В последние годы широкое распространение получило помилование осужденных к смертной казни. В соответствии с пунктом "в" статьи 89 Конституции Российской Федерации правом помилования наделен Президент Российской Федерации.

Помилование представляет собой смягчение участи осужденного. Впервые в истории нашего законодательства в Уголовном кодексе регламентированы виды смягчения участи осужденного, которые возможны актом помилования. Это - освобождение от дальнейшего отбывания наказания, сокращение срока назначенного осужденному наказания, замена назначенного приговором суда наказания более мягким видом наказания, снятие судимости. Одним из видов замены назначенного наказания более мягким является и замена смертной казни лишением свободы.

До недавнего времени правовой регламентации такого вида помилования не существовало. Президент (а ранее Президиум Верховного Совета СССР или РСФСР) могли назначить в порядке помилования вместо смертной казни любое предусмотренное Уголовным кодексом наказание. На практике это было лишение свободы на максимальный срок, предусмотренный законом. После принятия Основ уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик 1958 г. таким сроком были 15 лет.

23 мая 1986 г. в ст. 23 Основ уголовного законодательства (а затем и в Уголовные кодексы союзных республик, в том числе и в УК РСФСР) было внесено дополнение, в соответствии с которым при замене смертной казни в порядке помилования лишением свободы оно могла назначаться на срок более 15, но не более 20 лет. Таким образом, появилась возможность назначать при помиловании больший срок лишения свободы, чем это было разрешено судам при вынесении приговора.

Такое положение существовало в России до 1992 года. Верховный Совет России Законом от 17 декабря 1992 г. разрешил при помиловании назначать вместо смертной казни лишение свободы пожизненно. Сделано это было по инициативе Комиссии по помилованию при Президенте Российской Федерации, чтобы создать альтернативу смертной казни и расширить практику помилования этой категории осужденных.

Изменения были приняты скоропалительно, без подготовки, юридически неквалифицированно. Не был определен порядок исполнения пожизненного лишения свободы, режим отбывания этого наказания, не установлено, возможно ли досрочное освобождение от отбывания наказания, не решен вопрос о последствиях совершения нового преступления помилованным и многое другое. Между тем, пожизненное лишение свободы послереволюционному законодательству России не было известно, практики его исполнения не было. Не было и никаких законодательных норм по этому поводу. Было предложено лишь в течение двух месяцев определить порядок исполнения этой меры. Однако такой закон не был принят вплоть до принятия новых Уголовного и Уголовно-исполнительного кодексов.

Исходя из буквального толкования новой редакции ст. 24 УК РСФСР 1960 г. возможно было в порядке помилования вместо смертной казни назначать только лишение свободы пожизненно. Однако Распоряжением Президента России от 16 марта 1994 г. "О некоторых вопросах деятельности Комиссии по вопросам помилования при Президенте Российской Федерации" было дано иное толкование рассматриваемой нормы. В распоряжении говорилось, что при помиловании осужденных к смертной казни может быть назначено лишение свободы на срок до 15 лет либо пожизненно.

Дальнейшее изменение порядка назначения лишения свободы при помиловании осужденных к смертной казни произошло с введением в действие Уголовного кодекса Российской Федерации 1 января 1997 г. В соответствии с частью 3 ст. 59 этого УК смертная казнь в порядке помилования может быть заменена пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок 25 лет.

Помилование имеет много общего с амнистией. Во-первых, оба эти института применяются с целью смягчения участи лиц, совершивших преступления. Во-вторых, и помилование, и амнистия являются актами разового характера. Они касаются лиц, совершивших преступления до издания актов помилования или амнистии.

Однако, между помилованием и амнистией есть и существенные различия.

Во-первых, амнистия является нормативным актом, а помилование таковым не является. Первым отметил это различие Н.Д. Дурманов*(87). С возражением ему выступал лишь К. Мирзажанов, который считает нормативным не только акт амнистии, но и акт помилования. Названный автор полагает, что помилование "замещает" норму, регламентирующую обычный порядок исполнения и прекращения наказания. "Главное в норме права, - пишет он, - что она вносит изменения или дополнения в действующую систему норм"*(88) С приведенными доводами согласиться трудно. Прежде всего, помилование не "замещает" никаких норм права. Освобождая от наказания одного осужденного, акт помилования не создает правила. Он никак не касается других лиц, приговоренных к такому же наказанию за такое же (и даже за то же) преступление. Ни санкция закона, ни порядок отбывания наказания или освобождения от наказания не меняются. Не изменяется ни одна правовая норма. Даже приговор суда в отношении помилованного не изменяется, не ставится под сомнение его законность, обоснованность, справедливость. В этом и состоит суть помилования: глава государства смягчает участь лица по обстоятельствам, не связанным с правильностью осуждения. Более того, если в процессе рассмотрения ходатайства о помиловании возникнет сомнение в правильности осуждения, аппарат Президента направит ходатайство для проверки в порядке надзора в органы прокуратуры, и лишь если приговор будет признан правильным оно будет рассмотрено по существу.

В отличие от помилования в амнистии не перечисляются помилованные лица. Законодатель не знает, к кому персонально будет применена амнистия. Выражаясь терминологией гражданского права, амнистируемые определяются не индивидуально-определенными признаками, а видовыми.

Во-вторых, амнистия издается Государственной Думой Федерального Собрания, а помилование применяется Президентом России.

В-третьих, амнистия касается индивидуально не определенного круга лиц. В Постановлении об амнистии указываются лишь категории этих лиц. Помилование касается индивидуально определенного лица, фамилия которого названа в Указе об амнистии.

