Материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления пользователям Интернета и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав.
© 2018 - 2024
§ 1. Основные формы разрешения
экономических споров за рубежом
Большинство судебных систем в мире имеют тот или иной вид специализации либо судов, либо судей, что предопределено стремительно развивающимся правом. Специализация судов зависит от многих факторов: правовые, культурные, национальные традиции, а также типы судебных систем.
Можно выделить различные формы специализации судов, подразделив их на три большие группы: внешняя, внутренняя и смешанная специализации.
Внешняя специализация предполагает выделение отдельных видов судов, которые специализируются на рассмотрении определенных категорий дел. Внутренняя специализация касается структуры судов, в которых имеется специализация подразделений судов. При смешанной специализации в судебной системе страны выделяются как специализированные суды, так и соответствующие структурные подразделения в судах.
Существование судов специальной юрисдикции имеет длительную историю. Торговые суды действовали еще в Древнем Риме. Организованную форму торговое судопроизводство приняло позже, когда в Италии были созданы специальные морские торговые суды. Затем торговые суды появились во Франции, позже в Австрии, Англии, Германии, Голландии, Испании, Италии, России, США, Швеции и т.д. Первый постоянный коммерческий суд, образованный в Париже, существует более 450 лет (создан в 1563 г.) <1>.
--------------------------------
<1> См.: Фурсов Д.А. Из истории арбитражного судоустройства и судопроизводства // Вестник ВАС РФ. 1996. N 1. С. 105.
Современное зарубежное законодательство по-разному решает вопрос о том, какие суды должны рассматривать экономические споры. Как правило, эта дилемма решается одним из двух способов: либо создаются суды специальной юрисдикции, уполномоченные рассматривать экономические споры, либо такие дела подведомственны судам общей юрисдикции. Возможно, предпочтение тому или иному подходу отдано в зависимости от типа гражданского процесса <1>. Одной из причин выбора судов общей юрисдикции для рассмотрения экономических споров в США и Великобритании, возможно, явилась принадлежность этих стран к состязательному типу правосудия. Согласно основной черте состязательного судопроизводства суд остается пассивным в судебном заседании, активно участвуют в исследовании доказательств стороны в лице своих представителей. Именно сторонам принадлежит инициатива и контроль за ведением дела: они подготавливают дело к слушанию, ищут возможности заключения мирового соглашения, представляют доказательства в суд, исследуют их, выступают со вступительными и заключительными речами. Суд же разрешает спор. Такое распределение ролей предполагает, что адвокаты раскроют и проанализируют все доказательства перед судом, последнему останется только разрешить спор. При подобной постановке вопроса от судьи не требуется специализации в определенной области права. Кроме того, в США, если экономический спор сопряжен с установлением фактов, такое дело слушается с участием присяжных. Если спор касается лишь вопросов права, то в рассмотрении дела участвует профессиональный судья. В Великобритании в настоящее время экономические споры рассматриваются без участия присяжных. Однако изначальное участие присяжных при решении любого, даже сложного, экономического дела не могло способствовать специализации судей, наоборот, от адвокатов требовалось так построить исследование доказательств в суде, чтобы простой гражданин, коим является присяжный, мог понять все хитросплетения экономического спора.
--------------------------------
<1> В частности, по мнению Д. Малешина, для стран с романо-германским типом процесса характерна ориентация на создание специализированных судов. Страны же англосаксонской системы чаще всего не располагают разветвленной сетью специализированных судов (см. подробнее: Малешин Д.Я. Гражданская процессуальная система России: Дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2011. С. 236 - 254).
Возможно, именно состязательные начала англо-американского судопроизводства, а также участие присяжных требовали от адвокатов такого исследования доказательств в суде, которое делало бы его понятным и непрофессионалам, поэтому не было необходимости в создании судов специальной юрисдикции типа российских арбитражных судов. Вместе с тем специализированные суды в США все-таки существуют - это налоговые суды.
Интерес к англо-американским судам возрастает в последнее время отчасти потому, что российский процесс (арбитражный, гражданский, административный, уголовный) развивается по пути укрепления состязательности. И именно арбитражный процесс более других подготовлен к развитию и расширению состязательности, так как стороны, как правило, пользуются услугами представителей.
§ 2. Разрешение экономических споров
в странах системы общего права
1. Вводные положения
Судебная система Англии прошла 900-летнее развитие, и многие процессуальные институты испытывают на себе историческое, национальное влияние, оттого не поддаются рациональному объяснению.
Существующее в Англии правосудие долгое время было принято подразделять на высокое (осуществляемое высшими судами) и низшее (осуществляемое нижестоящими судами и квазисудебными органами) <1>. Для английского судопроизводства ранее не была характерна унификация, т.е. процессуальные правила рассмотрения дел в Высоком суде отличались от правил слушания дел в судах графств. Но в соответствии с реформой Вульфа введены единые правила рассмотрения дел в судах графств и в Высоком суде.
--------------------------------
<1> См.: Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988. С. 310.
Первое (низшее) звено английской судебной системы - суды графств, в которых рассматривается около 90% всех гражданских дел <1>. К компетенции данных судов отнесено рассмотрение дел с определенной суммой иска.
--------------------------------
<1> Кудрявцева Е.В. Гражданское судопроизводство Англии. М., 2008. С. 9.
Второе звено английской судебной системы - Высокий суд, который наравне с Судом короны и Апелляционным судом входит в структуру Верховного суда Англии и Уэльса. В рамках Высокого суда установлено два разных процессуальных регламента рассмотрения дел, непосредственно связанных с предпринимательской деятельностью: Коммерческий суд (Commercial Court) и торговые суды (mercantile courts). Соответственно, выделяются две разные категории дел: коммерческие споры и торговые споры <1>.
--------------------------------
<1> Кудрявцева Е.В. Рассмотрение коммерческих и торговых дел в английском гражданском процессе // Хозяйство и право. 2004. N 11.
