредиторов, которые она не признала. На защиту интересов кредиторов также направлена новая процедура распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического, исключенного из ЕГРЮЛ (п. 5.2 ст. 64 ГК РФ). Данная процедура не предусматривает восстановление исключенного лица в ЕГРЮЛ, что направлено на минимизацию расходов в ходе данной процедуры и максимальное удовлетворение требований кредиторов (либо учредителей) за счет обнаруженного имущества юридического лица, после его прекращения.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается в том же порядке, что и промежуточный ликвидационный баланс (п. 6 ст. 63 ГК РФ). Кредиторы ликвидируемых учреждения или казенного предприятия при недостаточности у последних имущества, на которое в соответствии с законом может быть обращено взыскание, вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого учреждения или этого предприятия (п. 7 ст. 63 ГК РФ).

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или корпоративные права в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительным документом юридического лица. При наличии спора между учредителями (участниками) относительно того, кому следует передать вещь, она продается ликвидационной комиссией с торгов (п. 8 ст. 63 ГК РФ).

На завершающей стадии ликвидации ликвидационная комиссия передает документы по личному составу и финансово-хозяйственной деятельности на государственное хранение в соответствующий архивный орган, закрывает банковские счета организации, уничтожает ее печати и штампы.

Дата: 2019-11-01, просмотров: 183.

⇐ Предыдущая12345678910Следующая ⇒
fb
inst
tw
vk
Материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления пользователям Интернета и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. © 2018 - 2024