Некоторые авторы формулируют этот признак иначе, видя различие между помилованием и амнистией в количественном отношении. М.М. Исаев писал: "Если акт... касается отдельного лица, мы говорим о помиловании, если же акт распространяется на неопределенно большое число лиц - мы говорим об амнистии"*(89). Это определение вызывает возражения. Прежде всего, Указы о помиловании часто касаются значительного количества лиц. Важно не их число, а тот факт, что они поименно названы в Указе Президента.

В-четвертых, амнистия может касаться более широкого круга видов смягчения участи лиц, совершивших преступления. Так, кроме указанных выше видов смягчения участи осужденных, которые возможны путем помилования, амнистия может освободить от дополнительного наказания, а также освободить от ответственности те или иные категории лиц, которые еще не осуждены. До введения в действие Уголовного кодекса РФ 1996 г., когда компетенция Президента России (а равно других существовавших ранее органов, которые были наделены правом помилования) законодательно не была определена, на практике встречались, хотя и весьма редко, случаи освобождения виновных от уголовной ответственности в порядке помилования. После введения в действие УК РФ 1996 г. такое помилование невозможно.

Пятое отличие. Издавая акт о помиловании, Президент решает вопрос в отношении помилованного. Органам, исполняющим наказание, остается только выполнить предписание. При издании амнистии называются (или специально создаются) органы, которые на основе критериев, приведенных в акте об амнистии, сами решают вопрос о возможности или невозможности применения амнистии к каждому конкретному лицу. При этом во многих случаях окончательное решение зависит от их усмотрения и оценки личности данного осужденного (например, решается вопрос, не является ли данное лицо злостным нарушителем режима отбывания наказания).

Для выяснения шестого отличия посмотрим, возможно ли амнистирование осужденных к смертной казни. Действовавшее ранее исправительно-трудовое законодательство (ст. 65 ИТК РСФСР) знало такую категорию лиц как "осужденные, которым наказание в виде смертной казни заменено лишением свободы в порядке амнистии или помилования". Это означает, что амнистия могла коснуться осужденных к исключительной мере наказания. Рассмотрение фактически изданных актов об амнистии во время существования СССР и Российской Федерации показывает, что последний раз такая амнистия была издана 2 ноября 1927 г. Речь идет о Постановлении ЦИК СССР "Об амнистии"*(90). Этот акт был приурочен к 10-летию Октябрьской революции. С тех пор амнистии осужденных к смертной казни не касались, что, на наш взгляд, следует признать правильным. К смертной казни приговариваются наиболее опасные преступники. Любое смягчение их участи, в том числе и замена смертной казни лишением свободы, должны осуществляться индивидуально, с учетом конкретных обстоятельств совершенного преступления и личности преступника. Поэтому такой вопрос целесообразно решать путем помилования, а не амнистии*(91).

Посмотрим, как решается этот вопрос в действующем законодательстве. Как указывалось, Уголовный кодекс РФ конкретно не решает вопрос о возможности амнистирования осужденных к смертной казни. В ст. 84 УК говорится лишь о том, что актом амнистии наказание может быть заменено более мягким. Значительно более четкую позицию занимает Уголовно-исполнительный кодекс. В ст. 126 УИК, определяющей контингент осужденных исправительных колоний особого режима для лиц, отбывающих пожизненное лишение свободы, говорится о том, что там содержатся "осужденные, которым смертная казнь в порядке помилования заменена пожизненным лишением свободы". Как видим, о лицах, которым смертная казнь могла бы быть заменена лишением свободы в порядке амнистии ничего не говорится. Между тем, в ст. 126 УИК дан исчерпывающий перечень категорий осужденных, которые отбывают наказание в колониях особого режима, предназначенных для осужденных, отбывающих пожизненное лишение свободы. Это дает основание сделать вывод, что такая замена законом не предусмотрена и потому невозможна.

На практике возник еще один, связанный с амнистией вопрос - о возможности применения амнистии к лицам, которым наказание в виде смертной казни было заменено лишением свободы в результате помилования. Может ли амнистия касаться этой категории осужденных? Нам представляется, что в принципе это возможно, так как категории осужденных, подпадающие под амнистию и виды смягчения участи этих осужденных к каждой амнистии формулируются по своему. Однако, практически амнистии такой категории не касались, а в большинстве амнистий прямо говорится об их неприменении к данной категории осужденных. Такая позицию законодателя нам представляется правильной по высказанным выше соображениям.

Как указывалось, значительной части помилованных осужденных к смертной казни назначается пожизненное заключение. Это ставит вопрос о характере помилования.

Как известно, в настоящее время помилование осужденных не имеет правовой регламентации. Оно может быть условным и безусловным, допустимы сокращение срока и замена неотбытой части наказания более мягким. Представляется правильным, чтобы помилование осужденных к смертной казни было условным. Помилование смягчает участь осужденного, а в рассматриваемом нами случае дарует ему жизнь. Помимо гуманной направленности этого акта - это еще и акт доверия осужденному. Если он не оправдывает оказанного доверия - значит помилование было ошибочным. Сказанное приводит нас к выводу, что при помиловании должны быть предусмотрены условия, в случае нарушения которых помилование должно отменяться.

В силу специфики помилования осужденных к смертной казни, поскольку речь идет о жизни человека, представляется возможным предложить следующее решение вопроса об условиях помилования: при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления помилование должно отменяться с приведением в исполнение смертного приговора. Если же совершено новое преступление небольшой или средней тяжести, то наказание, назначаемое за новое преступление, должно удлинять тот минимальный срок (25 лет), который установлен частью 5 ст. 79 УК для возможности представления к условно-досрочному освобождению лиц, отбывающих пожизненное лишение свободы.

Думается, что введение условности помилования осужденных к смертной казни повысит эффективность этой меры, устранит представление о безнаказанности совершения любых преступлений помилованным, ибо осужденный поймет, что условие сохранения его жизни связано только с его законопослушным поведением.