К компетенции Коммерческого суда относятся споры, имеющие отношение к коммерческим контрактам, экспорту или импорту товаров, морской или сухопутной перевозке, передаче товара по трубопроводу; разработке нефтяных и газовых месторождений и иных природных ресурсов; страхованию и перестрахованию; биржевым операциям и т.п. К компетенции торговых судов относится разрешение споров, которые связаны с каким-либо вопросом бизнеса и коммерции в широком смысле, и при этом не подлежат рассмотрению в Канцлерском отделении либо включению в другой специализированный список. Заседания Коммерческого суда проходят преимущественно в Лондоне, в то время как заседания торговых судов - в восьми региональных судебных центрах (Бирмингем, Лидс, Ньюкасл, Ливерпуль, Манчестер, Бристоль, Кардиф, Молд). Центральный торговый суд расположен в Лондоне (London Mercantile Court), он осуществляет юрисдикцию в отношении соответствующих категорий споров, связанных с самим Лондоном и его окрестностями. До недавнего времени торговые суды являлись подразделениями судов графств, однако в настоящее время их статус повысился <1>.
--------------------------------
<1> Lord Justice Rupert Jackson. Review of Civil Litigation Costs: Final Report (2009) (http://www.judiciary.gov.uk/publications-and-reports/review-of-civil-litigation-costs/reports. Дата обращения: 10.10.2012). См. также: Брановицкий К.Л., Котельников А.Г., Решетникова И.В. Гражданское судопроизводство за рубежом. М., 2014. С. 198 и др.
Коммерческий суд создан и предназначен для рассмотрения наиболее важных и сложных коммерческих споров, сторонами в которых являются крупные корпорации и очень часто - иностранные стороны, выбравшие именно этот суд в качестве предпочтительного для них места разрешения спора, зачастую в отсутствие связи спора с территорией Англии. Торговые же суды в свою очередь призваны разрешать "обычные" споры между английскими предпринимателями, которые возникают в связи с ведением ими бизнеса в различных частях Англии. Порядок производства в Коммерческом суде и торговых судах во многом сходен и отличается от производства по остальным категориям дел.
Канцлерское отделение Высокого суда Англии по первой инстанции рассматривает гражданские дела, предъявляемые на основе права справедливости, связанные с распоряжением земельными участками, доверительной собственностью, банкротством и пр. В состав Канцлерского отделения входят три специализированных суда: Суд по делам компаний (рассматривает дела по управлению компаниями, их ликвидацией или реорганизацией), Патентный суд (дела о патентах, торговых знаках и пр.), Суд по делам о несостоятельности <1>.
--------------------------------
<1> Кудрявцева Е.В. Гражданское судопроизводство Англии. С. 9 - 11.
В США экономические споры рассматриваются судами общей юрисдикции. Поскольку экономические споры рассматриваются в рамках судов общей юрисдикции, то процедура их разбирательства и разрешения мало отличается от процедуры разрешения обычных гражданских дел.
В США при федеральных районных судах, а также при апелляционных коллегиях для разрешения дел о банкротстве созданы суды о банкротстве. Рассмотрение дел о несостоятельности не может быть передано судам штатов, так как регулируется исключительно федеральным законодательством и федеральным прецедентным правом. В Англии дела о несостоятельности в зависимости от стоимости активов, размера требований кредиторов, сложности дела и иных факторов, дела о банкротстве могут рассматриваться как судами графств, так и Высоким судом. К коммерческим спорам в собственном смысле этого слова в странах общего права дела о банкротстве также не относят.
В США действуют такие специализированные суды, как налоговые. Налоговый суд США (Tax Court) был создан в 1924 г. как административный орган - Комиссия по налоговым апелляциям США (U.S. Board of Tax Appeals). В 1942 г. этот орган был переименован в Налоговый суд США, что, однако, не определило статус данного органа окончательно. Лишь в 1969 г. Актом о налоговой реформе было установлено, что в соответствии со ст. I Конституции США образуется суд (court of record), именуемый Налоговым судом Соединенных Штатов Америки. В настоящее время Налоговый суд во многом отличается от "общих" федеральных судов США, в частности, как по назначению судей, так и по процедуре рассмотрения дел.
Специфика рассмотрения корпоративных споров в странах общего права обусловлена тем обстоятельством, что корпоративное право на протяжении всей истории Англии развивалось в рамках системы канцлерских судов (судов справедливости). Поэтому значительная часть корпоративных споров до настоящего времени разрешается с учетом принципов, сформулированных этими судами, важнейшим из которых является правило о доверительном (фидуциарном) характере отношений между менеджерами и акционерами компании; нарушения со стороны менеджмента квалифицируются как нарушение фидуциарной обязанности наилучшим образом управлять вверенными им активами в интересах доверителей (акционеров).
В судоустройственном плане это означает, что если в конкретной юрисдикции сохраняется разделение судов общего права и судов справедливости или следы такого разделения, то разрешение корпоративных споров относится к компетенции последних. В Англии корпоративные споры рассматриваются в Канцлерском отделении Высокого суда (Суд по делам компаний); в штате Делавэр в США корпоративные споры рассматриваются Канцлерским судом штата. Это влечет, в частности, отсутствие широкой публичности в разрешении корпоративных споров; заседания, как правило, проходят за закрытыми дверями, хотя решения и судебная практика по данной категории дел в настоящее время подлежат опубликованию <1>. Корпоративные споры традиционно входят в категорию "коммерческих споров" в странах общего права.
--------------------------------
<1> Брановицкий К.Л., Котельников А.Г., Решетникова И.В. Гражданское судопроизводство за рубежом. М., 2014.
Иными словами, категория "коммерческие споры" в странах общего права включает в себя корпоративные споры, а также любые иные споры, возникающие в процессе предпринимательской деятельности или в связи с нею. Субъектный состав спорного правоотношения не имеет значения для его квалификации в качестве коммерческого.
Сравнительно недавно появилась дополнительная категория дел, которые по определению обычно являются коммерческими спорами, однако обладают достаточной спецификой для выделения их в отдельный вид производства: это дела о технологиях и строительстве (Technology and Construction Court, TCC). Разграничение компетенции между судами графств и Высоким судом по рассмотрению указанных дел условно. В качестве общего критерия выступает цена иска. Специфика производства в Суде по вопросам технологий и строительства связана с тем, что он предназначен для рассмотрения дел, разрешение которых требует изучения значительного количества технических документов, получения экспертных заключений и т.п. В связи с этим основная черта, которая выделяет его, - это специализация судей <1>.
