Материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления пользователям Интернета и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав.
© 2018 - 2024
План
1. Понятие договора и его роль в современных условиях.
2. Понятие, цели и задачи договорной работы на предприятии.
3. Содержание и этапы договорной работы.
4. Организация работы по формированию договорных отношений. Разработка и применение стандартных бланков договоров.
5. Осуществление контроля за исполнением договоров.
6. Структура договора. Реквизиты договора. Существенные условия договора.
7. Корпоративные акты в области организации и ведения договорной работы. Регистрация и учет договоров. Анализ результатов выполнения условий договоров.
8. Договор на оказание социальных и образовательных услуг в системе гражданско-правовых договоров.
9. Документы, сопровождающие договорную работу.
Цель изучения темы – получение студентами теоретических знаний о значении, содержании, особенностях организации и ведения договорной работы на предприятии.
Задачи темы:
1) Определение понятия и значения договорной работы на предприятии;
2) Уяснение содержаний договорной работы, рассмотрение ее отдельных этапов.
3) Анализ особенностей содержания и порядка составления договорной и другой сопутствующей документации.
Указания по самостоятельному изучению темы
При изучении учебного материала темы № 4 необходимо особое внимание уделить пониманию роли и значения договора в современных условиях хозяйствования. Договор выступает в качестве основного средства установления отношений различного характера между предприятиями. Соответствующее значение приобретают и вопросы организации договорной работы на предприятии. Проанализируйте структуру договорной работы, изучите содержание каждой стадии договорной работы, обращая внимание на те сопутствующие правовые документы, при помощи которых могут оформляться достигнутые результаты на отдельных этапах осуществления договорной работы. Изучите структуру самого договора, состав и порядок расположения реквизитов договора. Повторите общие положения гражданского законодательства о договорных обязательствах. Закрепите полученные знания при помощи ответов на вопросы для самоконтроля.
Прежде всего необходимо вспомнить, что же все-таки такое – договор и какова его роль в сфере хозяйственных отношений.
Договор – это соглашение двух или более лиц (субъектов, сторон, контрагентов), позволяющее устанавливать, изменять или прекращать их взаимные права и обязанности.
Цель, с которой заключается договор, составляет предмет сделки, взаимные права и обязанности сторон – его условия, совокупность условий – его содержание.
Общеизвестна роль договора как универсального регулятора хозяйственных связей, всеобъемлющего инструмента коммерции, хозяйственной деятельности. С другой стороны, договор между конкретными сторонами позволяет улавливать и упорядочивать их тончайшие взаимоотношения, избавляя законодателя от этой непосильной и ненужной функции.
Поэтому Гражданский кодекс дает лишь общую характеристику договоров и перечень основных условий, оставляя сторонам возможность сколь угодно конкретизировать, расширять положения, включаемые в каждый конкретный договор. Такую же свободу должны предоставлять и корпоративные нормативные акты.
Закон наделяет организации правом самостоятельно выбирать контрагентов и совершать от своего имени действия, имеющие юридическую силу при выработке и реализации обязательств по договорам.
Под договорной работой на предприятии понимаются мероприятия, обычно проводимые в два цикла:
Эта работа есть разновидность правовой деятельности, поскольку в ее основе лежат юридические нормы (централизованные и корпоративные), а результат ее первого цикла – договор – сам становится юридически обязательным документом.
Если предприятие выступает в качестве поставщика (продавца, исполнителя), то за оформление и выполнение договора отвечает, как правило, плановый отдел или отдел снабжения, либо специально образуемый договорный отдел.
Если предприятие является покупателем (заказчиком), то работа в зависимости от предмета договора ведется в службах, ответственных за материально-техническое снабжение, организацию капитального строительства, ремонта оборудования и т.п.
Двум названным видам договорной работы должны соответствовать: содержание корпоративных актов, специализация юристов, распределение обязанностей между работниками юридического отдела предприятия.
Следует обратить внимание на стадии договорной работы.
Круг вопросов, решаемых в процессе заключения и исполнения договоров, специфичен для каждого предприятия, но сам этот процесс единообразен в том смысле, что ему присущи следующие типичные стадии.
а) преддоговорные контакты с возможными контрагентами;
б) разработка основных условий (подписание предварительных договоров – соглашений о намерениях);
в) подготовка бланков договорной документации;
г) составление плана договорной кампании (при большом количестве потенциальных контрагентов).
Базируется главным образом на анализе производственной и коммерческой ситуации, в которой находится предприятие и каждый из потенциальных контрагентов. Решение об отказе заключить договор при наличии предварительного соглашения необходимо аргументировать, причем до того, как контрагент совершит действия, связанные с материальными затратами.
3) Оформление договоров. Этапы:
а) разработка проектов;
б) урегулирование разногласий;
в) конкретизация содержания заключенных договоров;
г) их изменение или расторжение.
Проекты разрабатываются, как правило, службой, ответственной за ведение договорной работы, и вместе с протоколом разногласий или другой подобной документацией передаются для всесторонней проверки в отделы, занятые производственным материально-техническим, финансовым и правовым обеспечением предприятия. Традиционная форма проверки соответствия проектов интересам и возможностям предприятия – визирование.
4) Доведение содержания договоров до исполнителей. Возможно в следующих формах:
а) передача заинтересованным лицам договорной документации, что обычно удостоверяется их подписью;
б) передача подразделениям предприятия копий или выписок этих документов;
в) издание систематизированной информации об основных условиях договоров (описи заказов, планы поставок и т.п.).
5) Контроль за исполнением.
Имеет целью поддерживать работы в параметрах, отвечающих условиям контрактов, для чего данные о ходе работ сопоставляются с обусловленными показателями. Контроль может быть выборочным, сплошным, периодическим, постоянным.
6) Оценка результатов исполнения договоров.
Складывается из: а) выводов об успехе (неуспехе) путем сравнения фактически достигнутых показателей с целями сделок; б) анализе результатов на предмет возможности применить к исполнителям меры поощрения или санкции; в) разработки мероприятий, способных улучшить исполнение договоров.
Наиболее сложный вопрос представляет, пожалуй, вопрос о нормативной регламентации договорной работы.
Особенностью договорной работы является то, что она основана на локальных нормативных актах, то есть таких, которые принимаются непосредственно самими предприятиями. Эти акты, не повторяя общих положений о договорах, содержащихся в действующем законодательстве, позволяют учесть специфические особенности и условия работы предприятия и призваны определить перечень и функции подразделений предприятия, ведущих договорную работу, установить содержание выполняемых при этом действий, порядок и сроки их осуществления, закрепить схемы исполнения договорной документации и формы учета исполнения договоров, определить меры стимулирования надлежащего исполнения договоров и ответственности структурных подразделений и должностных лиц за нарушение договорных обязательств, предусмотреть ответственность конкретных работников, их права и обязанности.
Следует иметь в виду, что локальные нормативные акты могут носить как комплексный характер (например, Положение о ведении договорной работы, Инструкция о порядке ведения договорной работы), так и отражать лишь часть стадий (например, Инструкция о порядке предъявления претензий и исков за неисполнение обязательств). Однако есть предел, за которым нормирование теряет смысл – чрезмерная детализация рождает «мертвые» правила.
Корпоративные акты, регулирующие ведение договорной работы, утверждаются руководителем предприятия.
При разработке инструкций (положений) не следует ни воспроизводить, ни пересистематизировать нормы законодательства. Это ведет, во-первых, к отрыву создаваемых актов от реального структурирования договорной работы на предприятии, во-вторых, - к искажению смысла закона. В таких корпоративных актах не следует предусматривать нормы, регулирующие отношения с контрагентами, поскольку это является предметом договорной регламентации с ними.
