Ст.1193 ГК указывает на то, что норма иностранного права в исключительных случаях не применяется, если последствия ее применения явно противоречат основам правопорядка (публичному порядку РФ). Оговорка носит исключительный характер: она сформулирована так, что рассчитана на достаточно редкое применение. Не принимается во внимание качество иностранного закона. При применении оговорки о публичном порядке суд анализирует только последствия применения иностранного закона. Ст.1193 содержит важное положение: отказ в применении иностранного права не может быть основан на отличиях политической, правовой и экономической системы РФ от соответствующих систем иностранного государства.

В гражданском и семейном законодательстве содержится материальная оговорка о публичном порядке. В процессуальном законодательстве также может содержаться процессуальная оговорка о публичном порядке. Такую оговорку применяют в 3-х случаях:

1. когда нужно отказать в признании и исполнении иностранного судебного или арбитражного решения,

2. когда нужно отказать во вручении документа за границей,

3. отказ в исполнении судебного поручения.

В РФ процессуальные оговорки закреплены в п.7 ст.244 (Основания отказа в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда и иностранного арбитражного решения), пп.1 п.2 ст.256 (Поручения о выполнении отдельных процессуальных действий) АПК РФ и пп.5 п.1 ст.412 (Отказ в принудительном исполнении решения иностранного суда) ГПК РФ.

Процессуальная оговорка фиксируется в ряде международных договоров: согласно Гаагской конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 года (РФ является участником Конвенции), судебное поручение не подлежит исполнению, если государство, на территории которого поручение должно быть исполнено, сочтет, что исполнение нарушит его суверенитет и безопасность. Такое же положение содержится в Гаагской конвенции о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам 1970 г. (РФ является участником) И такое же положение в отношении вручения документов содержится в Гаагской конвенции о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 г. (РФ является участником) Наконец, Нью-Йоркская конвенция 1957 г. говорит о том, что решения коммерческого арбитража не исполнятся, если исполнение противоречит публичному порядку.

Толстых В. Л. в статье «Публичный порядок и правовая несовместимость» (Журнал международного частного права, главный редактор - Л.Н. Галенская) отмечает условия, при которых иностранное право не должно применяться:

1. Содержание норм иностранного права сильно отличается от содержания норм отечественного права;

2. В результате применения норм иностранного права, нарушенными окажутся охраняемые законом интересы субъектов права;

3. Результат применения иностранного права не совместим с основными принципами отечественного правосознания.

Толстых В.Л. в указанной статье выделила также ситуации, когда норма иностранного права противоречила бы отечественному публичному порядку:

1. Чрезмерное завышение ответственности (гражданско-правовые штрафы);

2. Защита аморальных требований (договоры с проституткой, сводничество);

3. Нарушение явно выраженного государственного интереса (устная форма внешнеэкономической сделки);

4. Защита внеправовых обязательств (договоры о конкубинате, завещания в отношении животных);

5. Противоречие базовым началам отечественного гражданского права (отсутствие срока исковой давности, недопустимость требования реального исполнения обязательства по английскому праву).

Вопрос 3

Правовое регулирование

Ст.1193 ГК указывает на то, что норма иностранного права в исключительных случаях не применяется, если последствия ее применения явно противоречат основам правопорядка (публичному порядку РФ).

Процессуальные оговорки закреплены в п.7 ст.244 (Основания отказа в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда и иностранного арбитражного решения), пп.1 п.2 ст.256 (Поручения о выполнении отдельных процессуальных действий) АПК РФ и пп.5 п.1 ст.412 (Отказ в принудительном исполнении решения иностранного суда) ГПК РФ.

Процессуальная оговорка фиксируется в ряде международных договоров: согласно Гаагской конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 года (РФ является участником Конвенции), судебное поручение не подлежит исполнению, если государство, на территории которого поручение должно быть исполнено, сочтет, что исполнение нарушит его суверенитет и безопасность. Такое же положение содержится в Гаагской конвенции о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам 1970 г. (РФ является участником) И такое же положение в отношении вручения документов содержится в Гаагской конвенции о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 г. (РФ является участником) Наконец, Нью-Йоркская конвенция 1957 г. говорит о том, что решения коммерческого арбитража не исполнятся, если исполнение противоречит публичному порядку. Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г. содержит следующую оговорку о публичном порядке: «В применении нормы права любой страны, определяемой настоящей Конвенцией, может быть отказано только в том случае, если такое применение явно не соответствует публичному порядку (ordre public) суда» (ст. 16). В отношениях между странами СНГ Кишиневская конвенция 2002 г. предусматривает возможность отказа в признании и исполнении решения по гражданским и семейным делам, вынесенного в другой стране в случае, если «признание и исполнение решения противоречит публичному порядку запрашиваемой Договаривающейся Стороны» (ст. 59).

Что касается права зарубежных стран, то ст. 17 Закона о международном частном праве Швейцарии 1981 г гласит: «Иностранное право не применяется, если последствия его применения несовместимы со швейцарским публичным порядком». Иначе аналогичное правило было сформулировано в действующем Вводном законе к Германскому гражданскому уложению: «Какая-либо правовая норма другого государства не применяется, если ее применение ведет к результату, который явно несовместим с существенными принципами германского права. Она в особенности не применяется, если это применение несовместимо с основными правами».

Пример: применение религиозных норм семейного права (нормы Корана, Тары). Российская Федерация - светское государство. Существует принцип равенства правовых систем. Суды должны исходить из общих понятий и применить нормы Корана, если последствия применения нормы не противоречат российскому правопорядку.

Пример: Третья жена араба прибывает с ребенком в РФ, где подает иск о расторжении брака, требует взыскать алименты на содержание ребенка. В РФ признается моногами,я и все, кроме первой жены, во внимание не принимаются, так такой брак не считается действительным. В таком случае явно законодательство арабского государства противоречит российскому праву. Однако если мы не взыскать алименты на содержание ребенка, то это будет являться нарушением российского семейного законодательств, конвенций о правах ребенка. В РФ совершенно не имеет значения, в законном ли браке ребенок родился, дети равны. Необходимо посмотреть на последствия. Последствия неприменения арабского закона приведет к нарушению прав человека. Потому необходимо понимать, что речь только о последствиях применения. В данном применяется норма росийского права.

Билет 21