(Написан по статье Л.Н. Галенской; в этом вопросе четко указана именно ее позиция)

В правовой литературе достаточно широко распространено мнение, что взаимность является общим принципом международного права. В частности, Т.Н. Нешатаева рассматривает взаимность в качестве принципа международного права, который связан с принципом взаимного сотрудничества государств, а также с принципом равенства. Муранов А.И. пишет о наличии принципа взаимности и принципа необходимости в наличии международного договора. Действительно ли взаимность является принципом международного права?

Следует напомнить, что в качестве принципов международного права рассматриваются правила поведения, подразделяющиеся на общие (основные) и специальные. К общим принципам относят такие правила поведения, которые действуют во всех областях международного сотрудничества, обладают качествами императивности и общепризнанности, являются критерием законности. Общие принципы действуют как в международном публичном, так и в международном частном праве.

Взаимность не обладает указанными признаками, поскольку она:

1) не является обязательным правилом поведения (может быть в отношениях между государствами, но ее может и не быть; отсутствие взаимности не рассматривается в качестве нарушения международного права и не влечет за собой международно-правовую ответственность);

2) взаимности не присуща императивность: нельзя требовать взаимности. Каждое государство в силу своего суверенитета определяет, в каких областях отношений, по каким вопросам и в каком объеме оно будет использовать взаимность при предоставлении определенных прав или осуществлении определенной деятельности;

3) взаимность не распространяется на всю область международных отношений или даже на отдельную отрасль. Заявляя о применении взаимности государства всегда четко определяют круг этих отношений;

4) что касается критерия законности, то таким критерием взаимность также не обладает: государства не принимают каких-либо правил поведения в соответствии с взаимностью, хотя, заявляя о применении взаимности, они обязаны следовать ей в своих действиях.

Билет 22

Квалификация в международном частном праве

1. Понятие и виды квалификации;

2. Проблемы первичной квалификации;

3. Проблемы вторичной квалификации.

Вопрос 1

Понятие и виды квалификации

Квалификация в МЧП — это установление содержания правовых понятий, образующих коллизионную норму и толкование юридических категорий применимой правовой системы. В МЧП возникает проблема толкования и применения коллизионных норм как норм особого рода. И поскольку коллизионная норма может указывать на иностранное право, возникает проблема его толкования.

Проблема квалификации возникла в XIX веке, ее поставили Ф. Кант и Э. Бартен. Изначально господствовала теория lex fori – квалификация по закону суда: применение и толкование юридических терминов по праву того государства, где рассматривается спор. Но подобное применение иностранного права искажает его. В 1931 году немецкий ученый Э. Рабель выдвигает метод автономной квалификации: квалификация, осуществляемая путем обобщения одинаковых понятий различных правовых систем (т.е. наделение одноименных юридических понятий общим смыслом). Следующий появившийся метод – legis causa: иностранное право понимается в том значении, в котором оно понимается в соответствующей иностранной правовой системе. Этот метод является господствующим на сегодняшний день.

Следует различать первичную и вторичную квалификацию.

Первичная квалификация: толкование и применении коллизионных норм. Цель первичной квалификации – найти материальное право, т.е. ту правовую систему, которая применима к конкретному правоотношению.

Вторичная квалификация: толкование и применение норм иностранного права.

Вопрос 2