К локальным нормативным актам в качестве приложений разрабатываются формы (бланки) договорной документации. Содержание этих бланков отражает основные реквизиты и условия будущего договора. В определенной степени они облегчают и ускоряют процесс заключения договоров. Поэтому очень важно обеспечить их своевременную разработку. Вместе с тем следует указать, что формы договорной документации носят вспомогательный характер. В процессе заключения договоров и согласовании его условий стороны могут вносить в них изменения и дополнения: исключить из них отдельные пункты, включить другие и т.д.
Особое внимание следует обратить на роль юридической службы в договорной работе на предприятии. Юридическая служба предприятия обобщает и анализирует договорную практику. Это необходимо для выявления недостатков в организации договорной кампании и разработки мероприятий по их устранению и недопущению. Выводы, сделанные в результате обобщения, используются при заключении новых договоров.
Важно подчеркнуть, что участие юрисконсультов в договорной работе носит не эпизодический, а постоянный характер. Оно не сводится только к ознакомлению сотрудников, участвующих в договорной работе, с соответствующими нормативными актами. Юристы организуют и активно участвуют как в подготовке локальных нормативных актов, так и всей договорной документации. Юрисконсульт обязан просмотреть и завизировать все правовые акты предприятия, высказать по ним свои замечания и предложения с тем, чтобы в этих актах было выражено наиболее оптимальное решение, основанное на знании конкретной хозяйственной ситуации и действующего законодательства.
При проверке проектов правовых документов либо участии в подготовке приказов, инструкций, положений, договоров и другой правовой документации по вопросам договорной работы юридической службе следует обращать внимание на то, чтобы в них не устанавливались незаконные положения и условия. Только после такой проверки проекты указанных документов могут быть завизированы юридической службой.
Юридической службе следует участвовать в определении структуры договорных связей предприятия исходя из необходимости установления более рациональных договорных отношений. При этом необходимо иметь в виду, что структура договорных отношений может зависеть от характерного для данного предприятия направления специализации, организационного построения (наличия в составе производственного объединения самостоятельных предприятий, производственных единиц) и распределения функций между ее хозяйственными подразделениями, от технологических особенностей производства и др.
Получив проект договора для проверки, юрисконсульт должен посмотреть правильно ли он составлен по существу и по форме. При визировании проекта договора следует, кроме того, обратить внимание на отражение в нем всех существенных условий, полноту и четкость изложения текста договора, не допускающего различного толкования.
В тех случаях, когда у подразделения предприятия, получившего проект договора, имеются замечания по его условиям, договор оформляется с протоколом разногласий. Юридический отдел, если он не участвовал в составлении протокола разногласий, должен при визировании проекта договора проверять законность и правильность составления протокола разногласий.
Рассматривая замечания контрагента, изложенные им в протоколе разногласий, юридический отдел должен обращать внимание на законность и мотивированность предложенных замечаний, а также возражений на них со стороны заинтересованных подразделений предприятия.
Эффективность договорной работы в немалой степени зависит от учета и контроля за исполнением хозяйственных договоров. Надлежаще организованный учет является важным элементом системы мер по предотвращению нарушений обязательств. Он должен обеспечивать создание документальной базы для анализа причин невыполнения договорных обязательств, принятия мер по предотвращению их и устранению, способствовать правильному рассмотрению претензий и исков контрагентов, обеспечивать достоверность данных в статистической отчетности о выполнении договорных обязательств.
На практике такой учет осуществляется путем ведения журнала. В этом журнале предусматриваются разделы, в которых указываются, например, по договору поставки такие данные, как реквизиты контрагента, номера и даты договоров, спецификаций, нарядов, заказов, объем продукции, подлежащей поставке, и сроки поставки, наименование отгруженной продукции и дата отгрузки, номера транспортных документов, платежных требований и другие сведения.
Контрольные функции за надлежащим исполнением договорных обязательств должны осуществлять все службы, связанные с ведением договорной работы. В этих же целях могут образовываться специальные службы наблюдения за исполнением обязательств. Особенно велико значение в данной работе юридической службы предприятий. Она должна разрабатывать и осуществлять мероприятия, способствующие безупречному исполнению условий договора, координировать в этом плане деятельность всех звеньев предприятия.
Учет и контроль должны вестись и за ненадлежащим исполнением договорных обязательств контрагентами. И здесь юридической службе, наряду с другими структурными подразделениями, следует наладить оперативный сбор необходимой информации о нарушениях договорных обязательств. Это позволит своевременно выявить и не оставить без внимания ни одного случая ненадлежащего исполнения договоров, уменьшить разрыв во времени между нарушением и применением ответственности к должнику, повысить точность и качество подготавливаемых претензионных и исковых материалов.
В основе заключения договора лежит принцип свободы договора. Граждане и юридические лица вступают в договорные отношения своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих прав и обязанностей и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Данные положения призваны обеспечить нормальное функционирование гражданского оборота, необходимым условием которого является равноправие его участников.
Развитие свободного рынка требует порой принятия нестандартных решений, и поэтому современное законодательство предоставляет участникам договора право заключать договоры, как предусмотренные, так и не предусмотренные законом или иными правовыми актами. Кроме того, стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). При этом к отношениям сторон по смешанному договору будут применяться в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Однако следует предостеречь от поспешного и непродуманного экспериментирования в заключении таких договоров. Для их составления требуется достаточно высокая юридическая квалификация. В противном случае при возникновении спора по такому договору стороны может ожидать неприятный сюрприз, когда суд определит применимое к данному договору право и окажется, что отношения сторон, в том числе и ответственность за нарушение своих обязательств по этому договору, установлена не так, как стороны рассчитывали. То есть прежде чем изобретать «новые» положения договора необходимо удостовериться, что законом не установлены обязательные требования к составлению данных условий договора. В обратном случае может оказаться, что законом предусмотрены какие-то иные последствия, нежели те, на которые рассчитывали стороны.
Участники договора могут определять его условия по своему усмотрению во всех случаях, когда содержание соответствующего условия не определено законом или иным правовым актом, носящим строго обязательный характер (императивными нормами). То есть действует принцип «свободы в рамках закона».
Однако для гражданского права не характерно императивное регулирование отношений сторон. В большинстве случаев условие договора определяется нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма). Таким образом, стороны могут своим соглашением установить условие, отличное от предусмотренного в диспозитивной норме. В то же время, если стороны по каким-то причинам не оговорили решение данного вопроса, он тем не менее не окажется неурегулированным. В том случае как раз и будет действовать диспозитивная норма.
Если же какое-либо условие не определено сторонами в договоре или диспозитивной нормой закона, отношения сторон по данному вопросу определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.
Следует иметь четкое представление об основных реквизитах договора.
К реквизитам договора обычно относят название договора (заголовок), дату и место его составления.
Название договора указывает на юридическую сущность составленного документа (например: «Договор аренды здания»). Возможным вариантом является указание только слова «договор» в начале документа.
Дата составления договора является необходимым реквизитом, во многих случаях позволяющим определить начало течения сроков по договору, особенно для договоров, вступающих в силу с даты подписания.
Обычно дата ставится после заголовка перед текстом. Для простой письменной формы характерно написание чисел цифрами, а месяца – словом. В нотариально удостоверяемых договорах, как правило, требуется написание полностью всей даты словами.
Место заключения договора также обычно указывается в начале договора после заголовка. Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направлявшего оферту (ст. 444 ГК РФ).
По внешнеторговым сделкам место заключения договора имеет особое значение, так как может явиться фактором, определяющим подлежащее применению право.
В Гражданском кодексе установлены два необходимых условия, без соблюдения которых договор не будет считаться заключенным. Во-первых, между сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, а во-вторых, достигнутое соглашение по всей форме должно быть полностью соответствовать требованиям, предъявляемым к такого рода соглашениям.