--------------------------------
<1> Там же.
Рассмотрим стадии судопроизводства, через которые, как правило (но не обязательно), проходят экономические споры.
2. Досудебная подготовка дела к слушанию
В американском судопроизводстве, так же как и в английском, действует система обмена состязательными бумагами и раскрытия доказательств, обладающая существенной спецификой. Истец заполняет заявление вместе с судебным клерком, последний издает приказ о явке в суд. Ответчик стоит перед выбором:
- он может избрать процедурные возражения (например, неправильное определение подведомственности, ненадлежащее место совершения действий и пр.), заявляя ходатайство об отказе (motion to dismiss);
- он может оспорить заявление по существу, дав письменный ответ (answer).
Ответчику дается 20 дней для любого ответа на заявление истца <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее об этом см.: Burnham W. Introduction to the Law and Legal System of the United States. St. Paul, 1995. P. 235 - 239.
В ответе сторона оспаривает исковые требования по существу, заявляя возражения по поводу утверждения искового заявления, и определяет позицию собственной защиты, предъявляя взаимные требования. При необходимости стороны вправе дополнить свои состязательные бумаги.
В английском процессе также предусмотрен обмен состязательными документами. Если ответчик избирает стратегию положительной защиты, т.е. возражения против иска, то он излагает свои объяснения на иск, для чего законом установлен срок 14 дней. Если же ответчик не воспользовался правом ответа на иск, то истец вправе ходатайствовать о вынесении заочного решения.
За обменом состязательными документами следует раскрытие доказательств.
Можно выделить несколько форм раскрытия доказательств в американском процессе <1>:
--------------------------------
<1> Ниже излагаются формы раскрытия доказательств, изложенные в книгах У. Бернама (Burnham W. Op. cit. P. 240 - 245), Д. Фриенденталя, М. Кейна, А. Миллера (Friendenthat J.H., Kane M.K., Miller A.R. Civil Procedure. St. Paul, 1993. P. 395 - 409).
1) устные показания, данные под присягой. Такое раскрытие доказательств позволяет адвокату задать вопросы относительно дела любым лицам, включая стороны. При даче устных показаний составляется протокол, который подписывается лицом, дающим показание. Устные показания имеют существенное значение в состязательном и устном процессе, где адвокат, присяжные и суд могут слышать показания, видеть, как они были даны (какие вопросы вызвали замешательство свидетеля, где он колебался, а где, наоборот, был уверен). Такие показания даются, как правило, в офисе одного из адвокатов.
Для принятия у свидетеля клятвы и ведения протокола допроса приглашается судебный секретарь или нотариус. Показания, данные под присягой, могут быть использованы в суде, если свидетель для их дачи не может быть вызван на процесс (умер, серьезно болен). Кроме того:
- показания свидетеля (не стороны), данные во время раскрытия доказательств, могут быть использованы в суде при их противоречии тому, что это же лицо говорит на допросе в суде;
- показания стороны, данные во время раскрытия доказательств, могут быть использованы противоположной стороной, если они носят характер признания;
2) письменные показания, данные под присягой. Здесь присутствие адвоката необязательно. Процедура раскрытия письменных показаний, данных под присягой, сходна с вышеизложенной. Основное отличие - отсутствие адвоката. Свидетелю зачитываются вопросы, подготовленные адвокатом. Его устные ответы протоколируются;
3) обмен списком вопросов. Одна сторона посылает другой серию вопросов для получения на них в определенное время ответов. Обмен информацией осуществляется по почте. В отличие от письменных показаний, данных под присягой, этот метод применяется только к сторонам. Перед дачей ответов сторона может проконсультироваться у своего адвоката. Если сторона полагает, что ей задан ненадлежащий вопрос, то она вправе заявить об этом, не отвечая на него. В таком случае сторона, задавшая вопрос, может обратиться к суду с просьбой выдать соответствующий приказ в адрес другой стороны;
4) требования о предоставлении письменных и вещественных доказательств. По федеральному законодательству сторона вправе исследовать документы, предметы собственности, находящиеся во владении или под контролем другой стороны либо третьих лиц. В некоторых штатах возможность инспектирования вещей, находящихся у третьих лиц, не предусматривается;
5) требование о признании. Часто этот способ раскрытия доказательств применяется после указанных выше. Если во время раскрытия доказательств по каким-то вопросам не было обнаружено противоречий в позиции сторон, то есть смысл признать эти факты. Сторона может послать другой стороне письменную просьбу о признании определенных фактов или подлинности относимых документов для избежания необходимости их идентификации в судебном разбирательстве. Противоположная сторона, получив такую просьбу, может либо признать факт (под присягой), либо не признать, объяснив причины отказа.
Говоря о стадии подготовки дела, следует упомянуть о так называемых досудебных разрешениях. По общему правилу стороны и суд не обязаны до рассмотрения дела решать вопрос об исключении тех или иных доказательств. Чаще всего стороны ждут, когда такой вопрос будет задан в суде, и они его отведут с разрешения суда. Однако это же можно сделать на стадии подготовки. Если сторона потерпела неудачу в снятии какого-то доказательства на подготовительной стадии, то она вправе в процессе слушания дела вновь заявить протест против него.
Еще один важный этап стадии подготовки дела к слушанию - досудебная конференция. Большинство судей проводят такие конференции на разных этапах подготовки дела к слушанию. Явка на них адвокатов обязательна. Внимание на этих конференциях концентрируется на раскрытии доказательств и возможности мирного урегулирования спора. От сторон обычно требуется обменяться списком всех свидетелей, которых они намерены вызвать в суд, и копиями документов, которые будут представлены во время слушания дела. Стороны в присутствии судьи договариваются о допустимости доказательств для того, чтобы рассмотрение дела не прерывалось ненужными протестами против вопросов <1>. Как следует из изложенного, вопросы доказательств, их относимости, допустимости, собирания и представления возникают и в английском, и в американском процессе на стадии подготовки дела к слушанию. Обращает на себя внимание субъектный состав собирания и представления доказательств - это в основном стороны и их представители, а также суд в случае необходимости вынесения властных велений.
