Дайте понятие корпоративного права
Корпоративное право – подотрасль гражданского права, нормы которой направлены на урегулирование общественных отношений по организации и деятельности предприятий и организаций, выступающих субъектами гражданского права.В широком смысле корпоративное право – это совокупность юридических норм, регулирующих правовой статус, порядок деятельности и создания хозяйственных обществ и товариществ. В узком смысле корпоративное право – это система правил, установленных собственником или администрацией коммерческой организации и регулирующих правоотношения внутри данной организации. В плане настоящего исследования наибольший интерес представляет корпоративное право именно в широком смысле. Корпоративное право обладает следующими признаками: 1) является подотраслью казахстансакого гражданского права, т. е. обладает по отношению к гражданскому праву РК значительной степенью автономности; 2) регулирует общественные отношения, касающиеся создания, деятельности и правового статуса хозяйствующих субъектов в РК, т. е. корпоративные отношения; 3) состоит из корпоративных норм, объединенных в институты.
Корпоративное право не имеет ни самостоятельного предмета регулирования, ни специальных методов правового регулирования, отличных от методов регулирования гражданского права. Более того, корпоративное право регулирует вопросы, относящиеся к категории субъектного состава гражданского права, поэтому корпоративное право не может быть признано самостоятельной отраслью права, что ни в коем случае не умаляет его значения.
Дайте характеристику системе корпоративного права
Система корпоративного права может быть определена в широком и узком смысле. В широком смысле она включает в себя институты гражданского, трудового, налогового, административного, финансового права постольку, поскольку эти отрасли затрагивают корпоративные правоотношения, в узком смысле — это институты гражданского права, прямо относящиеся к правовому регулированию деятельности корпоративных организаций. Особое значение в системе корпоративного права имеют гражданско-правовые нормы, поскольку именно они определяют хозяйственно-правовой статус субъектов корпоративной деятельности, сферу деятельности этих субъектов, а значит, и предмет корпоративного права РК в целом. Нормы гражданского права по отношению к нормам, регулирующим правоотношения иного вида, имеют исходный характер: при правоприменении в расчет берутся в первую очередь нормы гражданского права РК, а уж при правильной квалификации правоотношений, регулируемых ими, в ход пускаются административные, финансовые и иные виды норм как регуляторы корпоративной деятельности. Нормы гражданского права — основа системы корпоративного права. В систему корпоративного права РК входят далеко не все нормы гражданского права РК, а лишь те, что закрепляют основы правового статуса субъектов корпоративной деятельности. Система права наиболее точно отражается в системе законодательства, в том числе в структуре Гражданского кодекса РК, где подробно выражаются элементы системы гражданского блока корпоративного права РК: •общие положения о хозяйственных товариществах и обществах; •правовое положение полного товарищества; •правовое положение товарищества на вере; •правовое положение общества с ограниченной ответственностью; •правовое положение общества с дополнительной ответственностью; •правовое положение акционерного общества; •правовое положение дочерних и зависимых обществ.
Дайте понятие корпорации
В современном мире научной литературы существует более сотни разнообразных трактовок понятия «корпорация».
Согласно Business Law Dictionary под корпорацией понимается «правовая структура, одобренная на государственном уровне, которая позволяет предприятию организовать отдельное юридическое лицо из числа его владельцев - в качестве юридического лица. В таком качестве, корпорация может заключать договоры, выступать в качестве истца и/или ответчика, выпускать акции для привлечения капитала, а также осуществлять другие действия, связанные с осуществлением деловой деятельности. Личная ответственность владельцев корпорации (т.е. акционеров) на законном уровне отделена от ответственности и долгов корпорации (последние ограничены ее активами). Деловая корпорация обычно создается в качестве предприятия, направленного на получение прибыли».
Толковый юридический словарь Баскаковой М.А. дает нам следующее определение: «корпорация – это совокупность лиц, объединившихся для достижения какой-либо цели и образующих самостоятельный субъект права - юридическое лицо. Корпорация представляет собой широко распространенную в развитых странах форму организации предпринимательской деятельности, предусматривающую долевую собственность участников и осуществление функций управления профессиональными управляющими, работающими по найму».
Исходя из вышеперечисленных определений, можно сделать вывод о том, что согласно Business Law Dictionary корпорация может быть организована только в качестве акционерного общества, поскольку только организационно-правовая форма акционерного общества допускает возможность выпуска акций. Второе же определение, указанное в Толковом юридическом словаре, напротив, четко не оговаривает признаки юридического лица, его организационно-правовую форму, позволяющую идентифицировать особый статус и специфические признаки «корпораций» среди других юридических лиц.
Изучением юридической природы корпораций и корпоративных правоотношений в Республике Казахстан в разное время занимались многие видные ученые-юристы, среди которых особо следует выделить труды Басина Ю.Г., Сулейменова М.К., Карагусова Ф.С., а также Климкина С.И. И все же в Казахстане научные труды, посвященные данной теме можно пересчитать по пальцам.
В 2011 году вышла в свет работа Карагусова Ф.С. «Основы корпоративного права и корпоративное законодательство Республики Казахстан». Карагусов Ф.С. приводит определение понятия «корпорация», которое сводится к следующему: «В узком смысле под корпорацией понимается такая форма объединения капитала, как акционерное общество». При этом он приводит следующие особенности правового статуса корпораций:
1) корпорация учреждается и действует в сфере имущественного оборота, имея основной целью своей деятельности получение прибыли в результате использования капитала, привлеченного ею, прежде всего, за счет выпуска и размещения акций;
2) корпорация является формой ведения крупного предпринимательства;
3) корпорация как юридическое лицо организуется в форме акционерного общества, со всеми вытекающими последствиями, а именно, выпуск акций, неограниченный круг участников (акционеров) и т.д
Назовите виды корпораций.
Слово "корпорация" (лат. corporatio) означает объединение, сообщество, союз, группа лиц, объединенных общностью интересов.