Существенными в соответствии со ст. 432 ГК РФ признаются условия:
В предмете договора должны быть определены те отношения, по поводу которых заключается договор, а также некоторые дополнительные сведения в случаях, установленных законом. Так, в соответствии со ст. 554 ГК РФ в договоре купли-продажи недвижимости должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке, либо в составе другого недвижимого имущества.
Следует различать предмет договора и объект договора. Объект договора – это то имущество, по поводу которого заключается тот или иной договор. Таким образом, понятие предмета договора шире понятия объекта договора и включает его в себя. При составлении данного раздела договора следует учитывать, что предмет договора, как правило, можно установить из первой статьи в каждом разделе ГК применительно к указанным в нем договорам.
Поскольку в договоре должны быть четко определены стороны договора, в нем должны быть указаны данные, позволяющие установить кто именно его заключил. Поэтому в преамбуле договора целесообразно указать наименования сторон, а также кто именно представляет стороны при подписании данного договора, и на каком основании они действуют, а в конце договора в отдельном разделе указать следующие данные:
Как было отмечено выше, стороны могут включить в договор любые дополнительные или, иначе говоря, факультативные условия договора, не противоречащие императивным нормам законодательства. Описать все возможные дополнительные условия невозможно. При их составлении стороны исходят из конкретных обстоятельств дела.
В большинстве случаев представляется целесообразным более детальное определение сторонами порядка и формы расчетов, что может использоваться в качестве средства, обеспечивающего удобство и надежность выполнения сторонами своих обязательств по договору. Так, если в договор не включено условие о форме расчетов и в законе отсутствует соответствующая диспозитивная норма, должник может избрать любую из предусмотренных действующим законодательством форм платежа. Однако, если это условие будет включено в договор, то должник уже окажется обязан использовать форму расчетов, предусмотренную договором.
Широко распространено включение в договор так называемой арбитражной оговорки. При этом возможны следующие основные варианты:
а) в договоре предусматривается претензионный порядок рассмотрения споров до суда (в случае, если для данного договора претензионный порядок не предусмотрен законом);
б) при отсутствии в договоре специальных оговорок, либо при наличии в договоре указания о том, что возникшие споры разрешаются в установленном порядке, споры между сторонами будут разрешаться судом, как правило, по месту нахождения ответчика, в соответствии с порядком, установленным действующим законодательством РФ. Однако в случаях, установленных АПК РФ и ГПК РФ, стороны могут по своему усмотрению изменить территориальную подсудность для споров по договору, например, определив местом рассмотрения споров судом не место нахождения ответчика, а место нахождения истца;
в) с целью упрощения и удешевления процедур решения споров по договору стороны могут предусмотреть их передачу на рассмотрение третейского суда. В этом случае сторонам необходимо согласовать название и местонахождение постоянного действующего третейского суда, либо определить порядок формирования третейского суда, в частности, указать число судей, язык разбирательства и другие вопросы, поскольку, если в дальнейшем одна из сторон будет уклоняться от этого, спор останется неразрешенным;
г) для внешнеторговых договоров используют так называемую типовую арбитражную оговорку о том, что споры, вытекающие из данного договора, подлежат разрешению в арбитраже, действующем по регламенту ЮНСИТРАЛ, определяющему порядок формирования третейского суда, в том числе в случае уклонения одной из сторон от утверждения кандидатур третейских судей.
При определении ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение ими своих обязательств по договору следует учитывать, что она определяется в соответствии с общими положениями законодательства (ст.15, 401 и др. ГК РФ) с учетом особенностей, предусмотренных законом или договором. Также в договоре следует предусмотреть обстоятельства, освобождающие стороны от ответственности (форс-мажор). При отсутствии соответствующих положений в договоре данный вопрос будет регулироваться нормами закона, в частности ст. 401 ГК РФ, где установлено, что лицо, не исполнившее обязательство, либо исполнившее ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины в форме умысла или неосторожности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.
Однако законом могут быть установлены и иные условия ответственности. Так, например, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее свои обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность независимо от вины. Единственным основанием (если иное не установлено законом или договором), освобождающим его от ответственности, будет непреодолимая сила, то есть чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства. Следует отметить, что к таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.
На практике существует определенная «схема» договора, применять которую следует, конечно, с учетом особенностей составления конкретного вида договора.
Рекомендуется придерживаться следующей примерной структуры договора.
а) название договора;
б) место его заключения;
в) дата заключения договора.
Выделение отдельных типов договоров в конечном счете всегда связано с тем, что для соответствующей модели договора возникает необходимость установления специального правового режима. Он должен быть особым, а значит, при отсутствии прямых отсылок применение норм, рассчитанных на иную договорную модель, допускается только в порядке аналогии закона (ст. 6 ГК РФ).
Например, основы правового регулирования возмездного оказания услуг установлены Конституцией РФ, где соответствующие нормы носят обобщенный характер. Так, в п. 1 ст. 8 Конституции гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности.
Общее правовое регулирование договоров возмездного оказания услуг осуществляется нормами ГК РФ. Правовое значение гл. 39 ГК состоит в том, что она рассчитана на гражданские правоотношения, которые еще не выделились в самостоятельные типы договоров возмездного оказания услуг, т.е. такие, которые можно назвать «непоименованные в ГК».
В ст. 779 главы 39 ГК РФ сформулировано определение договора возмездного оказания услуг, в силу которого исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Из определения данного договора вытекает, что одна сторона - исполнитель несет обязанность по оказанию услуг и вправе требовать денежное (или иное) вознаграждение, а другая сторона - заказчик наделена правом на получение услуг и несет обязательство по их оплате. Рассматриваемое обязательство представляет собой целостную систему, включающую в себя весь комплекс прав и обязанностей сторон.
Правила главы 39 ГК РФ призваны регулировать обширный, неограниченный перечень услуг и применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам: подряда; выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ; перевозки; транспортной экспедиции; банковского вклада; банковского счета; расчетов; хранения; поручения; комиссии; доверительного управления имуществом.
С целью установления более определенно сферы действия гл. 39 ГК РФ в нее включен перечень особо урегулированных в Кодексе договоров, оказавшихся тем самым за пределами данной главы. Соответствующий перечень носит, это подчеркивается содержащимся применительно к нему указанием – «за исключением», исчерпывающий характер. Однако следует отметить, что указанный перечень обладает двумя недостатками: он, во-первых, включает такие договоры, которые не обладают признаками договора возмездного оказания услуг, а во-вторых, неполный. В подтверждение можно сослаться прежде всего на то, что п. 2 ст. 779 ГК РФ относит к договорам возмездного оказания услуг, т.е. к подпадающим тем самым под признаки, указанные в п. 1 ст. 779 ГК РФ, договоры, предусмотренные в одиннадцати главах Кодекса.
При оценке приведенного перечня следует согласиться с теми, кто полагает необоснованным включение в него подряда, а также договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, поскольку здесь речь идет не об оказании услуг, а о выполнении работ.
Выделив договоры поручения, комиссии и иные, прямо упомянутые в ГК РФ одноименные договоры, действительно обладающие признаками возмездного оказания услуг, законодатель тем самым заведомо противопоставил их любому другому указанному в ГК РФ типу (виду) договоров. В данном случае он, в частности, исходил из того, что договоры, наделенные иными, чем предусмотренные в п. 1 ст. 779 ГК РФ, признаками, к договорам возмездного оказания услуг именно по этой причине относиться не могут. Поэтому упоминание в указанном перечне договоров, которым посвящены гл. 37 и 38 ГК РФ, расходится с основными принципами построения гл. 39 ГК РФ.
