Основные применимые нормы:

- п. 1.3 ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ).

Перечень лиц, являющихся заявителями при государственной регистрации юридических лиц, установлен п. 1.3 ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ.

1.1. Вывод из судебной практики: Руководитель создаваемого общества не вправе подавать и подписывать документы на его государственную регистрацию.

Судебная практика:

Примечание: Указанное Решение Верховного Суда РФ оставлено без изменения Определением Верховного Суда РФ от 27.09.2005 N КАС05-451.

Решение Верховного Суда РФ от 09.08.2005 N ГКПИ05-824

"...П. обратился в Верховный Суд Российской Федерации с заявлением о признании недействующими Методических разъяснений по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утвержденных Приказом Федеральной налоговой службы от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@ (далее - Методические разъяснения), в части ограничения прав руководителя постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иного лица, имеющего право без доверенности действовать от имени этого юридического лица, выступать заявителями при государственной регистрации юридического лица при его создании.

В заявлении указано, что Методические разъяснения в оспариваемой части противоречат статьям 9 и 13 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", которые предусматривают, что при государственной регистрации юридического лица при его создании заявителями могут являться, в том числе, руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица.

Выслушав объяснения представителей заинтересованных лиц и изучив материалы дела, заслушав заключение прокурора Генеральной прокуратуры Российской Федерации Масаловой Л.Ф., полагавшей требование заявителя оставить без удовлетворения, суд находит заявление П. не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В силу раздела I "Общие положения" Методических разъяснений при государственной регистрации юридического лица заявителями могут являться следующие физические лица, в частности:

1) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица (например, участник полного товарищества или полный товарищ в товариществе на вере; управляющий, осуществляющий функции единоличного исполнительного органа на основании договора):

при государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица;

при внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы;

при внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица;

при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации.

Из содержания названных положений Методических разъяснений усматривается, что руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица (иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица) не может являться заявителем при государственной регистрации юридического лица при его создании.

Суд приходит к выводу, что Методические разъяснения в указанной части не противоречат действующему законодательству Российской Федерации.

В соответствии с абзацами 4 - 9 пункта 1 статьи 9 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон) при государственной регистрации юридического лица заявителями могут являться следующие физические лица:

руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

учредитель (учредители) юридического лица при его создании;

руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Таким образом, из вышеприведенных норм Закона следует, что независимо от вида государственной регистрации (создание, реорганизация, ликвидация) юридическое лицо всегда является регистрируемым и использование в Законе указанной формулировки само по себе не означает, что руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица может являться заявителем при его создании.

Пунктом 2 статьи 51 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

До совершения такой записи юридическое лицо не может считаться существующим, и, следовательно, органы управления вновь создаваемого юридического лица не могут выступать от его имени, в том числе подписывать заявление о государственной регистрации юридического лица.

Такой вывод суда подтверждается содержанием абзаца 6 пункта 1 статьи 9 Закона, в котором законодателем специально закреплено, что учредитель (учредители) юридического лица является заявителем при его создании.

В соответствии с Законом Правительством Российской Федерации 19 июня 2002 г. принято Постановление N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей", которым утверждена форма заявления о государственной регистрации юридического лица при создании (форма N Р11001).

В подпункте 9.1.1 пункта 9 названной формы также указано, что при данном виде государственной регистрации заявителем может являться: учредитель юридического лица - физическое лицо; руководитель юридического лица - учредителя; иное лицо, действующее на основании полномочия.

Из всего вышеизложенного следует, что руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица может являться заявителем во всех случаях государственной регистрации юридического лица, за исключением государственной регистрации юридического лица при его создании.

Согласно части первой статьи 253 ГПК РФ суд, признав, что оспариваемый нормативный правовой акт не противоречит федеральному закону или другому нормативному правовому акту, имеющим большую юридическую силу, принимает решение об отказе в удовлетворении соответствующего заявления..."

Аналогичная судебная практика:

Акты высших судов

Определение ВАС РФ от 03.07.2008 N 8314/08 по делу N А33-14019/2007

"...Решением от 16.07.2007 открытого акционерного общества "Артель старателей "Дражник" (далее - ОАО "Артель старателей "Дражник") в лице его генерального директора Степанова В.П. учреждено ООО "Артель старателей "Саяны" (далее - общество), утвержден устав общества, на должность генерального директора назначен Вивчар С.Ю.

Для государственной регистрации юридического лица при создании 19.07.2007 Вивчар С.Ю. представил в налоговую инспекцию пакет документов, в том числе, подписанное им как руководителем регистрируемого юридического лица заявление по форме Р11001.

Решением инспекции от 25.07.2007 в государственной регистрации юридического лица при создании заявителю отказано из-за непредставления необходимых для государственной регистрации документов, поскольку заявление по форме Р11001 подписано неуполномоченным лицом, заполнено с нарушениями, плательщиком государственной пошлины является неуполномоченное лицо. По мнению регистрирующего органа, заявителем при регистрации юридического лица при его создании должен выступать руководитель учредителя регистрируемого лица, а не руководитель регистрируемого юридического лица.

Полагая решение регистрирующего органа об отказе в государственной регистрации незаконным, заявитель обратился в арбитражный суд.