--------------------------------
<1> См.: Burnham W. Op. cit. P. 247.
Преимущества системы досудебного обмена доказательствами между сторонами очевидны. Стороны могут более точно оценить силу и слабость своей позиции по делу, что способствует заключению мирового соглашения. Стороны ограждены от появления в процессе неизвестных доказательств, а следовательно, реже возникают основания для отложения слушания дела. Можно также избежать необходимости исследовать в суде доказательства обстоятельств, которые уже были признаны на подготовительной стадии. Досудебная конференция помогает устранить существующие разногласия при решении вопроса о допустимости доказательств, что также способствует ускорению судебного разбирательства.
Однако нельзя не отметить и то обстоятельство, что стадия подготовки дела всецело рассчитана на участие адвокатов, которые берут на себя все обязанности по собиранию и представлению доказательств. Стороны несут расходы, оплачивая время работы адвокатов, затраты на составление протоколов, вызов свидетелей и пр. Без адвокатов подготовительная стадия, изобилующая юридическими приемами и тонкостями, не может быть реализована.
После раскрытия доказательств при отсутствии спора о фактах возможно вынесение суммарного решения (summary judgment). Поскольку судебное разбирательство прежде всего нацелено на установление фактов, то отсутствие. Стандарт, на основе которого выносится суммарное решение, такой же, как и для вынесения вердикта в судебном слушании, - достаточно ли доказательств для того, чтобы разумный присяжный разрешил дело в пользу истца. Специфика суммарного производства заключается в том, что оно осуществляется на основе письменных доказательств <1>.
--------------------------------
<1> См.: Burnham W Op. cit. P. 246 - 247; Glannon J.W. Civil Procedure. Examples and Explanation. Boston etc., 1992. P. 293.
С конца XX в. в английском судопроизводстве проводится реформа, получившая название реформы лорда Вульфа. Основные черты названной реформы:
- упрощение сложного регламента английского гражданского судопроизводства;
- введение единых правил судопроизводства как в судах графств, так и в Высоком суде, ранее действовали различные правила рассмотрения дел в указанных судах;
- введение трех порядков судебного разбирательства: для дел с небольшой суммой иска (малые иски), ускоренный процесс и универсальное рассмотрение дел. Указанные виды судопроизводства отличаются по продолжительности рассмотрения, процедурными особенностями;
- активизация роли судьи на стадии подготовки дела к судебному разбирательству;
- введение допроцессуального протокола, который составляется юристами спорящих сторон по вопросам относительно предстоящего судебного процесса, и т.д.
3. Стадия судебного разбирательства
в английском и американском суде
Несмотря на сложность экономических споров, состязательность предполагает, что адвокаты смогут так представить дело и исследовать доказательства, что любой присутствующий в суде поймет суть спора. Этим во многом определяется не только процедура, но и методика исследования доказательств. Стадия судебного разбирательства слагается из четырех частей. Сначала представители сторон произносят вступительные речи, в которых излагают свою правовую позицию по делу. Затем начинается исследование доказательств по делу. После завершения исследования доказательств представители сторон произносят заключительные речи, затем суд удаляется для вынесения судебного решения по делу. В английском и американском процессах выделяются три средства доказывания: свидетельские показания, которые объединяют собственно свидетельские показания, объяснения сторон и заключения экспертов, письменные и вещественные доказательства.
Одной из специфических черт состязательного процесса является проведение допроса свидетелей, который принято подразделять на основной и перекрестный.
При даче свидетельских показаний отсутствует свободный рассказ об обстоятельствах дела. Допрос состоит только из вопросов и ответов. При основном допросе адвокат допрашивает своего клиента и благоприятных для своей правовой позиции свидетелей. Основной допрос включает открытые вопросы, как правило, запрещается задавать наводящие вопросы. После основного проводится перекрестный допрос, когда вопросы задает противоположная сторона. Перекрестный допрос состоит из наводящих вопросов, что очень удобно при осуществлении подрыва доверия к показаниям свидетеля. При повторном основном допросе адвокат старается откорректировать, подправить показания своего клиента или свидетеля.
Письменные и вещественные доказательства часто исследуются через свидетельские показания. Необходимость раскрытия сложного экономического спора для понимания простых граждан привела к развитию наглядности доказывания. Так, при исследовании текста договора нередко используются различные технические средства, благодаря которым присяжные и суд могут ознакомиться с текстом договора. В Канцлерском отделении Высокого суда, где рассматриваются сложные дела, свидетель может держать перед собой папку с материалами дела, такую же, какую имеют перед собой суд и адвокаты сторон. Использование схем, графиков, таблиц или иллюстративных доказательств обычно в английском и американском судах <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее об этом см.: Решетникова И.В. Доказательственное право Англии и США. М., 1999. С. 133 - 138.
Нередко применяется методика "освежения памяти". Если свидетель забыл какие-то обстоятельства дела, то с разрешения суда ему может быть позволено ознакомиться с ранее данными показаниями. После этого свидетель продолжает отвечать на вопросы допрашивающего его адвоката.
После окончания исследования доказательств адвокаты сторон произносят заключительные речи, в которых анализируют собранные и исследованные в суде доказательства.
Затем суд выносит решение. Если дело рассматривалось с участием присяжных, то судья инструктирует их, присяжные решают вопрос факта, и в зависимости от вывода присяжных судья решает вопрос права.
