Все корпорации относятся к третьей модели имущественных отношений с учредителями по поводу имущества. Все корпорации являются собственниками своего имущества, это частная собственность, при этом учредители утрачивают право собственности на переданное имущество и не могут его произвольно изымать в процессе деятельности созданного юридического лица. Особенностью корпораций является потенциальная возможность участия нескольких субъектов в такой организации, для обеспечения такой возможности служат все предусмотренные законом особенности организационно-правовых форм корпоративного типа - это и формирование органов управления, и распределение прав между участниками пропорционально различным критериям (вкладу в уставный капитал, личному трудовому участию и пр.). Множество субъектов, создающих корпорацию, участвуют в формировании имущества корпорации, соответственно между ними должно быть распределено имущество, передаваемое вновь образованному юридическому лицу. Порядок такого распределения различается в зависимости от организационно-правовой формы корпорации. Некоторые организационно-правовые формы предполагают равные вклады всех учредителей (вступительные взносы учредителей ассоциации могут быть равными), в некоторых размер вклада может различаться (вклады в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью).

ГК РФ регулирует порядок формирования при создании имущества коммерческих корпоративных организаций, что касается некоммерческих корпоративных организаций, то специальные правила устанавливаются в отдельных специальных законах (например, ст. 12 Закона о саморегулируемых организациях), при этом общие правила формирования имущества при создании всех некоммерческих организаций отсутствуют. Такое отсутствие единообразия формирования имущества при создании некоммерческой корпорации связано с отсутствием специальных требований по обязательному формированию некого минимума имущества. Обязанность иметь имущество в определенном размере законом установлена лишь для тех некоммерческих организаций, которые планируют заниматься приносящей доход деятельностью, - в размере, необходимом для такой деятельности, но не ниже минимального размера уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 5 ст. 50 ГК РФ). Если некоммерческая организация не планирует ведение такой деятельности, то имущество при создании за счет вкладов учредителей может вовсе не образовываться, о чем должно быть указано в решении о создании.

Коммерческие корпорации образуют уставный или складочный капитал, паевой фонд, который формируется за счет вкладов учредителей. В хозяйственных обществах образуется уставный капитал, в хозяйственных товариществах и партнерствах - складочный капитал, а в производственных кооперативах - паевой фонд.

Формирование уставного капитала

при создании коммерческой корпорации

Уставный капитал образуется при создании хозяйственного общества путем совершения учредителями ряда юридически значимых действий, являющихся фактическим составом. Рассмотрим элементы этого состава.

1. При принятии решения об учреждении хозяйственного общества, товарищества или производственного кооператива учредители должны принять решение по целому ряду вопросов, связанных с уставным капиталом.

Во-первых, утверждается устав, в котором указываются размер уставного капитала или паевого фонда. В уставе акционерного общества также указываются категории (типы), номинальная стоимость, количество акций, на которые он разделен. В уставе общества с ограниченной ответственностью указывается размер уставного капитала. В уставе кооператива указывается размер паевого фонда, а также условия о размере паевых взносов членов кооператива и порядке внесения паевых взносов. Это значит, что к моменту утверждения устава учредителям должно быть известно, в какой пропорции каждый из них планирует оплатить уставный капитал или паевой фонд, сколько акций (какую долю, пай) он планирует приобрести. В уставе хозяйственного общества эти сведения не отражаются, в уставе кооператива - отражаются (ст. 5 Закона о производственных кооперативах). В утверждаемом учредителями уставе могут быть установлены ограничения на внесение в оплату уставного капитала определенных видов имущества: может быть установлено, что оплата уставного капитала допускается только определенным видом имущества (например, денежными средствами) либо может быть предусмотрен запрет отдельных вкладов (например, может быть установлен запрет на оплату уставного капитала правами на результаты интеллектуальной деятельности). В уставе могут содержаться специальные требования к увеличению и уменьшению уставного капитала, может быть определено количество объявленных акций. В хозяйственном товариществе отсутствует устав, соответствующие сведения о размере складного капитала и порядке его формирования содержатся в учредительном договоре хозяйственного товарищества.

Во-вторых, в решении должны содержаться сведения о порядке, размере, сроках и способах образования имущества юридического лица (ст. 50.1 ГК РФ) - либо непосредственно, если у общества один учредитель, либо в виде ссылки на документ, содержащий процедуру оплаты уставного капитала, - договор о создании хозяйственного общества.

