Субъектом преступления может быть только лицо, которому имущество вверено.

Имущество вверяется на основании договора, должностного или иного служебного положения, специального распоряжения. В подавляющем большинстве случаев существует документ, по которому можно установить, есть ли у лица правомерное владение или нет.

Одно и то же имущество может быть вверено сразу нескольким лицам. Например, компьютер одновременно вверен работнику и бухгалтеру, руководителю данного предприятия. Набор правомочий у них разный. Работник обеспечивает сохранность, а руководитель организации обладает полномочием по его распоряжению. В силу этих полномочий имущество признаётся вверенным нескольким лицам.

Те, кто не могут быть признаны специальными субъектами, - пособники, организаторы и подстрекатели, даже если они и выполняют часть объективной стороны (по ст. 34).

Кладовщик с работником склада решили похитить имущество. Погрузили на автомобиль, погрузили и продали. Обоих привлекаем за присвоение и растрату. Исполнитель – кладовщик. Работником будет пособник. Двух соисполнителей нет, поэтому нет и группы лиц. Соисполнителями могут быть признаны только специальные субъекты.

Отграничение мошенничества от присвоения и растраты

Банкир затеял приём вкладов под очень высокие проценты – финансовая пирамида. Деньги понеслись рекой. Банкир знал, что проценты выплатить не может. В определённый момент он решил с этими деньгами исчезнуть. Банкир в этой ситуации совершает мошенничество или присвоение?

Он изначально имел цель не возвращать их, но деньги оказались в правомерном владении банка на основании этого договора, а он являлся генеральным директором, обладал полномочиями в отношении этих денег.

Разграничение происходит по моменту возникновения умысла. Если до того, как эти деньги оказались во владении банка, у банкира имел место умысел не завладение имуществом, то мы не можем признать, что эти деньги находились в законном владении. Намерения были злые. Перед нами мошенничество, совершённое путём обмана. Обман был в намерениях.

Если же умысел у банкира возник уже после того, как деньги поступили в банк, содеянное будет квалифицироваться как присвоение.

Момент умысла не всегда является определяющим. Продавец принимает деньги от клиента магазина, имея умысел на то, чтобы присвоить покупную цену из кассы магазина. Что совершает кассир – мошенничество или присвоение?

Если бы вред причинялся покупателю, то это было бы мошенничество, но покупатель своё получил. Вред причиняется владельцу магазина, поэтому содеянное квалифицируется как присвоение или растрата. Обман в намерениях ничтожен в отношении сделки с покупателем, поскольку покупатель своё получил.

Грабёж и разбой

Грабёж – это открытое хищение чужого имущества.

Всё, что не проза, то стихи, что не стихи, то проза. Что не тайное, то открытое.

Разбой определяется законом как нападение с целью хищения, совершённое с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, а равно – с угрозой применения такого насилия.

Состав разбоя формальный. Преступление признаётся оконченным с момента нападения. При наличии признаков насилия, опасного для жизни или здоровья или угрозы его применения, однако в объективную сторону включаются и последующие хищения.

Юридически разбой оканчивается нападением, а фактически – действиями по изъятию и обращению имущества и прекращением насилия.

К разбою можно присоединиться фактически и юридически моменты окончания преступления не совпадают, а присоединиться к преступлению можно до момента его фактического преступления. Поэтому есть случаи, когда юридически разбой уже окончен, но фактически к нему ещё присоединиться можно. В результате лицо становится соучастником разбоя.

Разбой отличается от других видов хищения применением насилия:

1) Насилие, опасное для жизни или здоровья:

a. ПВС «По делам о краже грабеже и разбое» – насилие, которое повлекло причинение тяжкого, средней тяжести или лёгкого вреда здоровью

b. Такое насилие, которое хотя и не повлекло указанных последствий, но в момент применения создавало реальную опасность для жизни и здоровья потерпевшего

c. Это может быть покушение на причинение вреда здоровью или действия, которые совершаются с косвенным умыслом, но объективно создающие опасность причинения вреда здоровью, например, сбрасывание с высоты

d. Наличие опасности, когда эта опасность не реализовалась в конкретном вреде, это оценочный момент, который требует оценки многих обстоятельств.