В США существует специализированный Налоговый суд, который рассматривает иски налогоплательщиков к Федеральной налоговой службе до уплаты налогов. Суды общей юрисдикции рассматривают споры, возникшие после уплаты налогоплательщиком налога; это дела о возврате неосновательно уплаченных сумм налога, о возмещении убытков, связанных с взиманием налога. Процедура рассмотрения дел в Налоговом суде США отличается несколько упрощенной формой: функции представителей выполняют непрофессиональные поверенные, досудебная процедура обмена имеющейся информацией и документами осуществляется в неофициальном порядке. Так же как и в судах общей юрисдикции, незначительный процент дел доходит до судебного слушания, большинство из них урегулируются самими сторонами. При рассмотрении дел в Налоговом суде действует презумпция правильного заключения налогового органа о доходе налогоплательщика. В силу этого основное бремя доказывания лежит на налогоплательщике. При наличии крупной претензии к федеральному правительству дело рассматривается другим специализированным судом - Судом федеральных исков <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее об этом см.: Ефремов Л.В. Порядок судебного разрешения налоговых споров в США. Налоговый суд Соединенных Штатов // Вестник ВАС РФ. 1998. N 2. С. 106 - 110.
В судах общей юрисдикции выделяются суды по делам о банкротстве, которые рассматривают дела не только о несостоятельности (банкротстве), но и о ликвидации.
Применительно к США следует сказать о разветвленной системе третейского (арбитражного) разбирательства. Третейские суды отличает ряд моментов, призванных привлечь внимание тяжущихся, восстановить нарушенные права, одновременно разгрузив суды общей юрисдикции. Это быстрота разбирательства дел в третейском суде, отсутствие необходимости применять сложные правила о доказательствах, дешевизна процесса, способность выбрать состав суда для рассмотрения дела, неформальная атмосфера слушания дела, необязательное участие представителей сторон, отсутствие разнообразных методов раскрытия доказательств (происходит лишь обмен самими документами). Неприменение правил о доказательствах, видимо, вызвано отсутствием присяжных, для которых, собственно, они и были разработаны. Несмотря на все названные положительные аспекты, следует отметить, что третейское производство также подчиняется определенным процедурным правилам. Так, существует Кодекс арбитражного судопроизводства. При подписании арбитражной оговорки стороны должны знать последствия рассмотрения дела в арбитражном суде. Вместе с тем в процессе третейского рассмотрения дел присутствуют элементы общего судопроизводства: свидетели присягают перед дачей показаний, адвокаты невольно привносят правила о доказательствах, имеют место основной и перекрестный допросы и пр.
4. Разрешение экономических споров
в странах системы гражданского права
В странах системы гражданского права принято создание судов специальной юрисдикции или подразделений в структуре судов общей юрисдикции для разрешения экономических споров.
Судоустройство Германии наиболее ярко демонстрирует специализацию судов - существует пять видов судебной юрисдикции: "Для отправления правосудия в области общей, административной, финансовой, трудовой и социальной юстиции Федерация утверждает в качестве Верховных Судебных палат Федеральную общую палату, Федеральный административный суд, Федеральную финансовую палату, Федеральный трудовой суд и Федеральный социальный суд" <1>. В частности, финансовые суды занимаются рассмотрением налоговых и таможенных дел.
--------------------------------
<1> Конституции зарубежных стран. М., 1996. С. 198.
В системе судов общей юрисдикции выделяются специализированные структурные подразделения, например в судах земли существует Палата по торговым делам. Эта палата рассматривает споры между участниками торговых сделок, членами торговых товариществ, споры по векселям, по применению закона о чеках, по защите торговых знаков и др. <1>. Дела слушаются в составе профессионального судьи и двух коммерсантов, назначаемых на определенный срок по решению торгово-промышленных палат. Палата по торговым делам выполняет функции суда как первой, так и второй инстанции.
--------------------------------
<1> См.: Решетников Ф.М. Указ. соч. С. 59.
Самостоятельно создан и действует Федеральный патентный суд (только на уровне федерации), состоящий из двух сенатов. Жалобы на его решения подлежат рассмотрению судом общей юрисдикции в порядке гражданского судопроизводства <1>.
--------------------------------
<1> См.: Морщакова Т. 12 дней в Германии // Вестник Верховного Суда СССР. 1991. N 4. С. 31.
В отдельных землях Германии создаются специализированные суды по спорам, связанным с сельским хозяйством, судоходством и пр. <1>.
--------------------------------
<1> См.: там же.
Несколько слов стоит сказать о документарном производстве в Германии. В начале XX в. было закреплено положение о возможности рассмотрения дел по письменным доказательствам. Документарное производство включает предварительные заседания и обмен документами. Если ответчик не представляет возражений, то суд выносит заочное решение. При представлении таких возражений у истца есть право дать объяснение. Если истец не представляет такого объяснения, то судья вправе вынести заочное решение. В случае представления истцом новых объяснений дело проходит обычное судебное разбирательство. Если документами полностью подтверждается требование, то может быть вынесено решение, которое обращается к немедленному исполнению. В документарном производстве заявляются требования о взыскании денежных сумм и обращении взыскания на заложенное имущество.
Существует также принудительное производство, в порядке которого может быть заявлено любое денежное требование. В результате принудительного производства возможно получение исполнительного титула без судебного разбирательства. Гарантией соблюдения интересов ответчика является возможность рассмотрения дела в судебном порядке <1>.
--------------------------------
<1> См.: Вершинин Л.П. Способы защиты гражданских прав в суде. СПб., 1997. С. 150 - 151.
В Австрии действует Патентный суд, который рассматривает дела по ходатайствам о признании патентов недействительными. Этот суд расположен в Вене, состоит из юристов и специалистов в различных областях техники. Действует и единственный на всю Австрию Торговый суд, рассматривающий хозяйственные споры, в том числе дела о банкротстве <1>.
--------------------------------
<1> См.: Решетников Ф.М. Указ. соч. с. 17.
Во Франции Кассационный суд включает шесть палат: пять по гражданским делам (в том числе палату по торговым и финансовым делам) и один по уголовным делам. В некоторых апелляционных судах имеются палаты по торговым делам. По первой инстанции гражданские, в том числе экономические, споры рассматриваются трибуналом большого процесса и трибуналом малого процесса. Подсудность дел зависит от цены иска, а также от указания закона о подсудности, например споры о недвижимости, о патентах, товарных знаках, расчетах с кредиторами неплатежеспособного должника и т.д. <1>. Если в округе трибунала большого процесса нет торгового трибунала, то его функции выполняет трибунал большого процесса <2>.
