1. Понятие взаимности;

2. Виды взаимности;

3. Вопрос о так называемом «принципе взаимности».

Билет написан на основе статьи Л.Н. Галенской «Понятие взаимности» (Журнал МЧП 2005г.)

Вопрос 1

Понятие взаимности

Термин «взаимность» часто используется в международно-правовых актах, во внутреннем законодательстве и в правовой литературе. При этом нормативного определения взаимности не имеется, а в правовой литературе очень редко можно встретить определение понятия взаимности. В международных договорах термин «взаимность» используется для обозначения: 1) условия, на основании которого предоставляются какие-то права; 2) иногда его называют принципом; 3) наконец, его применение вообще не несет смысловой нагрузки (например, взаимное сотрудничество, взаимное оказание услуг, взаимный обмен информацией и пр.).

Во внутреннем законодательстве рассматриваемый термин применяется в различных областях правового регулирования (уголовное право, таможенное право, гражданское право, гражданский процесс, семейное право). Взаимность при этом называется или условием, или принципом, но во всех случаях положения о взаимности рассчитаны на использование в международных отношениях:

1. Таможенный кодекс Республики Казахстан от 5.04.2003 г. В ст.282 установлено: «…льготы по таможенным платежам, предоставляемые членам дипломатического персонала представительства иностранного государства, могут быть распространены на сотрудников обслуживающего персонала этого дипломатического представительства, а также членов их семей…, исходя из принципа взаимности в отношении каждого отдельного иностранного государства».

2. Кодекс МЧП Туниса 1998 г. В ст.11 установлено: «Экзекватура на иностранные судебные постановления не выдается, если… государство, где решение или постановление было вынесено, не соблюдает правило о взаимности».

3. Конституция Республики Молдова в ред.2002 г. В ст.19 установлено: «Иностранные граждане или лица без гражданства могут быть выданы другому государству только на основании международного соглашения, на условиях взаимности или по решению судебной инстанции». 

В российском законодательстве положения о взаимности содержатся в ряде нормативных актов.

1. ГК РФ, ст.1189:

Иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.

В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.

2. СК РФ, ст.157:

Браки между иностранными гражданами, заключенные на территории Российской Федерации в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными в Российской Федерации, если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула в Российской Федерации.

3. Ст.47 Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров»

Что касается доктринальных воззрений, то мнения специалистов расходятся по вопросу понимания взаимности: одни считают ее оговоркой, другие – принципом, третьи – действием. В связи с этим представляется необходимым указать определенные черты взаимности:

1) Взаимность употребляется только в бездоговорных отношениях;

2) Взаимность используется в области публичного и частного права;

3) Понятие взаимности используется в областях как материального, так и процессуального внутреннего права;

4) Взаимность широко применяется в области международного гражданского процесса при решении вопросов о признании и исполнении иностранных судебных и арбитражных решений, исполнения иностранных судебных поручений;

5) В правовой литературе достаточно широко распространено мнение, что взаимность является общим принципом международного права и в силу ч.4 ст.15 КРФ входит в правовую систему России, вследствие чего обладает большей юридической силой, чем положения кодексов (Но Л.Н. Галенская данную позицию не поддерживает);

6) По своей правовой природе нормы внутреннего права о взаимности представляют заявления государств о предоставлении определенных прав или льгот иностранным лицам, а также о своих действиях по оказанию правовой помощи другим государствам. Они ставят свое поведение (действия) в зависимость от аналогичного поведения другого государства. Это означает, что данные нормы внутреннего права имеют внутреннюю направленность, то есть по своей правовой природе они представляют собой односторонние акты государства.

Вопрос 2

Виды взаимности

Различают взаимность положительную и отрицательную (позитивную и негативную):

1) Положительная взаимность – когда предоставляются какие-то права, льготы, привилегии.

2) Отрицательная взаимность: определенные права лицам не предоставляются. Отрицательная взаимность называется реторсией. Она отражена в ст.1194 ГК РФ. Под реторсией в МЧП понимаются правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия ФЛ и ЮЛ другого государства. 

Кроме того, взаимность разделяют на формальную и материальную в зависимости от объема (такое деление возможно не во всех областях применения взаимности, а только по вопросам применения материального права; используется только по вопросам предоставления определенных прав иностранцам):

1) Материальная взаимность: два государства взаимно предоставляют гражданам этих государств одни и те же конкретные права;

2) Формальная взаимность: взаимное предоставление национального режима.

Вопрос 3