Малолетними считаются дети, не достигшие 14-летнего возраста.

Признание данного обстоятельства смягчающим наказание обу­словлено стремлением законодателя учесть интересы физического и нравственного развития малолетних детей виновного, интересы его семьи.

Закон не делает каких-либо ограничений в применении этого обстоятельства как в отношении мужчин, так и женщин (родителей, усыновителей и т. д.).

Из буквального толкования п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ следует, что законодатель признает смягчающим наказание обстоятельством на­личие у виновного двух и более малолетних детей.

Но судебная практика идет по пути признания смягчающим об­стоятельством наличия у лица и одного малолетнего ребенка.

Крутиков Л. Л. Смягчающие и отягчающие обстоятельства в советском уголовном ^п Раве. Часть Особенная. Ярославль, 1979. С. 25.

84                                                                                                                           Глава ц

Следует подчеркнуть, что судами рассматриваемое обстоятельств во учитывается довольно часто: оно было учтено судами в 12% из всех изученных нами приговоров.

На наш взгляд, одной из ошибок судов является то, что суды учи­ тывают данное обстоятельство, не всегда выясняя, заботится ли ви­новный о детях, принимает ли он фактическое участие в их содержа­ нии и воспитании или, напротив, уклоняется от их воспитания, жес­ токо обращается с ними и т. д.

В этой связи спорной представляется позиция Судебной колле­ гии по уголовным делам Верховного Суда РФ, которая в одном из своих определений указала следующее: «...Наличие малолетнего ре­ бенка у осужденного С. Верховный Суд Республики Карелия необос­ нованно не признал в качестве обстоятельства, смягчающего наказа­ ние, сославшись на то, что С. с семьей отношений не поддерживает, участия в воспитании ребенка не принимает.

Согласно ст. 61 УК РФ наличие малолетнего ребенка у виновно­ го без каких-либо дополнительных условий признается обстоятель­ ством, смягчающим наказание»¹.

Заслуживает поддержки мнение об изменении редакции п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ и ее формулировке в следующем виде: «наличие у виновного на воспитании или иждивении малолетнего ребенка». Та­ кая формулировка обяжет суд всякий раз устанавливать, действи­ тельно ли виновный участвует в воспитании и содержании своих де­ тей, а не ограничиваться констатацией самого факта наличия у него малолетних детей, а также позволит суду смягчить меру наказания при наличии у виновного хотя бы одного ребенка².

Изучение уголовных дел, рассмотренных районными судами г. Омска и Омской области, показало, что в качестве смягчающих на­ казание судьи учитывают и иные обстоятельства, не регламентиро­ ванные Уголовным кодексом: совершение лицом преступления впер­ вые — в 20 % приговоров, раскаяние в содеянном — в 19 %, наличие несовершеннолетних детей на иждивении — в 5 %, молодой возраст виновного — в 4 %, возмещение материального ущерба — 11 %, по­ ложительная характеристика — в 12 %, болезнь и инвалидность -

¹ Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. № 7. С. 28.

² Мясников О. А. Смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства в теории, законо­
дательстве и судебной практике. М., 2002. С. 159; Савенков А. В. Принцип индивидуализа­
ции при назначении наказания. Автореф. дис. ...канд. юрид. наук. СПб., 2004. С. 10.