В самом Кодексе существует и другой, но уже примерный перечень, куда включены непоименованные в нем отношения, отвечающие признакам, предусмотренным в ст. 779 ГК РФ. Речь идет об услугах связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услугах, услугах по обучению, туристическому обслуживанию. Если этот перечень и расширить за счет включения указанных выше и поименованных в ГК РФ договоров, это все равно будет лишь малая толика действительно используемых в гражданском обороте договоров услуг. Так, не попали в него банковские и биржевые услуги, услуги по рекламе, самые разнообразные бытовые, финансовые, правовые услуги, а также риелторские услуги.
Набор используемых практически в любой экономической сфере договоров услуг непрерывно расширяется. При этом отдельные виды услуг нередко отличаются друг от друга весьма существенным образом. Данное обстоятельство вынудило законодателя посвятить отдельным из них, главным образом традиционно выделяемым в кодифицированных актах, специальные главы в ГК РФ. Однако за их пределами остались многие уже сложившиеся виды услуг, а также те, потребность в которых может возникнуть в будущем. В этой связи и появилась гл. 39 ГК РФ, посвященная договорам услуг как таковым.
Нормы гл. 39 ГК РФ направлены на регулирование трех основных вопросов: кто может совершать действия, составляющие обязанности исполнителя, каким образом должна производиться оплата услуг, а также каковы последствия одностороннего отказа от договора возмездного оказания услуг.
При всей специфике договоров возмездного оказания услуг они все же близки к договору подряда. Подрядоподобный характер рассматриваемых договоров был учтен и при формировании гл. 39 ГК РФ. Включенная в эту главу ст. 783 ГК РФ предусмотрела распространение на соответствующие отношения в определенной части правил, содержащихся в гл. 37 ГК РФ. Это общие положения о подряде (ст. 702 - 709 ГК РФ), а также положения, включенные в параграф, который посвящен бытовому подряду (ст. 730 - 739 ГК РФ). Указанные нормы применяются к возмездному оказанию услуг лишь субсидиарно. В этой связи законодатель счел необходимым специально оговорить (ст. 783 ГК РФ) невозможность распространения указанных норм главы ГК РФ о подряде в случаях, когда они вступают в противоречие со статьями гл. 39 ГК РФ и особенностями предмета договора возмездного оказания услуг. К этому следует добавить, что статьи параграфа, посвященного бытовому подряду, могут применяться только тогда, когда заказчик обращается за услугами, предназначенными удовлетворить его бытовые или другие личные потребности.
Объединение в гл. 39 ГК РФ всех договоров возмездного оказания услуг, кроме выделенных в ГК РФ их видов, отнюдь не исключает присущих отдельным договорам услуг особенностей. Отмеченное обстоятельство потребовало обеспечить, не выходя за рамки гл. 39 ГК РФ, также и специальное регулирование определенных непоименованных в ГК РФ договоров услуг с тем, чтобы по отношению к ним нормы гл. 39 ГК РФ обладали безусловным приоритетом.
Специальное правовое регулирование договоров возмездного оказания услуг находит свое выражение в федеральных законах и иных нормативно-правовых актах. Прежде всего правовые основы регулирования отдельных видов деятельности по возмездному оказанию услуг определены на уровне федеральных законов, которые призваны регулировать осуществление деятельности по оказанию наиболее важных с правовой и экономической точек зрения услуг: например, ФЗ «Об аудиторской деятельности»; ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»; ФЗ «О связи»; ФЗ «О почтовой связи»; ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»; ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации»; ФЗ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» и т.д. Но приходится с сожалением отметить, что не все услуги получают законодательное оформление.
В тех случаях, когда одной из сторон договора возмездного оказания услуг является гражданин, использующий, заказывающий либо имеющий намерение заказать услуги для личных бытовых нужд, такой гражданин пользуется правами, предоставленными потребителю Законом РФ «О защите прав потребителей» и изданными в соответствии с ним иными правовыми актами.
Главным признаком рассматриваемого договора ученые-цивилисты признают отсутствие вещественной формы оказываемых услуг. Между тем столь категорическое утверждение общего характера не отвечает существу ряда упоминаемых в п. 2 ст. 779 ГК РФ отношений. Одним из условий договора туристского обслуживания чаще всего является предоставление транспортных услуг. Число подобных примеров можно увеличить за счет иных отношений, в том числе таких, как оказание медицинских услуг по различным видам протезирования. Однако достижение такого овеществленного результата неразрывно связано с проведением различного рода медицинских обследований и составляет с ними определенное единство, не изменяя существа правоотношения как услуги.
Следует обратить внимание, что нематериальные услуги характеризуются тем, что, во-первых, деятельность услугодателя не воплощается в осуществленном результате; во-вторых, услугодатель не гарантирует достижение предлагаемого положительного результата. Поэтому следует признать, что договор на оказание услуг носит характер рисковой сделки, где речь идет не о рисках неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору, а неосязаемости услуг, вызывающих проблемы как у покупателей, так и у продавцов услуг. Покупателю трудно разобраться и оценить, что продается до приобретения услуги, а иногда даже после ее получения, а продавцу сложно показать клиентам свой товар и еще сложнее объяснить, за что они платят соответствующее вознаграждение. При наличии ощутимых ориентиров (например, время пользования услугами связи, отчет по итогам аудиторской проверки) неосязаемость услуг нивелируется, что придает договору об их оказании менее рисковый характер. Отсутствие вещественного результата усугубляет связанные с неосязаемостью услуги покупательские риски. Поэтому сведения о том, в чем заключается услуга, на что можно рассчитывать, чего не следует ожидать по ее получению, составляют содержание предоставляемой потребителю информации. Такая информация предназначена для достижения единообразия в понимании заказчиком и исполнителем содержания услуги и пределов ее действенности до начала ее оказания.
Предоставление надлежащей информации обязательно в договоре с потребителем. Рассматривая требования потребителя о возмещении убытков, причиненных ему недостоверной или недостаточно полной информацией об услуге, судебная практика исходит из предположения об отсутствии у потребителя специальных познаний о ее свойстве и характеристиках, имея в виду, что по Закону РФ «О защите прав потребителей» исполнитель обязан предоставить потребителю необходимую и достоверную информацию об услугах, обеспечивающую возможность компетентного выбора (Постановление Пленума ВС РФ от 29.09.1994г. № 7 «О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей»).
В договоре возмездного оказания услуг стороны именуются как заказчик и исполнитель. На это повлияло то обстоятельство, что в гражданском праве работы и услуги рассматриваются как тесно взаимосвязанные объекты. Соответственно, и обязательства по выполнению работ и оказанию услуг имеют во многом одинаковую правовую природу.
При анализе заключаемых отдельных видов договоров возмездного оказания услуг, как то: образовательных, медицинских, туристских, аудиторских, консультационных и т.д., обращает на себя внимание тот факт, что стороны в договоре чаще всего именуются иначе, чем в гл. 39 ГК РФ. На это повлияло, прежде всего, то обстоятельство, что в экономическом аспекте этого отношения имеет место производство и потребление услуги субъектами такого отношения - производителем и потребителем (клиентом). В юридическом же аспекте указанные стороны представлены соответственно как исполнитель: медицинские, образовательные учреждения, аудиторская, туристская, консультационная (консалтинговая) фирмы и заказчик: гражданин, хозяйствующий субъект. В профессиональном плане: врач (медицинское учреждение), педагог (учебное учреждение), аудитор (аудиторская фирма) и т.д. и пациент, студент, клиент, что объясняется прежде всего спецификой данных договоров услуг, а также указывает на комплексный характер данных отношений и, как следствие, на связь их с гражданским правом.