Виды корпораций (по структуре). Объединения людей бывают самыми разными не только по характеру общих интересов, но и по сплоченности людей, объединяемых в корпорации, или по структуре самой корпорации.
В зависимости от этого корпорации можно разделить на две большие группы: *– абстрактные (широкие), или корпорации-институты; *
– автономные (узкие) корпорации, или корпорации-учреждения.
Абстрактные (широкие) корпорации, или корпорации-институты – это социальные образования с неопределенным кругом лиц, объединенных общими интересами и нормативными установлениями.
Данному виду корпораций присущи следующие признаки.
1. Наличие общих интересов. Интересы, вызвавшие интеграцию людей, могут быть самыми различными: имущественные, профессиональные, политические, религиозные и др.
Имущественные сословные корпорации - это исторически сложившиеся объединения людей, различающихся по фактическому и юридическому положению в обществе, права и обязанности которых в основном передаются по наследству (дворяне, духовенство, горожане, ремесленники, торговцы, крестьяне и др.). Такие корпорации присущи обществу раннего периода развития или традиционному обществу. Именно на ранней стадии развития общества большую значимость имели сословные интересы по той простой причине, что ценность того или иного человека определялась его отношением к средствам производства. Одним словом, имущественные интересы лежат в основе деления общества на сословия. Человек как личность, обладающая неповторимыми интеллектуальными, волевыми и другими индивидуальными качествами, еще не рассматривается в качестве самостоятельной ценности. Сословный подход к делению общества был свойствен средневековому обществу или обществу, где господствующим являлся сельский уклад жизни.
Профессиональные корпорации (профессиональные союзы) – это объединения людей по роду их деятельности (занятий), предполагающей владение комплексом теоретических знаний и практических навыков,
приобретенных в результате специальной подготовки, опыта работы (профсоюз работников высшей школы, профсоюз угольщиков, профсоюз работников образования, профсоюз работников здравоохранения и т.д.). Этот вид корпораций появляется позднее, в исторический период, называемый новым временем. На первое место в иерархии социальных ценностей выходит человек как личность, которого ценят не только как обладателя некоторого имущественного комплекса, а прежде всего за его дела, реальную отдачу обществу. Реальная же польза, приносимая человеком обществу, больше стала зависеть от его профессиональных качеств. Вот почему сословное деление общества уступает место делению общества на основе рода занятий. Сословные перегородки рушатся. Вместо сословных корпораций появляются корпорации профессиональные. Но они, в отличие от сословных, отнюдь не столь жесткие, поскольку профессиональные качества по наследству не передаются, да и могут меняться по воле и желанию человека на протяжении его жизни, да и к тому же неоднократно.
Политические корпорации (политические партии, политические движения) – это добровольные объединения людей по политическим взглядам. Они появляются путем объединения людей по их представлениям о том, как наилучшим образом должна быть организована жизнь общества. Мысль о том, что в управлении делами общества может и должен участвовать любой человек, если он того пожелает, возникает позднее появления профессиональных корпораций, а именно тогда, когда проблема добывания хлеба насущного потеряла остроту и отошла на второй план. В Западной Европе период создания массовых политических партий приходится на середину и конец XIX в. В России и Казахстане этот процесс бурно пошел в начале XX в., затем в годы Советской власти был прекращен, и сейчас партийное движение возродилось вновь.
Религиозные объединения – это объединения людей по их отношению к религиозным культам или иначе по религиозным верованиям и убеждениям. Только на первый взгляд может показаться, что религиозные корпорации возникли ранее других. Если не принимать во внимание период тотальной веры людей в божественное начало и признание религиозной идеологии в качестве государственной, историю религиозных корпораций следует исчислять с того момента, когда окончательно произошло отделение церкви от государства. В Западной Европе этот период приходится приблизительно на XVI в., многие страны арабского мира до сих пор являются теократическими. В настоящее время существуют религиозные организации, относящиеся к разным конфессиям (православной, католической, мусульманской, буддистской и др.).
Объединения людей могут основываться на любых других общих для них интересах (социальных, культурных и др.).
Автономные (узкие) корпорации, или корпорации-учреждения - это коллективные образования, организации, признанные юридическими лицами, основанные на объединенных капиталах (добровольных взносах) и осуществляющие какую-либо социально-полезную деятельность.
Понятие автономной корпорации в основном совпадает с понятием юридического лица, да и сам термин "корпорация" в современном обществе используется преимущественно в данном значении1. Причина такого специфического использования термина "корпорация" кроется в том, что сословные корпорации ушли в прошлое. Все же другие абстрактные корпорации стали обозначаться термином "общественные объединения" или "общественные организации". Кроме того, следует принять во внимание и то, что взаимосвязи между странами и континентами становятся все более тесными. В западном мире узкое понимание термина "корпорация" прививается уже с XVII в. Именно в то время в Европе начало развиваться предпринимательство, т.е. инициативная деятельность хозяйственных субъектов, направленная на получение прибыли. Основной же предпринимательской единицей выступает корпорация. Поскольку наша страна теперь встала на путь рыночной экономики, непременным атрибутом которой является развитое предпринимательство, у нас тоже появились предпринимательские корпорации. Термин "корпорация" в связи с этим в нашем лексиконе трансформировался и употребляется, как правило, для обозначения таких автономных или предпринимательских корпораций.
Основой объединения людей в корпорацию является не идея (сословная, политическая, религиозная и т.п.), а конкретное дело или деятельность, причем деятельность социально-полезная. Какая деятельность является таковой, в законе не определено. Как правило, в нем указываются лишь виды деятельности, признаваемые вредными, опасными для общества и поэтому запрещаемые. Все остальные, согласно принципу: "Разрешено все, что не запрещено", имеют право на существование. Государство этот момент держит под контролем, устанавливая обязанность всех корпораций регистрироваться в государственных органах. Это также важно и для налогообложения.