--------------------------------
<1> См.: Крылова И. Судебная система Франции // Вестник Верховного Суда СССР. 1991. N 7. С. 39.
<2> См.: Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира: Справочник. М., 1993. С. 212 - 214.
К системе общих судов на уровне трибунала малого процесса относится ряд специализированных судебных органов, в том числе торговые трибуналы, паритетные трибуналы по земельной аренде, трибуналы по морской торговле и пр. Характерной чертой специализированной юрисдикции является привлечение в качестве судей не юристов, а специалистов в определенной сфере деятельности. Так, судьи торговых трибуналов, создаваемых в крупных городах страны, являются специалистами в области торговли, для них судебная деятельность не является основным занятием. В каждом торговом трибунале работают примерно 10 - 12 судей. Торговые трибуналы рассматривают споры между любыми участниками торговых сделок, между членами товариществ, споры по обязательствам коммерсантов, предпринимателей и банкиров, дела, связанные с ликвидацией предприятий, и пр. <1>. Торговых трибуналов насчитывается около 230 <2>. Торговые трибуналы рассматривают дела по первой и второй инстанциям <3>.
--------------------------------
<1> См.: Там же. С. 212 - 214, 216.
<2> См.: Цвайгер К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. М., 1995. С. 190. Здесь торговые трибуналы названы коммерческими судами.
<3> См.: Крылова И. Указ. соч. С. 40.
Несмотря на то что по первой инстанции дела рассматриваются либо трибуналами большого, малого процесса, либо специализированными судами, действует единая для всех этих судов система пересмотра решений.
Особо следует сказать о паритетном трибунале, созданном во Франции в 1958 г. и возглавляемом судьей трибунала малой инстанции. Паритетный трибунал рассматривает дела, связанные с арендой сельскохозяйственных земель. В состав паритетного трибунала на пять лет избираются асессоры (два асессора от арендаторов и два от арендодателей). Чтобы быть избранным в качестве асессора, необходимо пять лет пребывать в статусе арендатора или арендодателя. Паритетный трибунал рассматривает дела с ценой иска, не превышающей 13 тыс. франков, по первой инстанции. Такие решения не подлежат обжалованию. Но если было рассмотрено дело с ценой иска свыше 13 тыс. франков, то жалоба может быть подана в социальную палату апелляционного суда <1>.
--------------------------------
<1> См.: Крылова И. Указ. соч. С. 40.
Надо отметить, что во Франции и в Германии предусмотрена упрощенная процедура взыскания бесспорной задолженности <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее об этом см.: там же. С. 150 - 152.
Помимо общих судов, в Германии и во Франции действует система судов административной юстиции.
В Бельгии создан коммерческий трибунал. Этот трибунал действует в качестве суда первой инстанции, рассматривая споры в основном из торговых отношений. В состав коммерческого трибунала входят профессиональный судья и два представителя деловых кругов (предприниматели, торговцы и пр.). Коммерческие трибуналы являются основным звеном бельгийской судебной системы <1>.
--------------------------------
<1> См.: там же. С. 22 - 23.
В Нидерландах арбитражные суды не выделены в отдельную ветвь судов, все суды рассматривают и уголовные, и гражданские дела. В настоящее время государство подразделено на округа, в каждом из них действует окружной суд. Окружные суды - это суды первой инстанции. Каждый из окружных судов состоит из структурных секторов по административным, гражданским, уголовным делам и так называемого подокружного сектора (subdistrict) или, иными словами, сектора по рассмотрению дел малых требований. Сектора по рассмотрению дел малых требований различаются в процедуре: дела рассматриваются единолично судьей, стороны могут самостоятельно (без привлечения представителя) защищать свои права. Здесь рассматриваются дела с незначительной ценой иска. Сектор по гражданским делам уполномочен рассматривать все иные гражданские (а иногда и семейные) дела, если они не отнесены к ведению сектора по рассмотрению дел малых требований. Здесь дела рассматриваются либо единолично судьей, либо коллегиально - тремя судьями.
Помимо этого созданы два специализированных апелляционных трибунала по делам социального обеспечения (The Central Appeals Tribunal) и по торговым, промышленным делам (The Trade and Industry Appeals Tribunal). Апелляционный трибунал по торговым и промышленным делам - это специализированный административный суд.
В результате судебной реформы в гражданском процессе Нидерландов появились новые формы ускорения судопроизводства. Одним из путей ускорения судопроизводства является суммарное производство (summary proceeding), осуществляемое по несложным и срочным делам, а также там, где выносится предварительное судебное решение. Суммарное производство стало популярным не только среди судей, но и адвокатов, так как позволяет быстро разрешать спор. Обычно через две-три недели дело назначается к рассмотрению, решение выносится через одну-две недели после слушания дела. При особой срочности дела оно может быть рассмотрено даже в воскресенье по месту жительства судьи (при наличии согласия сторон). Сторона обязана доказать срочность рассмотрения дела, но окончательный вывод о срочности делает судья. Суммарного производства можно требовать по любому делу, включая требования по обеспечению иска и по отмене принятых мер обеспечения иска и т.д.
Решения, выносимые в результате рассмотрения дел в суммарном производстве, обладают рядом отличительных черт:
- промежуточный, временный характер решения. Если стороны удовлетворены промежуточным решением, то на этом завершается рассмотрение дела. Но если сторона недовольна промежуточным решением, то подается заявление о рассмотрении дела в обычном производстве, т.е. с исследованием всех доказательств в судебном заседании;
- восстановительный характер - мера для восстановления порядка;
- отсутствие исследования доказательств в судебном разбирательстве. В предварительном судебном решении приводятся правовая аргументация и вывод, к которому суд пришел бы при рассмотрении дела в обычном порядке;
- возможность апелляционного обжалования предварительного решения в течение четырех недель с момента его вынесения. Однако решение вступает в законную силу немедленно. Подача апелляционной жалобы не препятствует вступлению решения в законную силу.