Предмет договора закреплен в его легальном определении словами «совершить действия» (выполнение операций и различных лечебно-профилактических процедур при оказании медицинских услуг) либо «осуществление им определенной деятельности» (например, по анализу бухгалтерской и иной документации юридических лиц и составлению заключений в рамках аудиторских услуг; а также услуг по обучению; осуществлению экскурсий, походов при туристском обслуживании и т.д.).
Таким образом, в качестве предмета исполнения по рассматриваемому договору выступает полученный заказчиком полезный эффект от совершения исполнителем определенных действий либо осуществление им определенной деятельности. Полезный эффект, полученный заказчиком по договору, носит нематериальный характер.
Вопрос о форме договора хотя и не является существенным условием договора, однако является стержневым между участниками гражданских правоотношений. Форма сделки имеет значение существенного признака действительности, а не просто служит доказательством в достижении соглашения сторон. ГК РФ не устанавливает каких-либо особых правил относительно формы договора возмездного оказания услуг, а потому в данном случае применимы общие правила ст. ст. 434; 160 - 161 ГК РФ. Следует отметить, что договор возмездного оказания услуг может заключаться как в устной (в частности, устные консультации, «горячие линии» по телефону), так и в письменной форме. В последнем случае исполнение обязательства по оказанию услуг нередко сопряжено с подготовкой письменных документов, написанием справок, рекомендаций или заключений по запросам заказчика. Если заказчику была оказана услуга устно, при этом имеются доказательства того, что услуга была оказана, хотя и ненадлежащим образом, то исполнитель не может признаваться не исполнившим свое обязательство. Соблюдение письменной формы может помочь сторонам в отстаивании своих интересов в суде и в налоговых органах. Поскольку законодатель не предусматривает унифицированную форму оформления договора возмездного оказания отдельных видов услуг, то стороны вправе составлять такие документы в произвольной форме, это подтверждается и судебной практикой (см., например, Постановление ФАС Центрального округа от 26.02.2004г. № А-62-2734/2003).
Следует признать, что содержание договора образуют его условия. При этом любой договор, состоящий из определенных условий, закрепляет права и обязанности сторон, вытекающие из существа ст. 779 ГК РФ.
Перечень существенных условий нередко содержится в статьях ГК РФ, посвященных отдельным видам договоров, или в специальном законодательстве, регулирующем отдельные виды договоров на возмездное оказание услуг.
Договор возмездного оказания услуг может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить, на это указывает Президиум ВАС в информационном письме от 29 сентября 1999г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг». Соответственно, договор оказания услуг не может считаться заключенным без согласования действий, которые должен выполнить исполнитель, или если не указана деятельность, которую он обязан осуществить.
ГК РФ не накладывает никаких ограничений на срок договора возмездного оказания услуг. Договором возмездного оказания услуг должен быть предусмотрен начальный срок деятельности, которую должен осуществить исполнитель, конечный срок исполнения договором может быть и не предусмотрен, если иное не противоречит существу договора. Таким образом, срок исполнения договора определяется соглашением сторон, но в большинстве договоров возмездного оказания услуг предусмотрен и конечный срок исполнения.
Хотя права и обязанности сторон по договору определены в ГК РФ в довольно общем виде, однако ст. 780 ГК РФ закрепляет основную обязанность исполнителя: «исполнитель обязан оказать услуги лично». Законодательство РФ, и в частности Гражданский кодекс, устанавливает ряд специальных правил (норм) для субъектов, оперирующих в сфере услуг. Так, в отдельных видах деятельности закон императивно предъявляет специальные требования к профессионализму исполнителя той или иной услуги (например, в области медицины).
Уровень исполнения услуги может значительно колебаться в зависимости от того, оказывает ее тот или иной исполнитель, и поэтому для заказчика личность непосредственного исполнителя имеет важное значение. По соглашению сторон при определенных обстоятельствах исполнение может быть возложено должником на третье лицо. Указанная норма ГК РФ носит диспозитивный характер. Так, договоры с аудиторскими фирмами, в которых было бы указано, что проверку полностью будет осуществлять другая аудиторская фирма, не должны иметь места. В этом случае фирма, заключающая подобные договоры, становится посредником, а это не тот вид деятельности, который может оказывать аудиторская фирма по договору. Но в договоре может быть обоснована возможность привлечения к аудиторской проверке дополнительных аудиторов - предпринимателей из других аудиторских фирм. Для привлечения третьего лица к исполнению договора необходимо получить согласие заказчика, и в этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом.
Судебная практика также подтверждает этот вывод. Так, в Постановлении ФАС Центрального округа суд обоснованно отверг заявление ответчика об исполнении обязательств истца иными лицами. В обоснование этого суд указал на следующие обстоятельства. Исполнителем обязательств по договору является истец - ООО. Лица, непосредственно предоставляющие консультационные услуги, осуществляли их от имени последнего. Таким образом, не имеется оснований для вывода о противоречии действий исполнителя требованиям ст. 780 ГК РФ об обязанности оказать услуги лично. Такая ситуация соответствует требованию ст. 313 ГК РФ, если из закона или правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника (исполнителя) исполнить обязательство лично. В этой связи ответственным закон признает работодателя (исполнителя de jure) за действие своих работников (исполнителя de fakto) как по договорным (ст. 402 ГК РФ), так и по внедоговорным (ст. 1068 ГК РФ) его обязательствам перед получателем услуги (Постановление ФАС Центрального округа от 09.09.1999г. № А54-670/99-С9).
Одной из главных обязанностей исполнителя является оказание услуги, предусмотренной договором. Исполнитель обязан оказывать услуги, соблюдая указанные в договоре обязательные требования. Законом, иными правовыми актами могут быть предусмотрены обязательные требования к качеству результата, полученного в результате оказанной по этому договору услуги. В этом случае исполнитель обязан оказывать услуги, соблюдая указанные обязательные требования. Кроме того, исполнитель (по договору) может принять на себя обязанность по оказанию услуг, отвечающих требованиям к качеству, более высоким, по сравнению с установленными, обязательными для сторон, требованиями. При отсутствии или неполноте условий договора качество выполненной услуги должно соответствовать требованиям, обычно предъявляемым к услугам соответствующего рода (статья 721 ГК РФ).
Заключая договор о возмездном оказании услуг, стороны вступают в правоотношения, в которых предоставление услуги получает встречное удовлетворение в виде оплаты за услугу. Как следствие этого, следующим императивным требованием закона является определение в договоре размера оплаты услуги. Услуга обладает стоимостным выражением. В качестве экономической категории услуга не может не иметь товарной формы. Она оказывается покупателю за плату в виде цены, которую устанавливает исполнитель, либо бесплатно при условии, что плательщиком в его пользу является третье лицо. Бесплатное предоставление услуги получателю по договору предполагает, что встречное удовлетворение в виде платы за услугу будет осуществлено не самим ее получателем, а другим плательщиком. Таким образом, плательщик присутствует всегда, независимо от того, кто им выступает: услугополучатель или третье лицо в его пользу. Исполнитель за оказание услуги получает плату. Вне зависимости от того, от кого он получает плату за услугу - от получателя или иного плательщика, он обращает ее в свой доход.
Резюмируя вышеизложенное, можно сказать, что цена услуги является денежной формой стоимости произведенных товаров (продукции), выполненных работ, оказанных услуг. Применительно к работам и услугам используют термин «тариф», как синоним термина «цена». Цена - важнейший инструмент формирования рынка и определяется заключаемым договором. Поскольку цена услуги – стоимостное выражение, которое имеют составляющие ее действия (заранее известного объема и содержания), однако она не может все-таки являться твердой величиной (сметой). Поскольку приблизительная цена может быть изменена, то о возможностях изменения цены должно быть указано в договоре. Так, в договоре на возмездное оказание образовательных услуг может быть отражено, что оплата за обучение может изменяться в соответствии с увеличением МРОТ.