Деятельность автономных корпораций может осуществляться в различных сферах общественной жизни. Конечно, пристальное внимание привлекает к себе сфера производства, где создаются материальные блага.
К основным правам акционеров относятся права на: 1) надежные методы регистрации права собственности; 2) отчуждение или передачу акций; 3) получение необходимой информации о корпорации на своевременной и регулярной основе; 4)участие и голосование на общих собраниях акционеров; 5) участие в выборах правления; и 6) долю в прибылях корпорации.
Континентальная модель
В отличие от однозвенной англосаксонской модели, континентальная модель корпоративного управления базируется на двухзвенной системе управления корпорацией, которая представлена советом директоров и исполнительным органом как двумя самостоятельными органами. Управлением и ведением бизнеса занимается исполнительный орган, а контроль за управлением осуществляется советом директоров, избираемым общим собранием акционеров. Таким образом, в континентальной двухзвенной системе корпоративного управления само управление корпорацией жестко отделено от контроля и осуществляется на разных уровнях. Более того, континентальной модели корпоративного управления характерна меньшая распыленность акционеров, соответственно, меньшая зависимость компании от фондового рынка. Основным источником капитала являются банки и финансовые институты. При этой модели корпоративного управления распространенным является наличие контролирующих и крупных акционеров. В отличие от англосаксонской модели, где исключительное внимание уделяется интересам акционеров и имеет место постоянная забота об увеличении их состояния, в континентальной модели огромное значение придается интересам стейкхолдеров (других заинтересованных лиц): работников, кредиторов, потребителей, общества, государства.
Японская модель.
Сегодня в литературе самостоятельно рассматривается и японская модель, имеющая ряд специфических особенностей, в силу чего ее относят к третьей самостоятельной модели корпоративного управления, существующей в настоящее время наряду с двумя основными.
В отличие от первых двух, превалирующих во всем мире, японская модель корпоративного управления менее распространена и пока применяется только в самой Японии. В силу большой специфики, обусловленной разными причинами, свойственной японской модели, японская система корпоративного управления рассматривается как самостоятельная модель корпоративного управления. Она исторически формировалась сначала под воздействием континентальной модели, затем - англосаксонской как элемента экономических реформ, проводимых в стране в 90-е годы. Японская модель уделяет особое внимание как правам и интересам акционеров, таки и, равным образом, стоит на страже стейкхолдеров. До реформ японская модель обладала рядом интересных особенностей. В частности, было достаточно развито так называемое «перекрестное владение» акциями, когда акции компании распределялись в основном между несколькими другими компаниями, акции которых, в свою очередь, тоже были разделены между этим же узким кругом компаний. Это делалось с целью замкнуть круг держателей, не допустить враждебного поглощения этой компании и «цементировать» бизнес-отношения между этими компаниями. Распространенной особенностью было также участие в таких группах банка или иной финансовой организации, которая служила постоянным источником капитала для компаний и влияла на управление компанией, а также осуществляла мониторинг за состоянием дел в компании. С последними изменениями в законодательстве страны японская модель стала больше подвергаться влиянию англосаксонской модели, перекрестное владение стало изживаться, поскольку мешало нормальному развитию.
Поскольку в Японии стало увеличиваться присутствие иностранных институциональных инвесторов, а также произошел рост собственных индивидуальных инвесторов, местные компании стали больше ориентироваться на рынок, на акционеров, как в англосаксонской модели. Кроме того, стало очевидным, что прежняя система назначения директоров и аудиторов из числа разного уровня работников компании не эффективна, работники не в состоянии объективно мониторить своих менеджеров. Сегодня в соответствии с законодательством в Японии существуют две системы управления компаниями: система аудиторов и система комитетов. Последняя, система комитетов, отображает англосаксонскую практику и была внедрена в законодательство и в кодекс корпоративного управления относительно недавно. Согласно этой системе, которую, кстати, компания выбирает добровольно, в компании имеются: общее собрание акционеров совет директоров, в котором обязательно создаются комитет по аудиту, комитет по назначениям и комитет по вознаграждениям, и исполнительные директора. Согласно второй системе управления, системе корпоративных аудиторов, в компании существуют следующие органы: общее собрание акционеров, совет директоров, представительные директора, исполнительные директора, корпоративные аудиторы, совет корпоративных аудиторов. Японская модель корпоративного управления, как уже говорилось выше, используется только в Японии
Индивидуальный предприниматель А. занимался производством молочных продуктов. В связи с расширением масштабов своего бизнеса и желанием ограничить свои риски имущественной ответственности, он решил создать юридическое лицо. Изучив законодательство о товариществах с ограниченной ответственностью и об акционерных обществах, он обратился с просьбой к своему юристу разъяснить принципиальную разницу между этими двумя организационно-правовыми формами юридического лица. В частности, его интересовало, в чем заключаются преимущества каждой из форм, в чем основные недостатки. Какую консультацию вы дадите предпринимателю А.?
Самой популярной формой среди коммерческих юридических лиц в Казахстане является товарищество с ограниченной ответственностью (ТОО). За ним с большим отрывом по количеству регистраций следует акционерное общество (АО). Для того, чтобы определиться с выбором формы при регистрации юридического лица, предпринимателям нужно иметь информацию об их преимуществах и недостатках.
Преимущества ТОО:
А)Возможность получения статуса субъекта малого предпринимательства - а это означает сокращенные сроки регистрации, меньший сбор за регистрацию (2 МРП), возможность применения упрощенной схемы налогообложения и многое другое.
Б)Более простое управление - обычно органами управления являются общее собрание участников (высший орган) и директор (исполнительный орган). Простая процедура созыва и проведения собраний участников. В)Небольшой минимальный размер уставного капитала (100 МРП, для субъектов малого предпринимательства - 100 тенге).
Г)Отсутствует ограничение по числу участников.