Другой путь ускорения судопроизводства - ускоренный режим рассмотрения дел (accelerated regime). Этот путь ускорения судопроизводства был применен в качестве эксперимента без изменения законодательства. Позже эта практика была отражена в законодательстве. Сегодня три четверти всех дел рассматривается по ускоренной процедуре. Если дело не подпадает под суммарное производство и стороны согласны на ускоренное производство, то дело будет рассматриваться в ускоренном режиме. Истец излагает все требования в одном документе. Ответчик в течение двух недель направляет отзыв судье на иск. Затем судья проводит досудебную конференцию, на которой пытается разрешить спор. Если он не может на данном этапе разрешить дело, то дает сторонам инструкции по возможным путям ускорения процесса. В судах выделяется контролирующий судья, которого стороны должны убедить в том, что их дело требует большего времени для рассмотрения. Решение контролирующего судьи о предоставлении или непредоставлении возможности рассмотреть дело по обычной длительной процедуре не подлежит обжалованию. Только при подаче апелляционной жалобы на решение по делу сторона вправе одновременно указать на неверное решение контролирующего судьи.
Нельзя не отметить, что в 2004 г. Консультативный совет европейских судей Совета Европы <1> отметил среди особо значимых вопросов развитие суммарного или сокращенного производства. В большинстве стран суммарное производство в том или ином виде существует. Модели суммарного производства могут отличаться друг от друга, но, как правило, им присущи два признака. Чаще всего термин "суммарное производство" предполагает упрощенную или ускоренную процедуру рассмотрения дел с вынесением так называемого промежуточного решения. Промежуточное решение может превратиться в окончательное решение в случае бездействия или молчания ответчика или должника.
--------------------------------
<1> Заключение N 6 Консультативного совета европейских судей Совета Европы "О справедливом судебном разбирательстве в разумные сроки и роли судов в судебных процессах с учетом альтернативных способов разрешения споров" (2004 г.).
Суммарное производство взаимосвязано с концепцией, заложенной в законодательстве, относительно явки сторон. Исходя из взаимосвязи вызова ответчика в процесс и последствий неявки, процесс шел от легисакционного к формулярному и затем к экстраординарному (когниционному) типу. В зависимости от типа процесса формулировались процессуальные нормы по упрощению, ускорению процесса во все времена, начиная с Древнего Рима и российских Судебников 1497, 1550 гг. по настоящее время.
В Швейцарии для разрешения коммерческих споров созданы торговые суды, состоящие не только из юристов, но и из представителей деловых кругов, избранных кантональными советами.
Примерно 20 лет назад в Испании была создана система хозяйственно-административных трибуналов. Эта система венчается Центральным хозяйственно-административным трибуналом, который рассматривает крупные финансовые споры по первой инстанции и жалобы на постановления Министерства экономики и других центральных учреждений. Данный суд действует в качестве второй инстанции по отношению к решениям нижестоящих судов - хозяйственно-административных трибуналов региональных автономных объединений и трибуналов провинций <1>.
--------------------------------
<1> См.: Решетников Ф.М. Указ. соч. С. 100.
В КНР действуют специализированные народные суды железнодорожного транспорта, суд лесного хозяйства, сельского хозяйства и целинных земель, суд нефтяной отрасли и пр. Специализированные народные суды рассматривают дела определенных ведомств в определенных сферах <1>.
--------------------------------
<1> Юровский А.В. Особенности судебных систем в странах Северо-Восточной Азии // Российский судья. 2009. N 8. С. 29.
Если говорить о государствах - участниках СНГ, то здесь существуют судебные системы с выделением арбитражных (хозяйственных) судов, например: в Армении - Государственный арбитраж, в Беларуси - Высший Хозяйственный суд и т.д. В то же время в Казахстане функционирует единый Верховный суд, рассматривающий и гражданские, и экономические дела.
5. Альтернативные способы разрешения экономических споров
В мировой практике существует несколько десятков различных видов альтернативных способов разрешения споров, к которым относятся переговоры (negotiation), посредничество (mediation), арбитраж (arbitration), посредничество-арбитраж (mediation-arbitration или med-arb), примирительное производство (conciliation), мини-суд (mini-trial), независимая экспертиза по установлению фактических обстоятельств дела (neutral expert fact-finding), омбудсмен (ombudsman), частная судебная система (private court system) и др. <1>. Альтернативность названных и многих иных способов разрешения споров предполагает альтернативу судебному разбирательству. В последнее время среди альтернативных способов разрешения дел особое внимание приковано к примирительным процедурам. Применительно к экономическим спорам наиболее распространенными видами примирения считаются переговоры, посредничество и арбитраж <2>. При разрешении конфликта мирным путем стороны имеют реальную возможность сохранить деловые, партнерские отношения, избежать судебных тяжб. В итоге примирительные процедуры способствуют развитию экономических взаимоотношений и в то же время освобождают суды от дел, которые могут быть разрешены добровольно <3>. В настоящее время во многих государствах проводятся (или уже проведены) эксперименты по внедрению медиации (Нидерланды, Германия, Словения и др.).
--------------------------------
<1> См. подробнее: Носырева Е.И. Альтернативное разрешение гражданско-правовых споров в США. Воронеж, 1999. С. 50 - 54; Кузьмина М.Н. Медиация как альтернативная форма разрешения правовых конфликтов // Развитие альтернативных форм разрешения правовых конфликтов. Саратов, 2000. С. 89.
<2> Под арбитражем как видом примирительной процедуры понимается разрешение спора при помощи независимого арбитра, который должен вынести решение по делу.
<3> Решетникова И.В. Перспективы развития посредничества в российском праве // Российский юридический журнал. 2005. N 1.
Характерной чертой для многих стран является создание квазисудебных органов, что можно считать повсеместной практикой, которая в странах общего права приобрела весьма значительные масштабы. Австралийские ученые даже предложили термин "трибунализация" как возрастающую тенденцию к увеличению роли квазисудебных органов и, соответственно, к уменьшению роли общих судов в качестве способа разрешения споров в обществе <1>.
--------------------------------
<1> Sackville R. 'Reforming the Civil Justice System: The Case for a Considered Approach' in H. Stacy and M. Lavarch (eds), Beyond the Adversarial System (1999). P. 59.