В предусмотренных законодательством случаях государственные органы прямо воздействуют на цены путем утверждения фиксированных цен либо установления предельного размера цены.
Риск, связанный со случайным неисполнением договора, лежит на заказчике, если иное не предусмотрено законом или договором, при этом исполнитель вправе требовать только фактически понесенные им расходы.
В случаях, когда услуга выполнена исполнителем с отступлениями от договора возмездного оказания услуг, ухудшившими результат услуги, заказчик вправе потребовать:
- соразмерного уменьшения цены, установленной за услугу;
- оказания услуги заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой убытков.
Требования об устранении недостатков в разумный срок, а также возмещение расходов на устранение недостатков качества услуги могут применяться в отдельных случаях в зависимости от услуги.
Если отступления в оказании услуги от условий договора возмездного оказания услуг или иные недостатки результата услуги в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (п.3 ст.723 ГК РФ).
Если исполнитель не приступает своевременно к исполнению договора возмездного оказания услуг или выполняет услугу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.
Если во время оказания услуги станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить исполнителю разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении в назначенный срок этого требования отказаться от договора (п.3 ст.715 ГК РФ).
Договор возмездного оказания услуг несколько отличается от всех других: он может быть расторгнут не только с обоюдного согласия, но и в одностороннем порядке. При этом инициатива расторжения договора может принадлежать как заказчику, так и исполнителю. Однако последствия предъявления соответствующего требования существенно различаются. Это зависит от того, какой из сторон оно (требование) предъявлено.
Статья 782 ГК РФ закрепляет право на односторонний отказ от исполнения договора как заказчика, так и исполнителя. Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Отказ заказчика от исполнения договора может последовать как до начала оказания услуги, так и в процессе ее оказания. Односторонний отказ заказчика от исполнения договора возмездного оказания услуг не прекращает обязательства заказчика оплатить исполнителю необходимые расходы, которые он понес в счет еще не оказанных до момента одностороннего отказа заказчика от исполнения договора услуг (пункт 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005г. № 104 «Обзор практики применения арбитражными судами норм Гражданского кодекса РФ о некоторых основаниях прекращения обязательств»).
Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков.
Договоры об оказании социальных услуг. В связи с изменениями в российской социальной политике, направленными на формирование рынка социальных услуг, отношения по возмездному оказанию социальных услуг, несмотря на то что они безоговорочно относятся к предмету гражданско-правового регулирования, к сожалению, до настоящего времени не находились в центре внимания ученых-цивилистов.
В настоящее время, по мнению Л.Б. Ситдиковой, ст. 779 действующего ГК РФ дает основание выделить виды договоров возмездного оказания следующих услуг: связи и информации; медицинских услуг и услуг социального характера; ветеринарных, аудиторских, правовых, туристско-экскурсионных и культурно-зрелищных, гостиничных, коммунальных, гигиенических, ритуальных услуг, услуг в содействии занятости населения, общественного питания, спортивно-оздоровительных и санаторно-курортных услуг. В настоящее время все более четко проявляется тенденция расширения числа оказываемых видов услуг. Деятельность по оказанию услуг простирается как на сферу удовлетворения социальных, бытовых, духовных человеческих потребностей, так и на сферу удовлетворения потребностей глобального макроэкономического масштаба, удовлетворяемых, например, с помощью Интернет.
Специфической особенностью социальной услуги как родового понятия, объединяющего социально-медицинские, социально-бытовые, социально-психологические, социально-юридические, социально-страховые, ритуальные и другие, отвечающие требованиям гражданско-правовой услуги, является возможность быть опосредованной договором возмездного оказания социальных услуг со специфическим режимом правового регулирования. Учитывая вышеобозначенные тенденции развития договоров, есть основание предположить, что договор возмездного оказания социальных услуг, также как договоры возмездного оказания медицинских или образовательных услуг, имеет уникальный гражданско-правовой режим, свидетельствующий о существовании нового типа договора, отражающий его видовые особенности в рамках главы 39 ГК РФ.
Вместе с тем представляется, что в рамках обязательств об оказании социальных услуг их оказание может быть опосредовано и другими договорами. Например, договоры агентирования, поручения и комиссии объединяет один общий признак: исполнитель совершает для заказчика юридически значимые действия, то есть действия, влекущие за собой возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей. Эта направленность на совершение юридических действий, имеющих значение юридического факта, является квалифицирующим признаком рассматриваемых обязательств и позволяет включить договор агентирования, наряду с договорами поручения и комиссии, в группу договоров, направленных на оказание юридических услуг. Договор пожизненного содержания с иждивением направлен в первую очередь на получение содержания. С учетом того, что услуги по данному договору оказываются лицу, находящемуся в трудной жизненной ситуации, вполне уместно предположить, что договор ренты с пожизненным содержанием представляет собой разновидность договора оказания социальных услуг и что эти обязательства могут опосредоваться не только договорами возмездного оказания социальных услуг.
По мнению Ю.В. Романца одним из основных системных признаков является направленность обязательства, под которой следует понимать конечный экономический (юридический) результат, на достижение которого направлены основные действия участников договора. К системообразующим признакам второго уровня Ю.В. Романец относит предмет договора, субъектный состав его участников и др. Следуя его классификации, полагаем, что в гражданских обязательствах по оказанию социальных услуг существуют обязательства, объединенные вышеуказанными системообразующими признаками: а) субъектным составом (лица, находящиеся в трудной жизненной ситуации); б) спецификой предмета договора (оказание социальных услуг), которые образуют особую группу договоров: договор об осуществлении опеки и попечительства; патронажный договор; договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью; договор о патронатной семье (патронате, патронатном воспитании).
Совокупность этих договоров соединяет специфическая социальная направленность, объединяемая идеей социального содействия, лежащей в основе цивилистической концепции рынка социальных услуг, что позволяет классифицировать их в единую группу договоров – «договоров социального содействия».
На втором этапе классификации выделение в качестве критерия формирования системы гражданских договоров такого системообразующего признака второго уровня, как нахождение участника договорных отношений в трудной жизненной ситуации, позволяет рассматривать в сфере оказания услуг группу договоров, на режим которых влияет особый субъектный состав его участников. Очевидно, что в этих обязательствах, в отличие от договоров социального содействия, могут участвовать не только лица, находящиеся в трудной жизненной ситуации. Однако, представляется, что наличие специального субъектного состава в этих отношениях существенно повлияет на изменение их договорного режима. Предварительно проанализировав группу обязательств об оказании услуг, регулируемых действующим ГК РФ, под которыми, как мы показали, следует понимать не только группу договоров, обозначенных в главе 39 ГК РФ, но и дополнительно договоры агентирования, поручения, ренты под углом зрения участия в этих отношениях лиц, находящихся в трудной жизненной ситуации, возможно обратить внимание на следующее. Полагаем, что в обязательствах по оказанию услуг, где наличие особого субъектного состава (лиц, находящихся в трудной жизненной ситуации) существенно влияет на их режим, также можно выделить группу договоров, которую можно условно назвать «договоры с элементами режима социального содействия». Представляется, что данная группа договоров включает следующие виды обязательств: договор возмездного оказания услуг; договор ренты с пожизненным содержанием; договоры добровольного социального страхования; договор доверительного управления имуществом; договор поручения и квазипоручения (действия в чужом интересе без поручения); договор агентирования (социального агентирования).