Недостатки ТОО:
1.Необходимость внесения изменений в учредительные документы и государственной перерегистрации при изменении состава участников ТОО.
2.При продаже участником доли в имуществе ТОО, необходимо соблюдать право преимущественной покупки этой доли остальными участниками.
Преимущества АО:
· Переход права собственности на акции не влечет необходимости перерегистрации юридического лица, а фиксируется в реестре акционеров.
· Возмжожность привлечения дополнительного капитала путем их размещения (продажи) акций.
Недостатки АО: · Крупный минимальный размер уставного капитала (50 000 МРП).
· Более сложная и дорогостоящая процедура регистрации.
· Необходимость регистрации выпуска акций и отчетности в Агентстве по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций.
· Необходимость заключения договора с регистратором на ведение реестра акционеров.
· Более сложная структура органов управления и сложный порядок проведения их собраний и принятия решений.
кционерное общество признается зависимым, если другое (участвующее, преобладающее) юридическое лицо имеет более двадцати процентов его голосующих акций.
4. Особенности положения зависимых и взаимно участвующих в уставных капиталах друг друга акционерных обществ, не предусмотренные настоящей статьей, определяются законодательными актами.
5. Участвующее (преобладающее) юридическое лицо обязано в порядке, предусмотренном законами, публиковать информацию о приобретении им более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества.
32. В акционерном обществе «Банк Профит» решили создать службу внутреннего аудита, поскольку этого требовало действующее законодательство. В ходе подготовки положения о службе и опре деления ее статуса внутри компании между юристами и членами правления возник спор. Последние, ссылаясь на нормы ст. 9 Закона «Об акционерных обществах», считали что создание службы внутреннего аудита требует внесения изменений в Устав банка с целью описания в нем порядка образования, компетенции и организации деятельности службы внутреннего аудита как органа общества. Юристы банка выразили категорическое несогласие с позицией. высказанной членами правления, на том основании, что служба внутреннего аудита прямо не отнесена к органам акционерного общества. Поскольку служба внутреннего аудита не является органом общества, то для ее согласия достаточно принятия внутреннего положения, описывающего ее статус. Кто прав в этом споре? Относится ли служба внутреннего аудита к органам юридического лица? В чем, по вашему мнению заключается смысл создания органов юридического лица?
Согласно п3,п4 ч 1 ст.33 ЗРК «Об акционерном общ-ве» к органам общ-ва относятся: исполнит. орган и иные органы, в соотв. с наст.законом, иными НПА и или уставом общ-ва. Смысл создания органов юр. л. в том, что юр.л. приобретает гр. права и принимает на себя обязанности только через свои органы, действующие в соотв. с законод. актами и учредит. док-ми. Устав общества является документом, определяющим правовой статус общества как юридического лица. Следовательно, в данном споре правы акционеры(члены управления), так как на основании п 5,6 ч2 ст 9 ЗРК «Об акц.общ-ве» устав общества должен содержать: 5) порядок образования и компетенцию органов общества; 6) порядок организации деятельности органов общества.
В связи с подачей в отставку одним из членов совета директоров АО «Нептун» акционеры решили провести избрание нового члена в совет директоров. При проведении выборов акционеры использовали кумулятивный метод голосования, как это требуется в соответствии с Закона об АО. Во время объявления способа голосования один из акционеров усомнился в целесообразности применения в данном случае кумулятивного способа голосования также ссылаясь статьи 1(п.п 11) Закона об АО. Используя нормы Закона об АО, объясните, в чем заключается су-щество кумулятивного способа голосования, и чем, на ваш взгляд, могли быть вызваны сомнения акционера?
При проведении кумулятивного голосования на общем собрании акционеров необходимо учитывать следующие особенности:
— число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров АО, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами;
— избранными в состав совета директоров АО считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов;
— в бюллетене для кумулятивного голосования могут отсутствовать графы "против" и "воздержался", поскольку акционер выражает свою волю путем распределения принадлежащего ему общего числа голосов между всеми кандидатами, а акции, которыми голосовали против одного или всех кандидатов в члены совета директоров, при подсчете голосов не учитываются
— в бюллетене должно быть указано, что голосование является кумулятивным, а также разъяснено существо кумулятивного голосования, однако в некоторых случаях суды считают, что сам бюллетень может не содержать такого разъяснения;
— акционер вправе использовать при голосовании только часть своих голосов.
Избрание членов совета директоров АО кумулятивным голосованием является важной гарантией защиты прав миноритарных акционеров АО. При кумулятивном голосовании миноритарный акционер, имеющий значительный пакет голосующих акций, получает возможность гарантированно провести своих кандидатов в совет директоров АО.
Миноритарные акционеры также могут использовать акционерные соглашения для защиты своих прав. Если выборы совета директоров АО проводятся простым, а не кумулятивным голосованием, решение общего собрания акционеров может быть оспорено. В результате нарушения порядка голосования акционер утрачивает возможность гарантированно избрать своего кандидата в совет директоров, а следовательно, оказывать влияние на управление обществом, что является ограничением прав акционера. При этом чтобы сохранить возможность обжалования, акционер должен отказаться от голосования по вопросу избрания совета директоров, иначе суд может отказать в иске. Кумулятивное голосование— вид голосования при одновременном выборе группы лиц в органы управления компаний (советы, комитеты). При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих одному голосующему,
умножается на число мест в избираемом органе управления. Итоговое число есть число реальных голосов, которыми голосующий вправе распоряжаться. Эти голоса можно распределить между кандидатами произвольным образом, в том числе, часть голосов не отдавать ни одному из кандидатов. Выбранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число голосов. Избирательный бюллетень считается недействительным, если в нём использовано больше голосов, чем было у голосующего. Кумулятивное голосование обычно используется на разного рода собраниях при так называемой закрытой форме голосования— именные бюллетени опускаются в урну и счётная комиссия знает выбор каждого участника собрания.