В-третьих, в соответствии со ст. 9 Закона об АО, ст. 9 Закона об ООО в решении об учреждении общества указывается также на утверждение денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал, вносимых учредителями. Для производственного кооператива такого требования не установлено.

Все указанные решения принимаются учредителями единогласно и оформляются протоколом учредительного собрания при числе учредителей два или более или решением единственного учредителя. Протокол учредительного собрания содержит сведения о дате принятия решения, о лицах, участвовавших в принятии решения, а также о самих принятых решениях и результатах голосования по каждому из них. Протокол подписывается всеми учредителями общества.

2. При учреждении хозяйственного общества двумя и более учредителями между ними заключается договор о создании хозяйственного общества, многие положения которого касаются именно оплаты уставного капитала. Такой договор может быть устным или письменным. Закон не требует обязательного заключения письменного договора о создании хозяйственного общества, это право учредителей. Однако вообще без договора между учредителями создать хозяйственное общество не удастся. Если учредители решили заключить его устно, то достигнутые соглашения по существенным условиям фиксируются в протоколе учредительного собрания. В частности, учредителями должны быть согласованы: а) размер уставного капитала; б) категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей акционерного общества (размер и номинальная стоимость доли каждого из учредителей); в) размер и порядок оплаты акций или доли. В договоре о создании общества также может быть указана имущественная ответственность за просрочку оплаты акций или доли учредителей или ее полную неоплату, например установлена неустойка. Стороны в договоре могут наделить одного из учредителей полномочиями по организации принятия имущества в оплату уставного капитала до государственной регистрации общества.

Договор о создании хозяйственного общества не является учредительным документом общества, он вступает в силу с момента его заключения и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций (доли). Такой срок действия договора о создании общества прямо установлен ст. 9 Закона об АО. В производственном кооперативе все эти сведения включаются в устав. Отдельный договор о создании кооператива не заключается, в этом случае устав фиксирует и соглашение учредителей.

3. Фактическая передача имущества в оплату уставного (складочного) капитала, паевого фонда учредителем является волевым актом - действием учредителя. Передача имущества оформляется по общим правилам, предусмотренным для передачи имущества, т.е. сопровождается составлением актов приема-передачи, приходных кассовых ордеров, расписок и других документов.

Оплата уставного капитала различными видами вкладов

Различается порядок передачи отдельных видов вкладов в уставный капитал.

Универсальным вкладом в имущество при создании корпорации являются денежные средства. Имущество любой корпорации может быть сформировано денежными вкладами. Допускается внесение в оплату как наличных денег, так и безналичных денежных средств, как до государственной регистрации юридического лица, так и после. До государственной регистрации юридического лица наличные деньги в оплату уставного капитала может принимать лицо, избранное на учредительном собрании или назначенное единственным учредителем в качестве единоличного исполнительного органа юридического лица, либо иное лицо, указанное в договоре о создании хозяйственного общества или в решении единственного учредителя. В подтверждение принятия наличных денежных средств такое лицо выдает расписку в простой письменной форме. До государственной регистрации хозяйственного общества оплата его уставного капитала безналичными денежными средствами осуществляется путем открытия так называемого "накопительного" банковского счета по заявлению одного из учредителей, определенного в договоре о создании хозяйственного общества. В заявлении указывается будущее юридическое лицо, для формирования уставного капитала которого открывается банковский счет. Само юридическое лицо не является субъектом договора банковского счета, а может рассматриваться в качестве бенефициара.

После государственной регистрации юридического лица формирование имущества осуществляется с соблюдением порядка, предусмотренного для расчетных операций с учетом ограничений на использование наличных денег в отношениях юридических лиц. Принятие наличных денег от учредителя подтверждается выдачей ему юридическим лицом приходного кассового ордера, а перечисление безналичных денежных средств производится на расчетный счет юридического лица на основании платежного поручения.