Договор об оказании образовательных услуг. В целях приобретения профессионального образования лица, обладающие определенным образовательным уровнем, поступают в соответствующие учебные заведения. При этом между данными субъектами устанавливается юридическая связь, характер которой до настоящего времени вызывает много споров. Рассмотрим цепочку взаимоотношений "абитуриент - обучающийся - учебное заведение" на примере высшего профессионального образования. Представляется, что отношения примерно аналогичного содержания должны возникать и между учебным заведением и учащимися в иных образовательных учреждениях (конечно, с учетом специфики, предусмотренной в ведомственных нормативных актах).
Прежде чем лицо, желающее приобрести высшее профессиональное образование, приобретет статус студента, оно должно выдержать процедуру вступительных экзаменов, порядок сдачи которых на сегодняшний момент предусмотрен Порядком приема граждан в имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения высшего профессионального образования на 2009/2010 учебный год, утвержденным Приказом Минобрнауки РФ от 26.12.2008г. № 396. В соответствии с данным Порядком на вуз возлагаются определенные обязанности, а абитуриент наделяется корреспондирующими им правами. Так, например, вуз обязан: ознакомить абитуриента и/или его родителей (законных представителей) с уставом образовательного учреждения, лицензией на право ведения образовательной деятельности, со свидетельством о государственной аккредитации высшего учебного заведения по каждому направлению подготовки или специальности, дающим право на выдачу документа государственного образца о высшем профессиональном образовании, содержанием основных образовательных программ, а также другими документами, регламентирующими организацию образовательного процесса и работу приемной комиссии; провести вступительные экзамены. Факт ознакомления абитуриента со свидетельством о государственной аккредитации вуза по выбранному направлению подготовки или специальности и с правилами подачи апелляции фиксируется в приемных документах и заверяется личной подписью абитуриента. В свою очередь, у абитуриента есть право требовать представления указанных документов, из которых вытекает соответствующая информация о вузе, а также проведении вступительных экзаменов или собеседовании. Каких-либо особых обязанностей у него нет: он может не прийти на экзамен, не представить запрашиваемый документ; применить к нему за это санкции никто не сможет.
Правовая природа отношений, возникающих при этом между вузом и абитуриентом, является предметом дискуссии: отдельные авторы безоговорочно относят вступительные экзамены к публичному конкурсу, другие - к гражданско-правовому договору.
Относить вступительные экзамены к публичному конкурсу, на наш взгляд, представляется неоправданным, так как зачисление абитуриента в вуз по результатам вступительных экзаменов не может выступать в качестве награды за достижение определенных результатов, - оно является реализацией конституционного права на образование. Если же рассматривать отношения между абитуриентом и вузом по поводу вступительных экзаменов в качестве договорных, то неизбежно возникает вопрос: что является его предметом? В качестве такового могли бы выступать экзамены и их результаты. Однако отдельная категория лиц вообще освобождается от вступительных экзаменов (например, лица, представившие результаты ЕГЭ, а также лица, являющиеся победителями и призерами заключительного этапа Всероссийской олимпиады школьников и члены сборных команд Федерации, участвовавшие в международных олимпиадах по общеобязательным предметам), но, несмотря на это, наделяется правом требовать от вуза предоставления необходимой информации и издания приказа о зачислении. Таким образом, можно прийти к выводу, что подача абитуриентом заявления в вуз свидетельствует о возникновении между ними обязательства, имеющего целью: а) прием вступительных экзаменов; б) проведение конкурса по результатам вступительных экзаменов, ЕГЭ, собеседования; в) издание приказа о зачислении. Данное обязательственное правоотношение, на наш взгляд, имеет гражданско-правовую природу (оно устанавливается между несоподчиненными, имущественно самостоятельными субъектами, преследующими цель - удовлетворение неимущественных потребностей), а по своему содержанию выступает в виде неимущественного организационного отношения.
При издании приказа о зачислении абитуриента в вуз между ними возникает второй уровень юридической связи, характер которой порождает много споров и проблем чисто практического плана. Проанализируем сначала правовую природу отношений, возникающих между вузом и студентами, обучающимися за собственный счет (или третьих лиц). По данному вопросу в юридической литературе превалирует мнение о том, что указанные отношения носят гражданско-правовой характер и облекаются в правовую форму договора на оказание возмездных образовательных услуг. В то же время отдельные авторы категорически отвергают гражданско-правовой характер данных отношений.
Кроме того, ряд ученых доказывают принадлежность правоотношений между обучающимся и образовательным учреждением к педагогическому праву через отрицание их гражданско-правового характера; другие авторы, не анализируя правовую природу отношений между образовательным учреждением и вузом, не конкретизируя характер данных отношений (возмездность, безвозмездность), относят их к административно-правовым.
На наш взгляд, договор на оказание вузом образовательных услуг является гражданско-правовым договором и подпадает под регулирующее воздействие главы 39 ГК РФ. Данный вывод следует прежде всего из анализа предмета данного договора и характера отношений, вытекающих из него.
Предмет исследуемого договора включает в себя два элемента: образовательную деятельность - образовательные услуги - и неовеществленный результат данной деятельности в виде приобретенных знаний, умений, навыков. Последний компонент предмета договора представляет собой личные нематериальные блага, которые неотделимы от личности их носителя, направлены на выявление и развитие его индивидуальности, непередаваемы, т.е. у лица, передающего знания, умения, навыки, их объем при этом не уменьшается. Иными словами, передача знаний, умений, навыков третьим лицам свидетельствует об их неисчерпаемости. Кроме того, они не подлежат денежной оценке. Денежной оценке подлежит образовательная деятельность, а результат данной деятельности, так же как и здоровье, представляет собой неоценимый личностный капитал.
Образовательная деятельность (проведение лекций, семинарских и практических занятий, консультаций, экзаменов, зачетов и т.д.) порождает имущественные отношения; знания, умения, навыки, в свою очередь, являются основанием возникновения неимущественных отношений. Если лицо, получившее образование, получает доходы посредством приложения приобретенных знаний, умений, навыков, то речь уже надо вести о самостоятельных отношениях, вытекающих из права гражданина на труд, на занятие предпринимательской деятельностью.
Указанные имущественные и неимущественные отношения являются гражданско-правовыми, так как субъекты данных отношений, во-первых, обладают юридическим равенством, во-вторых, имущественно обособленны, в-третьих, обладают автономной волей (они не зависят от воли контрагента в принятии решения и их осуществлении).
Что касается обучения, осуществляемого за счет бюджетного финансирования, то относительно правовой природы отношений, возникающих при этом между вузом и обучающимся, также ведутся научные дискуссии. В работах, прямо или опосредованно затрагивающих этот вопрос, были высказаны полярные точки зрения: об отнесении данных отношений к педагогическим, образовательным, административным, социально-обеспечительным, праву социального обеспечения, гражданско-правовым.
На наш взгляд, то обстоятельство, что обучающийся не производит оплату за обучение, не влияет на вывод о гражданско-правовой природе отношений «вуз – студент». В данном случае образовательные услуги, осуществляемые вузом за счет бюджетных средств, являются для потребителей услуг бесплатными, для вуза - возмездными (затраты на обучение студентов финансируются из государственного и муниципального бюджетов). В юридической литературе в качестве характеристики возмездности отношений выделяют критерий встречности действий (предоставлений), имеющих материальное содержание, хотя бы и неравное в стоимостном выражении. Слово «встречность» означает ответное действие на что-нибудь. Ответное действие может следовать непосредственно как от контрагента, так и от иного лица (третьего лица). Пункт 1 ст. 423 ГК РФ не предполагает, что получение платы или иного предоставления за исполнение обязанностей по договору должно быть получено именно от контрагента по договору. Заметим, что в п. 2 ст. 423 ГК РФ, в котором приводится понятие безвозмездного договора, отсутствие встречности предоставления предполагается уже именно от другой стороны договора.