Г-н Ахметов Советжан был назначен одним из членов правления банка АО «Агробанк». Когда через неделю отец Советжана - Ахметов Ахмет-жан - пришел как обычно в банк, где работает его сын, для оплаты коммунальных услуг через этот банк, то операционист банка сообщила ему о необходимости соблюсти соответствующие процедуры для совершения данной сделки, имея в виду процедуры, предусмотренные Законом об АО (то есть для сделок, в совершении которых имеется заинтересованность). Отец требовал провести платеж, обосновывая это тем, что он не первый раз оплачивает коммунальные услуги в этом банке. Операционист отказывалась провести платеж. Прав ли операционист банка? В чем заключается понятие сделки, в которой имеется заинтересованность?
Ответ: В соотв с ч2 ст 71 ЗРК «Об акционерных общ-вах». Не является сделкой, в совершении которой обществом имеется заинтересованность:
1) сделка по приобретению акционером акций или других ценных бумаг общества, а также выкупу обществом своих размещенных акций;
2) сделка по принятию обязательств о неразглашении сведений, содержащих банковскую, коммерческую или охраняемые законом тайны;
3) реорганизация общества, осуществляемая в соответствии с ЗРК «Об АО»;
4) сделка общества со своим аффилиированным лицом, совершаемая в соответствии с законодательством Республики Казахстан о государственных закупках и закупках, осуществляемых Национальным Банком Республики Казахстан, его ведомствами, организациями, входящими в структуру Национального Банка Республики Казахстан, и юридическими лицами, пятьдесят и более процентов голосующих акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат Национальному Банку Республики Казахстан или находятся в его доверительном управлении, и аффилированными с ними юридическими лицами;
5) заключение обществом со своим аффилиированным лицом договора, типовая форма которого установлена законодательством Республики Казахстан.
В данном случае операционист проводит услугу по оплате коммунальных услуг и лишь надбавляет комиссию банка, следовательно сделка имеет малобытовой характер. Таким образом, сделка не считается заинтересованной.
Г-н Мамбеталиев являлся держателем привилегированных акций АО «Рыбхоз». Поскольку АО «Рыбхоз» объявило о проведении очередного собрания акционеров, г-н Мамбеталиев явился в общество и, не обнаружив себя в списке акционеров, имеющих право на голосование, стал требовать включить его в список акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании и голосовать на нем. Поскольку он в течение полутора лет не получал причитающихся ему дивидендов, Мамбеталиев полагал, что у него возникло право на управление обществом. Не соглашаясь с акционером, корпоративный секретарь общества утверждал, что компания надлежащим образом объявляла о выплате дивидендов по привилегированным акциям в соответствующих средствах массовой информации, указанных в уставе, а г-н Мамбеталиев сам не являлся за получением причитающихся дивидендов и не представил сведений о банковском счете для перечисления начисленных дивидендов через платежного агента. При этом общество готово выплатить дивиденды акционеру. Однако г-н Мамбеталиев настаивал на включении его в список голосующих акционеров, аргументируя это тем, что в законе не говорится прямо, в связи с чем именно не была произведена выплата дивидендов. Поэтому, если он не получил дивидендов, значит у него возникает право участвовать в управлении обществом, а он при имеющемся количестве акций автоматически становится крупным акционером общества, что дает ему право требовать проведения полного аудита общества. Поскольку стороны не пришли к согласию, Мамбеталиев обратился в суд. Какое решение должен вынести суд?
В случае, предусмотренном подпунктом 3) пункта 4 настоящей статьи, право акционера — собственника привилегированных акций на участие в управлении обществом прекращается со дня выплаты в полном размере дивиденда по принадлежащим ему привилегированным акциям.
1. Выплата дивидендов по привилегированным акциям общества не требует решения органа общества.
Периодичность выплаты дивидендов и размер дивиденда на одну привилегированную акцию устанавливаются уставом общества.
Выплата дивидендов должна быть осуществлена не позднее девяноста дней после даты составления списка акционеров, имеющих право получения дивидендов, при наличии сведений об актуальных реквизитах акционера в системе реестров держателей акций общества.
В случае отсутствия сведений об актуальных реквизитах акционера выплата дивидендов по привилегированным акциям должна быть осуществлена в течение девяноста дней с момента обращения акционера в общество с документом, подтверждающим внесение о нем необходимых сведений в систему реестров держателей акций общества.
Привилегированная акция предоставляет акционеру право на участие в управлении обществом, если: дивиденд по привилегированной акции не выплачен в полном размере в течение трех месяцев со дня истечения срока, установленного для его выплаты, за исключением случаев, когда дивиденд не начислен по основаниям пункта 5 статьи 22 настоящего Закона.
В общем суть такая, он должен был прийти за дивидендом с документом подтверждающим внесение о нем необходимых сведений в систему реестров держателей акций общества. И в течении 90 дней ему должны были выплатить деньги.
Выплата дивидендов должна быть осуществлена не позднее девяноста дней после даты составления списка акционеров, имеющих право получения дивидендов, при наличии сведений об актуальных реквизитах акционера в системе реестров держателей акций общества.
Привилегированная акция предоставляет акционеру право на участие в управлении обществом, если: дивиденд по привилегированной акции не выплачен в полном размере в течение трех месяцев со дня истечения срока ЕСЛИ у АО есть его реквизиты
Его реквизитов не было и АО в соответствии с Законом официально сообщило о выплате дивидендов и готово было выплатить ему дивиденды.
Суд примет решение в пользу АО на основании того что, АО готово было выплатить, а реквизитов не было. И было официальное опубликование.