Для того чтобы обеспечить реальность формирования имущества при создании хозяйственного общества - наиболее распространенной формы коммерческой корпорации, возможности внесения в оплату уставного капитала неденежных вкладов ограничены законом. Существуют следующие ограничения:

1) в соответствии с п. 2 ст. 66.2 ГК РФ при оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала. Это значит, что, например, для общества с ограниченной ответственностью, уставный капитал которого при создании составил 50 000 руб., 10 000 руб. должны быть оплачены денежными средствами, а остальная часть - 40 000 руб. - может быть оплачена неденежными вкладами;

2) для некоторых видов коммерческих организаций установлен законодательный запрет на внесение в оплату уставного капитала отдельных видов объектов (например, для кредитной организации п. 4.3 Инструкции Банка России от 2 апреля 2010 г. N 135-И установлено, что вкладом в уставный капитал кредитной организации могут быть денежные средства в валюте Российской Федерации, а также в иностранной валюте, прямо указанной в Инструкции, здания и помещения, в которых могут располагаться кредитные организации, банкоматы, терминалы, некоторые виды имущественных требований, а также иное имущество, в случаях, предусмотренных законом);

3) вносимые вклады должны быть оценены дважды: единогласно учредителями (результаты оценки должны быть отражены в протоколе учредительного собрания или в решении единственного учредителя) и независимым оценщиком, причем оценка учредителей не может быть выше, чем оценка, данная независимым оценщиком. Считается, что это позволяет обезопасить оборот от так называемых мыльных пузырей - не имеющих имущества организаций, контрагенты которых полагаются на сведения в уставе об уставном капитале и неосновательно доверяют имущественной состоятельности организации. В соответствии с законом независимый оценщик и учредители несут солидарно субсидиарную ответственность по обязательствам общества в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества, внесенного в уставный капитал в течение пяти лет (п. 3 ст. 66.2 ГК РФ);

4) в соответствии со ст. 66.1 ГК РФ установлен исчерпывающий перечень тех объектов, которые могут быть внесены в оплату уставного капитала. Это вещи, доли в уставных (складочных) капиталах, акции, государственные и муниципальные облигации, а также подлежащие оценке исключительные и иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам. Отметим, что поскольку к вещам в соответствии с действующим законодательством отнесены все документарные ценные бумаги, то векселя, складские свидетельства, коносаменты и иные документарные ценные бумаги могут передаваться в оплату уставного капитала. К такому выводу пришел и Банк России, отметив, что "оплата размещаемых акционерным обществом акций допускается денежными средствами, вещами (включая документальные ценные бумаги)". В оплату уставного капитала не могут передаваться доли в складочном капитале хозяйственного партнерства (п. 7 ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах), а также паи в паевом фонде производственного кооператива. Не допускается оплата уставного капитала иными имущественными правами, например, правом пользования имуществом, а также иными правами, имеющими денежную оценку, или нематериальными благами (например, деловой репутацией, честью, коммерческой тайной и пр.).

Передача в оплату уставного капитала объектов недвижимого имущества возможна только после регистрации общества, поскольку переход права на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации и происходит с момента такой регистрации. Передача объектов недвижимости производится на основании передаточного акта.

Передача в уставный капитал движимого имущества сопровождается составлением передаточного акта, который подписывает с одной стороны учредитель, передающий имущество, а с другой - лицо, назначенное в качестве единоличного исполнительного органа создаваемого хозяйственного общества или учредитель, на которого в соответствии с договором о создании общества возложены функции по приему имущества в оплату уставного капитала.

Передача в оплату уставного капитала акций также возможна только после регистрации общества, поскольку требует внесения записи в реестр акционеров.

Передача в уставный капитал облигаций осуществляется в порядке, зависящем от того, являются облигации именными или предъявительскими ценными бумагами.

Передача в уставный капитал векселя осуществляется посредством совершения на нем индоссамента. В подтверждение передачи векселя также составляется передаточный акт: индоссамент подтверждает наличие у общества права требования к векселедателю, а передаточный акт - факт принятия векселя в оплату уставного капитала.

Передача в оплату уставного капитала доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью осуществляется в порядке, предусмотренном для отчуждения долей в уставном капитале <1>. Такая передача требует соблюдения ряда специальных условий, для нее установлена обязательная письменная форма с нотариальным удостоверением, соответствующая запись должна быть внесена в ЕГРЮЛ. По этим причинам оплатить уставный капитал долей в уставном капитале можно только после регистрации хозяйственного общества.

--------------------------------

<1> См. подробнее § 2 гл. X настоящего учебника.

