Независимо от оснований возникновения убытков они в своем содержании, согласно ст. 15ГК, могут быть имущественными потерями двоякого рода, которые сокращенно именуются реальным ущербом и упущенной выгодой. В последующих статьях ГК наряду с термином «реальный ущерб» используется также термин «ущерб» (ст. 796,898,981,998).

Данное деление убытков — их важнейшая классификация, которая влечет важные правовые последствия. Терминологически она имеет свои корни в римском праве и используется гражданским законодательством большинства современных стран, а также во многих международных договорах с участием РФ

Деление убытков на реальный ущерб и упущенную выгоду отражает различие в проявлении убытков как имущественных потерь. В первом случае это реально наступающие (физические) потери в имуществе, во втором — потери от неполучения ожидаемых имущественных доходов, которые могли и должны были быть получены при надлежащем исполнении норм гражданского права. Соответственно различным является и круг тех доказательств, которые должно представлять требующее возмещения убытков лицо.

В свою очередь, реальный ущерб, согласно п. 2 ст. 15ГК, включает убытки двух видов: расходы для восстановления нарушенного права и утрату или повреждение имущества. Это деление также отражает реалии возникающих имущественных потерь: в первом случае это расходы, связанные с восстановлением нарушенного права (ремонт, приобретение субститута, привлечение третьих лиц и т.д.), во втором такое восстановление права оказывается невозможным, но возникающие от снижения его стоимости потери должны быть компенсированы в денежной форме.

Используемый в п. 2 ст. 15термин «имущество», который употребляется в Кодексе в разных значениях, следует понимать расширительно в соответствии с правиламист. 128, которая относит к имуществу наряду с вещами имущественные права, работы и услуги, а также интеллектуальную собственность.

Это означает, что в качестве убытков должны возмещаться также неблагоприятные имущественные последствия, вызываемые нарушением обязательственных прав, например отпадением ранее заключенных договоров с третьими лицами вследствие получения некачественных товаров или низкого уровня оказываемых услуг. Иногда такие потери могут трактоваться как упущенная выгода, и решение этого вопроса должно зависеть от конкретных обстоятельств возникшего спора и представленных сторонами доказательств.

Другим, юридически более сложным видом убытков является упущенная выгода. Согласно п. 2 ст. 15ГК РФ при нарушении права кредитору возмещаются неполученные доходы, которые он получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. Такие неполученные доходы сокращенно именуются упущенной выгодой. при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления. На наш взгляд, введение подобного условия направлено на исключение недобросовестности кредитора или создания мер по борьбе с нею в случае, когда последний стремиться получить необоснованные доходы за счет должника. Однако именно подобное может быть инструментов защиты ответчика от заявленных к нему требований.

Деление убытков на реальный ущерб и упущенную выгоду отражает различие в проявлении убытков как имущественных потерь. В первом случае это реально наступающие (физические) потери в имуществе, во втором - потери от неполучения ожидаемых имущественных доходов, которые могли и должны были быть получены при надлежащем исполнении норм гражданского права. Соответственно различным является и круг тех доказательств, которые должно представлять требующее возмещения убытков лицо»

Учитывая сказанное, можно констатировать, что доказывание требования о возмещении (взыскании) упущенной выгоды является сложным. Т.к. предъявляя подобное требование, истец должен доказать противоправность действий (бездействия) ответчика, факт и размер убытков, а также причинную связь между действиями ответчика и возникшими убытками.

Именно поэтому целесообразно дифференцировать доказательства в зависимости от вида убытков, подлежащих доказыванию и предпринимать дополнительные усилия по обеспечению их допустимости, относимости, достаточности и достоверности.

Следует заметить, что многие положения действующего российского гражданского законодательства созвучны с соответствующими общепринятыми положениями международного частного права, а также нормами гражданского законодательства иных цивилизованных государств. Статья 1142 Гражданского кодекса Франции гласит, что всякое обязательство сделать что-нибудь либо не делать приводит к возмещению убытков в случае неисполнения должником, кроме случаев неодолимой силы.

Отличия института «возмещения убытков» в российском гражданском законодательстве и в англосаксонском праве начинаются уже с положения данного института в самой системе гражданско-правового регулирования. Англосаксонское право институт «возмещение убытков» рассматривает в качестве основного вида договорной ответственности и, соответственно, относит его к договорному праву. В свою очередь, российское гражданское законодательство норму о понятии, видах и содержании «убытков» относит к общим нормам и содержит ее в разделе 1 ГК РФ - «Общие положения».

Говоря об определении размера убытков в англосаксонском праве, следует выделить основные принципы и современные тенденции регулирования. Доктринально, общепринятым является выделение двух подлежащих правовой защите договорных интересов - положительного и отрицательного:

1. «Положительный договорный интерес» (прямые убытки)

заключается в том, что потерпевшая сторона должна быть поставлена

возмещением убытков в такое же положение (насколько это возможно с

помощью денег), в каком она находилась бы, если бы договор был

исполнен.

2. Под «Отрицательным договорным интересом» (косвенные

убытки) понимается право потерпевшей стороны получить возмещение

расходов, которые были ею понесены в расчете на то, что контрагент

исполнит свои обязательства по договору.

Кроме этого, следует выделить распространенное в доктрине три подлежащих возмещению договорных интересов истца:

1. Ожидаемый интерес (expectation interest) – представляет традиционный подход к возмещению убытков. При этом, взыскание убытков направлено на возмещение «потери дохода от обещанного исполнения (ожидаемой выручки по договору).

2. Доверительный интерес (reliance interest) - имеет целью поставить истца в такое положение, в каком он мог бы быть, не заключи он договор с ответчиком, т.е. возмещение расходов, которые истец понес в расчете на надлежащее исполнение договора ответчиком - (то же, что и «отрицательный договорный интерес»).

Реституционный интерес (restitutionary interest) – возмещение убытков в данном случае происходит в виде изъятия дохода, полученного ответчиком от нарушения договора, т.е. в определенной степени по образцу возврата неосновательного обогащения. Для англосаксонского прецедентного права, также как и для права континентального, характерно выделение по способу определения размера двух видов убытков: конкретных и абстрактных. Под конкретными убытками понимаются фактически понесенные кредитором расходы в связи с неисполнением обязательств должником (к примеру, конкретными убытками будут считаться дополнительные расходы кредитора по сделке, заменяющей договор, не исполненный должником). Абстрактные убытки представляют собой более простой способ исчисления убытков для тех случаев, когда товар, являющийся предметом договора, нарушенного должником, имеет биржевую или иную рыночную цену. В этом случае разница между договорной и рыночной ценами и составляет убытки, размер которых не нуждается в специальном доказывании. В англосаксонском договорном праве фактически понесенные и будущие расходы также входят в состав реального ущерба. Однако, фактически понесенные расходы, относятся к категории «доверительного интереса», и их размер при исчислении убытков определяется по правилам, предусмотренным для исчисления размера убытков, предопределенных «доверительным интересом»