36.Акционер Мамутов, владелец простых акций, из-за дорожных пробок и заторов на 90 минут опоздал на начало внеочередного общего собрания акционеров АО «Пью Ривер», которое началось в 12:00. Секретарь общего собрания акционеров отказал Мамутову в регистрации. Ссылаясь на п. 2 ст. 48 Закона об АО, секретарь объяснил Мамутову, что регистрация прибывших на собрание акционеров была завершена в 11:40 местного времени, и акционеры, не успевшие пройти регистрацию, не вправе принимать участие в голосовании. Мамутов обратился в юридическую фирму с целью выяснить, соответствуют ли закону действия корпоративного секретаря, н какими правами он обладает как акционер. Что бы вы посоветовали Мамутову? Да, соглано п.2 ст 48 Закона об АО Акционер, прибывший на общее собрание акционеров, проводимое в очном порядке, обязан зарегистрироваться. Акционер, не прошедший регистрацию, не учитывается при определении кворума и не вправе принимать участие в голосовании. Действия корпоративного секретаря соответствуют законодательству. Но в то же время, согласно ст. 40 п.2 закона об АО Время начала регистрации участников собрания и время проведения собрания должны обеспечить счетной комиссии общества достаточное время для проведения регистрации, подсчета числа участников собрания и определения наличия его кворума.
Акционер общества имеет право: 1) участвовать в управлении обществом в порядке, предусмотренном настоящим Законом и (или) уставом общества; 1-1) при владении самостоятельно или в совокупности с другими акционерами 5% и более голосующих акций общества предлагать совету директоров включить дополнительные вопросы в повестку дня общего собрания акционеров в соответствии с настоящим Законом; 2) получать дивиденды; 3) получать информацию о деятельности общества, в том числе знакомиться с финансовой отчетностью общества, в порядке, определенном общим собранием акционеров или уставом общества; 4) получать выписки от центрального депозитария или номинального держателя, подтверждающие его право собственности на ценные бумаги; 5) предлагать общему собранию акционеров общества кандидатуры для избрания в совет директоров общества; 6) оспаривать в судебном порядке принятые органами общества решения;7) при владении самостоятельно или в совокупности с другими акционерами пятью и более процентами голосующих акций общества обращаться в судебные органы от своего имени в случаях, предусмотренных Законом, с требованием о возмещении обществу должностными лицами общества убытков, причиненных обществу, и возврате обществу должностными лицами общества и их аффилиированными лицами прибыли, полученной ими в результате принятия решений о заключении (предложения к заключению) крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность; 8) обращаться в общество с письменными запросами о его деятельности и получать мотивированные ответы в течение тридцати календарных дней с даты поступления запроса в общество; 9) на часть имущества при ликвидации общества; 10) преимущественной покупки акций или других ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции, в порядке, установленном настоящим Законом, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан;11) участвовать в принятии общим собранием акционеров решения об изменении количества акций общества или изменении их вида в порядке, предусмотренном настоящим Законом.
37. Нуржанов, Петров и Гайсин, брокеры одной из казахстанских компаний, решили уйти из этой брокерской конторы и учредить свою брокерскую фирму. Поскольку организационно-правовая форма акционерного общества предполагает выпуск акций и, соответственно, более жесткое регулирование, имеющее целью защиту инвесторов. Нуржанов предложил использовать форму товарищества с ограниченной ответственностью, чтобы избежать ненужных и обременяющих формальностей и отчетов перед регулятором. Кроме того, поскольку Петрову принадлежало собственное офисное помещение в центре Алматы, а Нуржанову и Гайсину - офисное оборудование и техника, учредители решили произвести оплату уставного капитала компании принадлежащим им имуществом и правами пользования офисным помещением. Учредители обратились к услугам юридической фирмы в целях реализации своих планов.
Более того, по мнению общества, в компании, где уже есть правление как коллегиальный орган управления, создание совета директоров было бы просто излишним и увеличило бы и без того обременительные для компании административные расходы (зарплата, премии, вознаграждения должностным лицам и т.д.). Юристы общества считали, что при наличии единственного акционера общество в соответствии с законодательством вправе не создавать совет директоров.
Обоснованы ли требования регулятора к компании? Вправе ли акционерные общества не создавать совет директоров? В чем роль совета директоров в акционерном обществе?
Согласно Закону об Акционерных обществах РК В случаях, установленных законодательными актами Республики Казахстан, в акционерном обществе с одним акционером уставом общества может быть предусмотрена возможность управления акционерным обществом без создания совета директоров.
В акционерном обществе создается совет директоров, который осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных настоящим Кодексом, законодательными актами и уставом акционерного общества к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Вопросы, отнесенные настоящим Кодексом, законодательными актами и уставом акционерного общества к исключительной компетенции совета директоров, не могут быть переданы для решения исполнительному органу акционерного общества.
40.При заключении АО «Нефтехимия» сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, совет директоров обнаружил, что только один из пяти его членов является незаинтересованным в совершении сделки. При этом мнения членов совета директоров по поводу возможности утверждения сделки на уровне данного органа общества разделились: одни считали, что сделка должна быть утверждена одним, оставшимся незаинтересованным, членом совета директоров; другие полагали, что один член совета директоров, не заинтересованный в совершении сделки, не может голосовать, так как это не будет считаться голосованием. Совет директоров общества обратился в юридический департамент акционерного общества, который дал совету директоров заключение о необходимости передачи вопроса на решение общему собранию акционеров. Правильны ли выводы юристов?
В соответствии с законом об Акционерном обществе, решение о созыве общего собрания акционеров целесообразно, так как там можно внести в повестку дня вопросы о заключении сделки АО и ,если мнения акционеров разделились, провести голосование, либо принять решение посредством заочного голосования. Тем самым данные действия акционеров внесут ясность как решить те или иные вопросы.
41. АО «ҒООВ», сеть супермаркетов, обратилось в банк за получением кредита в размере, эквивалентном 15 млн долл. США, на строительство нового просторного магазина в одном из густонаселенных районов города. Поскольку сумма кредита представлялась значительной при сравнении с размером активов данного общества на момент заключения сделки (59 млн долл. США) финансовый директор общества
обратился к юристу компании с просьбой дать заключение по вопросу о том, необходимо ли соблюдение каких-либо дополнительных процедур по совершению подобных сделок.