При передаче в оплату уставного капитала прав на результаты интеллектуальной деятельности между учредителем и хозяйственным обществом заключается лицензионный договор или договор об уступке исключительного права. В тех случаях, когда права на такой объект в соответствии с законом подлежат регистрации, к форме договора и государственной регистрации предъявляются требования, установленные законодательством для передачи таких объектов. Например, произведения не регистрируются, поэтому договор о передаче исключительных прав на произведение в оплату уставного капитала заключается в письменной форме и не регистрируется, в то же время права на изобретения подлежат регистрации, поэтому регистрируется и передача этих прав по договору в оплату уставного капитала.

При этом неотчуждаемые права не могут передаваться в уставный капитал. Не подлежит передаче право на фирменное наименование, право на наименование места происхождения товара, право признаваться автором произведения, право на защиту произведения от искажения. Сомнительна возможность передачи в уставный капитал права доступа, которое, хотя и может быть оценено в деньгах, по своему назначению предоставляется только автору произведения изобразительного искусства, обусловлено особенностями данного результата интеллектуальной деятельности (его уникальностью) и необходимостью обеспечить автору (художнику) возможность сделать копии со своего произведения. Право следования, несомненно, может быть оценено в деньгах, однако оно также является личным и не подлежит передаче.

Срок оплаты уставного капитала различается в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица. В соответствии с п. 4 ст. 66.2 ГК РФ, если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах, учредители обязаны оплатить не менее ³/₄ его уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть - в течение первого года деятельности общества. Нормы ГК РФ действуют, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах. В настоящее время законы о хозяйственных обществах устанавливают иные положения. В акционерном обществе в соответствии со ст. 34 Закона об АО акции, распределенные при учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества. При этом не менее 50% акций общества должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. В соответствии с п. 1 ст. 16 Закона об ООО каждый учредитель должен полностью оплатить свою долю в срок, который определен в договоре о создании общества или в решении об учреждении, при этом срок такой оплаты не может превышать четыре месяца с момента государственной регистрации общества.

В иных коммерческих корпорациях срок оплаты складочного капитала или паевого фонда ГК РФ вовсе не регулируется. В соответствии с п. 1 ст. 10 Закона о производственных кооперативах член кооператива обязан внести не менее чем 10% паевого взноса до государственной регистрации кооператива, остальная часть должна быть внесена в течение года после регистрации. В соответствии с п. 2 ст. 73 ГК РФ участник полного товарищества должен оплатить не менее половины своего вклада в складочный капитал до его государственной регистрации, при этом предельный срок формирования складочного капитала закон не устанавливает.

Правовые последствия неоплаты вклада в уставный,

складочный капитал, паевой фонд

Законом установлены следующие меры, призванные стимулировать учредителей к своевременному формированию имущества юридического лица:

1) ограничение корпоративных прав для учредителей, не оплативших акции (долю). В соответствии с п. 1 ст. 34 Закона об АО акция, принадлежащая учредителю, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. В соответствии с п. 3 ст. 16 Закона об ООО доля учредителя предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части, если иное не предусмотрено уставом общества. Это значит, что, формально являясь участником общества, учредитель, не оплативший акции (долю), не может осуществлять правомочие пользования своими акциями (долей), т.е. извлекать из них полезные свойства.

2) субсидиарная ответственность участников общества по обязательствам общества, возникшим до оплаты уставного капитала. Такая ответственность предусмотрена п. 4 ст. 66.2 ГК РФ. В соответствии с законом она распространяется не только на тех участников, которые не оплатили свои акции (долю), но и на всех остальных участников общества. Это должно стимулировать участников общества оказывать воздействие на неисправных участников, побуждая их своевременно оплачивать уставный капитал. Буквальное толкование закона приводит к выводу, что такую ответственность участники несут даже после того, как уставный капитал будет полностью оплачен. Получается, что по обязательствам, возникшим до оплаты уставного капитала, участники отвечают всем своим имуществом при недостаточности имущества общества;

3) установлена законная неустойка на случай несвоевременной оплаты вклада в складочный капитал хозяйственного товарищества или партнерства в размере 10% годовых (ст. 73 ГК РФ, п. 1 ст. 10 Закона о хозяйственных партнерствах), причем в хозяйственном партнерстве такая неустойка взимается сверх процентов за пользование чужими денежными средствами, исчисляемыми исходя из ставки рефинансирования Центрального банка РФ (по всей видимости, в этом случае следует применять по аналогии закона ключевую ставку Центрального банка РФ, так как указанная в законе ставка сегодня не применяется для расчетов процентов). Договором о создании хозяйственного общества или уставом производственного кооператива может быть предусмотрена договорная неустойка за неисполнение обязанности по внесению вклада;

4) в случае неоплаты доли в уставном капитале или акций, распределенных при учреждении общества, в установленный срок они переходят к обществу в установленном порядке. В соответствии с п. 3 ст. 16, п. 7 ст. 23, ст. 24 Закона об ООО с момента истечения срока оплаты доли в уставном капитале доля переходит к обществу, после чего в течение года общество должно ей распорядиться. Буквальное толкование Закона приводит к выводу, что переход доли происходит автоматически, однако такой вывод не находит подтверждения в судебной практике.