Решением суда первой инстанции от 19.12.2007, оставленным без изменения постановлением 23.04.2008 суда кассационной инстанции, в удовлетворении заявления отказано, исходя из того, что руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица не может являться заявителем при государственной регистрации юридического лица при его создании.

Оспаривая названные судебные акты, заявитель просит их отменить в связи с неправильным, по его мнению, применением норм материального права.

Выводы судебных инстанций согласуются с требованиями пункта 1 статьи 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о регистрации) и Постановления Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей": заявителем при государственной регистрации юридического лица при создании является учредитель (учредители).

Аналогичная позиция содержится в решении Верховного Суда Российской Федерации от 09.08.2005 N ГКПИ05-824, оставленном без изменения постановлением от 27.09.2005 N КАС05-451 кассационной коллегии Верховного Суда Российской Федерации.

Указанным решением отказано в удовлетворении заявления о признании недействующими Методических разъяснений по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утвержденным приказом Федеральной налоговой службы РФ от 01.11.2004 N САЭ-3-09/16@ и зарегистрированным в Минюсте РФ 22.12.2004 N 6220 в части ограничения прав руководителя постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иного органа, имеющего право без доверенности действовать от имени этого юридического лица, выступать заявителями при государственной регистрации юридического лица при его создании. В названном решении указано на то, что руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица может являться заявителем во всех случаях государственной регистрации юридического лица, за исключением государственной регистрации юридического лица при его создании..."

Восточно-Сибирский округ

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 09.02.2010 по делу N А69-779/2009

"...Как установлено Арбитражным судом Республики Тыва, определением Арбитражного суда Республики Тыва от 22 января 2007 года на государственном унитарном предприятии "Соляной карьер "Дус-Даг" введено внешнее управление сроком на 18 месяцев. Внешним управляющим утвержден арбитражный управляющий Хертек А.О.

Министром земельных и имущественных отношений Республики Тыва в рамках мероприятий, связанных с восстановлением платежеспособности предприятия-должника, издано распоряжение от 27.05.2008 N 285-р, согласно которому предприятию дано согласие на совершение крупной сделки, связанной с отчуждением имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более чем 10% балансовой стоимости активов должника, для создания нового предприятия. При этом предприятию дано указание выступить учредителем ООО "Соляной карьер "Дус-Даг" с вложением в уставный капитал имущества по оценочной стоимости; внешнему управляющему рекомендовано принять исчерпывающие меры по переоформлению лицензий на вновь создаваемое общество в соответствии с действующим законодательством.

Во исполнение указанного распоряжения ГУП "Соляной карьер "Дус-Даг" в лице внешнего управляющего Хертек А.О. принято решение от 31.05.2008 об учреждении ООО "Соляной карьер "Дус-Даг" с уставным капиталом в размере 5 173 156 рублей, утверждении денежной оценки имущества, вносимого в уставный капитал согласно приложению N 1, в размере 5 173 156 рублей, утверждении Устава и назначении директором общества Чынгылап Ш.Б. Актом приема-передачи от 31.07.2008 имущество на общую сумму 5 173 156 рублей передано от предприятия к обществу.

На основании заявления общества, подписанного назначенным директором Чынгылап Ш.Б., налоговой инспекцией принято решение от 01.06.2008 N 203 о государственной регистрации юридического лица при создании ООО "Соляной карьер "Дус-Даг".

Прокурор, считая, что государственная регистрация произведена с нарушением действующего законодательства, обратился в арбитражный суд с заявлением о признании названного ненормативного акта регистрирующего органа недействительным.

В соответствии с пунктом 1.3 статьи 9 Закона о регистрации при государственной регистрации юридического лица заявителями могут быть следующие физические лица:

а) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

б) учредитель или учредители юридического лица при его создании;

в) руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

г) конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

д) иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

Таким образом, для регистрации юридического лица при создании в пункте 1.3 статьи 9 Закона о регистрации установлено специальное правило относительно физических лиц, имеющих право обратиться с заявлением о регистрации. В связи с чем доводы кассационных жалоб о наличии у директора создаваемого общества полномочий по подаче заявления о государственной регистрации не могут быть приняты во внимание, поскольку в соответствии с Законом о государственной регистрации до момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц у ООО "Соляной карьер "Дус-Даг" отсутствует статус юридического лица, следовательно, общество и его органы управления не могут сами представлять свои интересы в государственных органах.

Судом апелляционной инстанции установлено, и сторонами по делу не оспаривается, что Чынгылап Ш.Б. не является ни учредителем ООО "Соляной карьер "Дус-Даг", ни руководителем юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица.

Поскольку поданное для государственной регистрации общества заявление по форме Р11001 подписано неуполномоченным лицом, которое также указано в качестве заявителя при регистрации, арбитражный апелляционный суд пришел к обоснованному выводу о том, что налоговая инспекция должна была признать данное заявление непредставленным.

В соответствии с пунктом "а" части 1 статьи 23 Закона о регистрации отказ в государственной регистрации допускается в случае непредставления определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции правомерно признал недействительным решение налоговой инспекции о государственной регистрации ООО "Соляной карьер "Дус-Даг" при его создании и удовлетворил требования прокурора..."