Правление АО «Казахстанский Угольный Банк» в связи с введением в законодательство понятия «публичная компания» попросило начальника юридического департамента банка разъяснить, какие особенности существуют в статусе публичной компании, а также прокомментировать все преимущества и недостатки признания компании публичной. Подготовьте свой ответ правлению банка. Что такое публичная компания? В чем заключаются особенности публичной компании? Какие преимущества или недостатки влечет признание акционерного общества публичной компанией?
публичных компаний нет с 2018 года. но вот что было раньше:
Публичной компанией признается общество, которое соответствует следующим критериям:
1) общество должно осуществить размещение своих простых акций на неорганизованном и (или) организованном рынках ценных бумаг, предложив данные акции неограниченному кругу инвесторов;
2) не менее тридцати процентов от общего количества размещенных простых акций общества должно принадлежать акционерам, каждый из которых владеет не более чем пятью процентами простых акций общества от общего количества размещенных простых акций общества;
3) объем торгов простыми акциями общества должен соответствовать требованиям, установленным нормативным правовым актом уполномоченного органа;
4) акции общества должны находиться в категории списка фондовой биржи, функционирующей на территории Республики Казахстан, для включения и нахождения в которой внутренними документами фондовой биржи установлены специальные (листинговые) требования к ценным бумагам и их эмитентам либо они включены в список специальной торговой площадки регионального финансового центра города Алматы.
2-1. На корпоративном интернет-ресурсе публичной компании в открытом доступе должны быть размещены следующие документы:
1) устав публичной компании;
2) кодекс корпоративного управления;
3) годовые финансовые отчетности за два последних финансовых года (за исключением вновь созданных публичных компаний), подтвержденные аудиторскими отчетами;
4) иные внутренние документы, регламентирующие вопросы корпоративного управления, в том числе регламентирующие деятельность совета директоров и его комитетов, деятельность корпоративного секретаря, а также вопросы проведения аудита публичной компании.
Указанные в настоящем пункте документы также могут размещаться публичной компанией на интернет-ресурсе депозитария финансовой отчетности, определенного в соответствии с законодательством Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности.
АО «Автобусный парк» решило создать филиал в соседней области в целях удовлетворения спроса на перевозки пассажиров в данной местности. При создании филиала возник вопрос: какой орган акционерного общества должен принимать решение о создании филиала? Юрист компании, консультировавший по данному вопросу, ответил, что принятие решения по вопросу о создании филиала относится к компетенции совета директоров общества.
Прав ли юрист?
Юрист прав, т.к. в соответствии со ст. 53 ч.2 п. 14 закона «об акционерных обществах» от 13 мая 2003 г. к исключительной компетенции совета директоров относится принятие решений о создании и закрытии филиалов и представительств общества и утверждение положений о них, если иное не установлено этим же законом или уставом общества.
Совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров.
45. При избрании независимого директора АО «Накопительный пенсионный фонд» выяснилось, что указанный директор имеет свой накопительный счет в данном фонде, на котором уже собралась сумма, равная 532 ООО долл. США. В связи с этим перед юридической фирмой, обслуживающей данный пенсионный фонд, был поставлен вопрос о том, влияет ли наличие счета в данном фонде на независимый статус данного директора. Юристы юридической фирмы составили и отправили запрос в Агентство по регулированию финансового рынка и финансовых организаций с просьбой разъяснить эту ситуацию.
Кто такой независимый директор? Влияет ли описанное обстоятельство на статус независимого директора?
Ответ: Согласно закону об АО независимый директор — член совета директоров, который не является аффилиированным лицом данного акционерного общества и не являлся им в течение трех лет, предшествовавших его избранию в совет директоров (за исключением случая его пребывания на должности независимого директора данного акционерного общества), не является аффилиированным лицом по отношению к аффилиированным лицам данного акционерного общества; не связан подчиненностью с должностными лицами данного акционерного общества или организаций — аффилиированных лиц данного акционерного общества и не был связан подчиненностью с данными лицами в течение трех лет, предшествовавших его избранию в совет директоров; не является государственным служащим; не является представителем акционера на заседаниях органов данного акционерного общества и не являлся им в течение трех лет, предшествовавших его избранию в совет директоров; не участвует в аудите данного акционерного общества в качестве аудитора, работающего в составе аудиторской организации, и не участвовал в таком аудите в течение трех лет, предшествовавших его избранию в совет директоров;
Однако в этом же законе указан перечень аффилиированных лиц и в них входит крупный акционер. Так как состояние в 532 000 долларов считается крупным, данное лицо не может быть независимым директором.
46. Шиенбаев, президент компании АО «Капитал групп», был назначен на должность руководителя брокерской компании АО «Алматы Брокер». Когда документы по кандидатуре Шиенбаева на пост руководителя АО «Алматы Брокер» были направлены для прохождения процедуры согласования руководящих работников финансовых организаций в Агентство по регулированию и надзору за финансовым рынком и финансовых организаций. Агентство отклонило его кандидатуру, ссылаясь на нарушение ограничений, установленных законодательством об акционерных обществах, связанных с одновременным занятием постов руководителя в двух и более организациях. Шиенбаев попросил разъяснения от юристов компании о том, насколько законны действия Агентства.
Прокомментируйте возникшую ситуацию. Существуют ли ограничения на одновременное занятие поста руководителя в двух организациях в законодательстве об акционерных обществах?
Сначала кто такой руководитель АО
Комитеты совета директоров состоят из членов совета директоров и экспертов, обладающих необходимыми профессиональными знаниями для работы в конкретном комитете.
Комитет совета директоров возглавляет член совета директоров. Он и есть руководитель. Руководителем признается независимый директор.