Для того чтобы неоплаченная доля перешла к обществу, должно быть принято решение единоличным исполнительным органом общества, на основании которого должна быть внесена запись в ЕГРЮЛ. В течение года после перехода доли или части доли по решению общего собрания участников доля должна быть распределена между участниками пропорционально их долям в уставном капитале или предложена для приобретения одному или нескольким участникам общества или третьим лицам (п. 2 ст. 24 Закона об ООО). Аналогичное правовое последствие установлено и в отношении неоплаченных акций. В соответствии с п. 1 ст. 34 Закона об АО в случае неполной оплаты акций право собственности на акции, цена размещения которых соответствует недоплаченной сумме, переходит к обществу. В течение одного года после их приобретения общество может по своему выбору: а) принять решение об уменьшении уставного капитала; б) реализовать казначейские акции по цене не ниже номинальной стоимости на основании решения совета директоров. Если ни одно из решений в течение года не будет принято, то по истечении года должно быть принято решение об уменьшении уставного капитала и о погашении акций. Если это не будет сделано, то общество может быть ликвидировано в судебном порядке по иску органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления. Для хозяйственных партнерств и производственных кооперативов в этом случае предусмотрено внесудебное исключение участника, недоплатившего вклад, из организации (п. 2 ст. 22 Закона о производственных кооперативах, п. 2 ст. 7 Закона о хозяйственных партнерствах).

Еще одно правовое последствие неоплаты уставного капитала касается самого общества. В соответствии с п. 3 ст. 2 Закона об АО до оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества. К сделкам, связанным с учреждением общества, в соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19, помимо сделок по оплате распределенных среди учредителей акций, могут относиться сделки по приобретению (аренде) помещений для размещения общества, оборудования для офиса, заключению договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества. Иногда эту норму Закона толкуют как ограничение правоспособности общества с ограниченной ответственностью, однако Законом прямо это не установлено, как не установлена недействительность сделок, совершенных обществом в этот период.

§ 5. Формирование органов корпорации при создании

Понятие органа юридического лица

В соответствии с п. 3 ст. 50.1 ГК РФ решение об учреждении юридического лица должно содержать сведения об избрании (назначении) органов юридического лица.

Орган юридического лица можно определить как организационно обособленное в структуре организации неправосубъектное образование, выполняющее функцию волеобразования и волеизъявления юридического лица.

Сознание, волю, способность действовать имеют только люди. Поэтому в процессе формирования и выражения воли юридического лица так или иначе всегда участвуют люди. Даже если участником юридического лица является другое юридическое лицо, за него участвовать в работе органа юридического лица будет один человек или несколько физических лиц, обладающих соответствующими полномочиями. Например, если участником общества с ограниченной ответственностью является акционерное общество, то для участия в общем собрании участников оно может направить либо своего руководителя, действующего без доверенности, либо иное уполномоченное лицо, которому руководитель выдаст доверенность.

Физические лица, которые будут формировать и выражать волю юридического лица, должны быть определены еще до регистрации юридического лица. Должен быть определен способ совершения этими физическими лицами действий за юридическое лицо: будут ли они действовать вместе, либо каждый в отдельности, либо как-то иначе.

Посредством органов формируется и выражается воля юридического лица, организуется его деятельность, осуществляется управление. Это необходимо субъекту права для участия в обороте. Не случайно в российской правовой системе все юридические лица, за исключением хозяйственного товарищества, имеют органы управления. Отсутствие органов управления в хозяйственном товариществе - дань традиции правового регулирования. Это обусловлено договорной природой товарищества. Товарищество есть объединение лиц - товарищей, которые сами действуют от имени товарищества.

Виды органов, которые формируются при создании юридического лица, обусловлены организационно-правовой формой юридического лица и содержанием его учредительного документа.