6. Тенденции развития
Во-первых, независимо от того, какой суд (общей или специальной юрисдикции) рассматривает экономические споры, существует явная тенденция к созданию системы специализированных судов или структурных подразделений в судах, уполномоченных разрешать коммерческие дела.
Во-вторых, альтернативные формы рассмотрения экономических споров отличаются упрощенной процедурой, оперативностью, дешевизной. Примером такой альтернативной формы выступают квазисудебные органы.
В-третьих, во многих странах стремятся ввести упрощенную процедуру для бесспорных, несложных дел, предусматриваются механизмы, способствующие мирному досудебному разрешению споров.
В-четвертых, в той или иной форме к судопроизводству по экономическим спорам привлекаются представители деловых кругов или специалисты в определенных сферах.
В-пятых, в последние десятилетия отмечается стойкая тенденция к сближению двух систем судопроизводства (состязательной и следственной).
В-шестых, отмечается развитие альтернативных способов разрешения споров, включая примирительные процедуры.
Несмотря на имеющиеся различия в судопроизводстве по экономическим спорам, безусловно, между ними существует большое сходство, что продиктовано общностью задач, ориентацией на эффективность и оперативность процедуры разрешения дела.
Электронное судопроизводство. Одной из современных тенденций в развитии судопроизводства можно назвать создание электронного судопроизводства, которое включает в себя электронный документооборот как между судом и лицами, участвующими в деле, так и внутри суда.
В Германии Законом от 01.04.2005 "Об использовании электронных форм коммуникации в судопроизводстве" (Justizmodernisierungsgesetz) в качестве основной цели его принятия было названо введение полностью электронной коммуникации и системы документооборота между участниками судопроизводства <1>. В основе концепции лежит рациональный подход, поскольку полностью электронный правовой документооборот быстрее и дешевле стандартного (бумажного). Электронным судопроизводством охватываются подача электронных документов в суд, обработка этих документов внутри суда (включая возможность ведения дела в электронной форме), вынесение решения в электронной форме и его последующая доставка.
--------------------------------
<1> Scherf/Schmieszek/Viefhues. Elektronischer Rechtsverkehr. Heidelberg, 2006. S. 3.
В Великобритании электронному судопроизводству предшествовала серия нововведений: ведение реестра фирм в электронной форме (1990), единая электронная база данных о банкротствах (2000), перевод в электронный формат всех форм судебных документов (2005), электронное исполнительное производство (2006). С 01.01.2007 электронный документооборот внутри суда и между судом и участниками процесса стал обязательным.
В 2005 г. в Австрии впервые в Европе была внедрена современная система "дуальной" электронной доставки частной и государственной корреспонденции. Дуальность системе придает наличие возможности доставки адресату корреспонденции наряду с электронной формой также и обычным способом, в случае если у получателя отсутствует возможность получения и обработки электронных документов. Для доставки любого письма отправитель направляет его не адресату напрямую, а сначала на электронный почтовый сервис - HPC Dual, где происходит проверка наличия данных получателя в электронной базе почтовых ящиков. В случае совпадения последний получает сообщение по электронной почте о том, что для него на почтовый сервис (HPC Dual) поступил документ, который он может посмотреть и скачать в течение определенного срока. После просмотра отправителю направляется сообщение о просмотре получателем. В ситуации, когда на почтовом сервисе данные о получателе в электронной базе отсутствуют, сообщение распечатывается и направляется получателю обычным способом по почте.
Создать свой почтовый ящик на данном почтовом сервисе может любой гражданин Австрии. Для этого ему необходимо лишь активировать специальную функцию на любой из собственных банковских карт, либо на карте гражданина Австрии. Такой порядок дает возможность идентифицировать гражданина. В процессе использования системы процесс получения корреспонденции занимает всего несколько секунд.
Важной частью электронного судопроизводства стало решение вопроса о понятии электронного доказательства, его допустимости. В 2001 г. в ГГУ Германии было официально указано на допустимость в гражданском процессе электронных документов. Электронный документ был отнесен к вещественным доказательствам. Обобщая требования к электронным документам в гражданском процессе Германии, можно сделать вывод о том, что в основе лежит четкое отграничение документов, имеющих квалифицированную электронную подпись, от тех, в которых она отсутствует. Причиной такого разделения является материально-правовое предписание § 126a Германского гражданского уложения, которое в своем составе содержит указание только на квалифицированную электронную подпись. Последствием использования квалифицированной электронной подписи в электронном документе выступает облегчение бремени доказывания, поскольку речь идет о распространении формальной силы частных документов на данные доказательства <1>.
--------------------------------
<1> См. подробнее: Брановицкий К.Л., Котельников А.Г., Решетникова И.В. Гражданское судопроизводство за рубежом. М., 2014.
В отличие от гражданского процесса Германии швейцарский гражданский процесс (впрочем, как и российский) признает электронный документ (носитель) письменным доказательством. При этом речь о самом электронном документе не идет, упоминается только электронный носитель информации. Принятие в процесс электронных носителей в определенной степени приравнивается к аудио- и видеозаписям, поскольку сама запись, равно как и любой электронный документ, без носителя на сегодняшний момент существовать не может <1>.
--------------------------------
<1> Там же.
В плане перевода внутри судебного делопроизводства в электронный формат гигантский рывок совершен Сингапуром, где в течение последних лет все делопроизводство в судах ведется электронно.
Литература
Бернам У. Правовая система США. М., 2006.
Брановицкий К.Л., Котельников А.Г., Решетникова И.В. Гражданское судопроизводство за рубежом. М., 2014.
Гражданский процесс зарубежных стран / Под ред. А.Г. Давтян. М., 2008.
Гражданский процесс в межкультурном диалоге: евразийский контекст: Всемирная конференция по процессуальному праву. М., 2012.
Елисеев Н.Г. Гражданское процессуальное право зарубежных стран. 2-е изд. М., 2004.
Кудрявцева Е.В. Гражданское судопроизводство Англии. М., 2008.
Нил Эндрюс. Система гражданского процесса Англии. М., 2012.
Решетникова И.В. Доказательственное право Англии и США. 2-е изд. М., 1999.
Дата: 2019-11-01, просмотров: 246.