Согласно закону об АО независимый директор — член совета директоров, который не является аффилиированным лицом данного акционерного общества и не являлся им в течение трех лет, предшествовавших его избранию в совет директоров (за исключением случая его пребывания на должности независимого директора данного акционерного общества), не является аффилиированным лицом по отношению к аффилиированным лицам данного акционерного общества; не связан подчиненностью с должностными лицами данного акционерного общества или организаций — аффилиированных лиц данного акционерного общества и не был связан подчиненностью с данными лицами в течение трех лет, предшествовавших его избранию в совет директоров; не является государственным служащим; не является представителем акционера на заседаниях органов данного акционерного общества и не являлся им в течение трех лет, предшествовавших его избранию в совет директоров; не участвует в аудите данного акционерного общества в качестве аудитора, работающего в составе аудиторской организации, и не участвовал в таком аудите в течение трех лет, предшествовавших его избранию в совет директоров;
То есть согласно АО нет ограничений на занятие другого поста руководителя в другой АО но которая не занималась аудитом. Решение неправомерно.
47. Калиев и Наурызов заключили между собой договор купли-продажи акций, по которому Наурызов приобрел у Калиева 105 акций одного из банков. Поскольку акции были бездокументарными, стороны не знали, какие действия они должны предпринять и какие формальности выполнить дополнительно к заключенному договору для того, чтобы совершенная ими сделка состоялась.
Общество в лице его исполнительного органа и совета директоров категорически не согласилось с доводами акционеров, считая, что произведенное размещение акций полностью соответствует закону. Предложение о приобретении акции нового выпуска является правом акционерного общества, но не обязанностью. Кроме того, по данной сделке правовое сопровождение и поддержка оказывались известной юридической фирмой, что означает, что над условиями сделки работали профессиональные юристы. По мнению членов совета директоров общества, единственное, чего желали акционеры, это сместить действующий состав совета директоров, приобретя акции нового выпуска и, соответственно, получив большее количество голосов на общем собрании акционеров.
Кто прав в этом споре?
Общество, имеющее намерение разместить объявленные акции или другие ценные бумаги, конвертируемые в простые акции общества, а также реализовать ранее выкупленные указанные ценные бумаги, обязано в течение 10 календарных дней после даты принятия решения об этом предложить своим акционерам посредством письменного уведомления или публикации на казахском и русском языках на интернет-ресурсе депозитария финансовой отчетности приобрести ценные бумаги на равных условиях пропорционально количеству имеющихся у них акций по цене размещения (реализации), установленной органом общества, принявшим решение о размещении (реализации) ценных бумаг. Акционер в течение 30 календарных дней после даты оповещения о размещении (реализации) обществом акций вправе подать заявку на приобретение акций либо иных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, в соответствии с правом преимущественной покупки.
При этом акционер, владеющий простыми акциями общества, имеет право преимущественной покупки простых акций или других ценных бумаг, конвертируемых в простые акции общества, а акционер, владеющий привилегированными акциями общества, имеет право преимущественной покупки привилегированных акций общества.
49. В извещении о проведении общего собрания акционеров АО «СПМК и М» повестка дня содержала, помимо четко сформулированных вопросов также и «другие вопросы». Часть акционеров не приняло участие в общем собрании, полагая, что рассматриваемые вопросы повестки дня не существенны по значению.
Как выяснилось позже, под «другими вопросами» в повестке были скрыты и вопросы определения (пересмотра) вознаграждения членам совета директоров общества. На общем собрании акционеров, вопреки мнению меньшинства, было решено установить некоторым членам совета директоров, представлявшего одного из акционеров, размер вознаграждения, равный 1 млн долл. США в год, по аналогии с зарубежными компаниями, работающими в той же отрасли производства.
Акционеры, не присутствовавшие на собрании, считали, что, во-первых, такой размер вознаграждения слишком обременителен для компании, особенно в данный момент, когда компания переживает нелегкие времена, во-вторых, они полагали, что, хотя такие формулировки вопросов повестки дня общего собрания акционеров, как «другое», «иное», «разное», являются нормальной практикой, все же вопросы, связанные с размером вознаграждения, должны были быть четко указаны в извещении о проведении общего собрания, а не скрыты под вопросом «другие». К тому же многие акционеры АО «СПМК и М» являются иностранными лицами и вообще не знали о проведении общего собрания; они не отслеживают и не читают новости через газеты. Вместо этого они обычно звонят корпоративному секретарю общества, чтобы узнать о новостях компании.
Акционеры, не согласные с решением собрания, обратились в суд с требованием о признании недействительным принятого решения.
Дайте понятие корпоративного права
Корпоративное право – подотрасль гражданского права, нормы которой направлены на урегулирование общественных отношений по организации и деятельности предприятий и организаций, выступающих субъектами гражданского права.В широком смысле корпоративное право – это совокупность юридических норм, регулирующих правовой статус, порядок деятельности и создания хозяйственных обществ и товариществ. В узком смысле корпоративное право – это система правил, установленных собственником или администрацией коммерческой организации и регулирующих правоотношения внутри данной организации. В плане настоящего исследования наибольший интерес представляет корпоративное право именно в широком смысле. Корпоративное право обладает следующими признаками: 1) является подотраслью казахстансакого гражданского права, т. е. обладает по отношению к гражданскому праву РК значительной степенью автономности; 2) регулирует общественные отношения, касающиеся создания, деятельности и правового статуса хозяйствующих субъектов в РК, т. е. корпоративные отношения; 3) состоит из корпоративных норм, объединенных в институты.
Корпоративное право не имеет ни самостоятельного предмета регулирования, ни специальных методов правового регулирования, отличных от методов регулирования гражданского права. Более того, корпоративное право регулирует вопросы, относящиеся к категории субъектного состава гражданского права, поэтому корпоративное право не может быть признано самостоятельной отраслью права, что ни в коем случае не умаляет его значения.
Дата: 2019-05-29, просмотров: 372.