2) Угроза применения такого насилия – на понятии угрозы мы уже останавливались

Насилие при разбое применяется в целях завладения имуществом или его удержания. Это характеристика субъективной стороны, но есть и тесная привязка к объективной.

Если насилие к потерпевшему применяется в других целях – убежать, если потерпевший дал отпор, а насилие преступником применяется, чтобы он сбежать смог. Если до этого он не применял насилие, то это насилие, применяемое, чтобы убежать, признаков разбоя не порождает.

Субъективная сторона разбоя

Цель приведённого насилия – завладеть имуществом, но не в будущем, а здесь и сейчас. Хотя формула, которая описана в ч. 1 ст. 152, даёт определённые возможности для широкого толкования, то можно как разбойное нападение квалифицировать даже отнятие ключа в одном районе Петербурга, а потом – поездку в другой район города и изъятие имущества . Если исходить из того, что разбой это хищение, а не подготовка к нему, это насилие с целью совершения преступления и самостоятельное имущественное преступление – кража.

Особенно этот вопрос актуален при квалификации убийств. Убийство, совершённое с разбоем, - из наличного имущества если взял. Если же далеко куда-то ехать надо, то это хищение и убийство. Сопряжённое же с разбоем – это убийство в процессе разбоя.

Вина в виде прямого умысла.

Лицо целенаправленно. В отношении насилия – тоже прямой умысел. В отношении последствий умысел может быть косвенным Лицо должно осознавать возможность и предвидеть наступление последствий в виде вреда здоровью. Если в результате применённого насилия причиняется вред здоровью, он сам по себе не образует признака разбоя.

Гопник подбегает к женщине на перроне вокзала, пытается вырвать сумочку. Быстро у него этого не получилось сделать. Сумочку она зажала. Преступник её толкает. Она потеряла равновесие и упала. Сумочку она выронила – он её схватил и убежал. Женщина от падения получила лёгкий вред здоровью, который ей причинили по неосторожности. Сам по себе толчок не создавал реальной опасности причинения вреда здоровью, поэтому имел место грабёж. Причинённый лёгкий вред здоровью не охватывался умыслом виновного лица.

Проблемы квалификации:

1) Если «гони кошелёк, а то плохо будет» - грабёж или разбой? Необходимо учитывать все обстоятельства произошедшего. Необходимо установить, имелись ли основания опасаться причинения вреда здоровью или нет. Если они имели место, то это разбой. Если же есть сомнения, то это грабёж.

2) Применение сильнодействующих веществ. Для завладения имуществом потерпевшего довольно часто применяют клофелин, который подсыпают в напитки. Это тайное или открытое хищение? Содеянное всегда, как минимум, квалифицируется как грабёж, а обычно – как разбой. Само действие по усыплению совершается помимо воли потерпевшего. Если решил напоить алкоголем, то это спаивание, когда потерпевший добровольно приводит себя в состояние алкогольного опьянения, то такое квалифицируется как кража, если похитили имущество. Второй вопрос – грабёж или разбой? Надо смотреть на два момента: что за вещество было применено и какая его дозировка. Ставится вопрос, порождало ли применение данного вещества в этой дозировке опасность для жизни и здоровья. Если создавало, то это разбой. Если нет, то это насильственный грабёж. С клофелином, как правило, всегда квалифицируется как разбойное нападение – в дозах, чтобы сразу уснуть, он опасен для здоровья

Есть ненасильственный грабёж, а есть насильственный.

Насильственный грабёж – открытое хищение с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья или угрозой применения такого насилия. По степени опасности здоровью он отличается от разбоя.

Как отличить насильственный грабёж от ненасильственного? Традиционно не признаётся насилием толчок, рывок, но считается насилием ограничение свободы, побои, связывание рук, применение наручников, оставление в закрытом помещении – это всё насилие, не опасное для здоровья, но насилие.

Надо ли дополнительно квалифицировать содеянное, когда имеет место ограничение свободы при грабеже и разбое по преступлениям против личной свободы. Если ограничение свободы применяется как способ совершения хищения, то дополнительной квалификации по преступлениям против свободы не требуется. Но если потерпевший остаётся в таком состоянии несвободы и после совершения преступления, и оно длится долго, то может, в частности, потребовать квалификация по ст. 127.