По анализируемому договору финансирование образовательных услуг осуществляет не потребитель услуги, а государство (субъект Российской Федерации, муниципалитет), что свидетельствует о возмездности договора на оказание вузом образовательных услуг. Безусловно, в данном случае государство (субъект Российской Федерации, муниципалитет) не становится третьим лицом в обязательстве и не оплачивает услуги по конкретным договорам. Однако данная модель отношений может быть взята, на наш взгляд, в порядке аналогии.
До недавнего времени шел эксперимент по внедрению конструкции ГИФО (государственные именные финансовые обязательства), при которой менялась схема финансовых потоков: деньги приходили к вузу не непосредственно от государства, а от абитуриента. Данная модель отношений вообще усложняла вывод о характере отношений, возникающих между государством, вузом и студентом в связи с передачей абитуриентом вузу сертификата. Этот пример - свидетельство того, что еще не все общественные отношения подведены под теоретические и законодательные конструкции.
С учетом изложенного представляется, что отношения между вузом и студентом-бюджетником по поводу осуществления образовательной деятельности также выстраиваются как имущественные. Данные рассуждения приводят к выводу о том, что отношения между указанными субъектами должны облекаться в правовую форму гражданско-правового договора на оказание образовательных услуг. При ином решении вопроса неоправданно нарушается принцип единообразия правового регулирования однотипных отношений.
Законодательство об образовании не требует оформлять договорные отношения между вузом и студентом-бюджетником в виде документа - договора; заключение договора приурочивается к изданию приказа о зачислении студента в вуз. Договор на оказание вузом образовательных услуг относится к группе публичных договоров и договоров присоединения. В силу этих обстоятельств обучающийся присоединяется к условиям договора, которые названы в законе.
Как уже отмечалось, в соответствии со ст. 783 ГК РФ к договору на оказание возмездных услуг подлежат применению общие положения о подряде (ст. ст. 702 - 729 ГК РФ) и положения о бытовом подряде (ст. ст. 730 - 739 ГК РФ), если это не противоречит статьям гл. 39 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. Анализ данных норм позволяет прийти к выводу о том, что только отдельные нормы, посвященные договору подряда, в субсидиарном порядке могут быть применены к договору на оказание услуг (например, ст. ст. 708 и 709 ГК РФ). Кроме того, из п. 3 ст. 730 ГК РФ следует, что к отношениям по договору бытового подряда, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними. С учетом положения ст. 783 ГК РФ можно сделать вывод, что и на отношения, вытекающие из договора на оказание возмездных услуг, также должно распространяться законодательство о защите прав потребителей. Верховный Суд РФ (Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за I квартал 2002г. (по гражданским делам), утвержден Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 10.07.2002г.) прямо отметил, что на отношения, возникающие при оказании платных образовательных услуг гражданам, распространяется действие Закона РФ «О защите прав потребителей». Вместе с тем указанный договор по своему характеру не может в полной мере регулироваться нормами главы III названного Закона. Поэтому в силу ст. 39 действие Закона будет распространяться на отношения, вытекающие из договора, в части общих правил (о праве граждан на предоставление информации, о компенсации морального вреда, об альтернативной подсудности и освобождении от уплаты государственной пошлины), а правовые последствия нарушений условий этого договора будут определяться самим договором, который не должен противоречить положениям ГК РФ.
Что касается отношений, возникающих при осуществлении вузом образовательной деятельности в рамках бюджетного финансирования, то в судебной практике сложился диаметрально противоположный подход - отрицание применения к данным отношениям норм Закона о защите прав потребителей. Данная позиция обосновывается тем, что для распространения на указанные отношения законодательства о защите прав потребителей в качестве потребителя должно выступать лицо, оплачивающее услуги по возмездному договору.
Следует отметить, что в правоприменительной практике в качестве потребителя рассматривается в том числе гражданин, пользующийся услугой личного характера, хотя и заказанной для производственных нужд. Например, услугой по перевозке, по проживанию в гостинице в командировочных целях. В данных случаях "плательщиком" является работодатель, который по отношению к исполнителю выступает в качестве третьего лица. Более того, к категории потребителей в судебной практике относят и граждан, которые не заказывали работу, не приобретали товар (услугу), но пользуются ими. На фоне приведенных примеров совершенно очевидно отсутствие логики в отказе применения к договору на оказание образовательных услуг, в качестве источника финансирования которого выступают бюджетные средства, Закона о защите прав потребителей.
На отношения сторон, вытекающие из договора на оказание вузом образовательных услуг, распространяются также нормы законодательства об образовании (Закон РФ «Об образовании»; ФЗ РФ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании»). На основе анализа данного законодательства можно предложить следующее определение: по договору на оказание вузом образовательных услуг вуз обязуется осуществлять образовательную деятельность в рамках государственных образовательных стандартов высшего профессионального образования (ГОС ВПО) и по окончании обучения выдать выполнившему учебный план студенту диплом об образовании государственного образца, а студент обязуется выполнять учебный план специальности, посещать учебные занятия и оплатить стоимость обучения (последняя обязанность характерна только для договора, обучение по которому осуществляется за счет средств потребителя образовательной услуги или третьих лиц).
Из определения договора на оказание вузом образовательных услуг вытекает его следующая характеристика: он является консенсуальным, двусторонним, возмездным - с позиции вуза, платным или бесплатным - с позиции обучающегося.
Сторонами договора на оказание вузом образовательных услуг выступает вуз и физическое лицо - потребитель образовательной услуги. Если в качестве заказчика по данному договору выступает организация, то в этом случае имеет место конструкция договора в пользу третьего лица, т.е. обучающегося (ст. 430 ГК РФ). Даже если договор подписывают три лица (исполнитель, заказчик, потребитель), то его никак нельзя рассматривать в качестве трехстороннего договора. Целью договора на оказание вузом образовательных услуг является оказание образовательных услуг обучающемуся - потребителю, заказчик лишь оплачивает обучение.
Одновременно следует отметить, что если в качестве плательщика по договору на оказание вузом образовательных услуг выступает организация-заказчик, то на отношения, вытекающие из данного договора, также должны распространяться нормы Закона о защите прав потребителей, поскольку фактическим потребителем услуг будет гражданин, а не организация.
Если потребитель образовательных услуг не достиг 18-летнего возраста, то договор на оказание вузом платных образовательных услуг он вправе подписать лишь при наличии письменного согласия своих законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя (ст. 26 ГК РФ).
К существенным условиям договора на оказание вузом образовательных услуг следует отнести следующие: 1) предмет; 2) срок обучения; 3) размер платы за обучение и порядок осуществления расчетов заказчиком; 4) ступени и формы получения образования; 5) вид документа об образовании; 6) условия расторжения договора; 7) ответственность сторон.
Предмет договора на оказание образовательных услуг складывается из двух компонентов:
- предусмотренные ГОС ВПО и учебными планами образовательные услуги, функционально между собой взаимосвязанные, рассчитанные на продолжительный период времени (образовательная деятельность в виде проведения лекций, практических, семинарских занятий, консультаций, производственной и преддипломной практики, экзаменов, зачетов и т.д.);
- полученные обучающимися знания, умения, навыки, выступающие в форме неовеществленного положительного результата образовательной деятельности.
Образовательные услуги, относясь в системе услуг к группе личных и социально значимых услуг, в юридической литературе наделяются следующими чертами: несохраняемостью; изменчивостью качества; отсутствием гарантий (с приобретением образовательной услуги потребитель не получает гарантии: можно вернуть товар, но не знания); неосязаемостью услуги; целостностью; длительностью потребления и последующего использования; сложностью; многократностью использования; взаимосвязанностью с потребителем; невозможностью полной стандартизации; невозможностью оценки ожидаемого личного эффекта от образовательной услуги потребителем в силу сложности прогнозирования состояния рынка труда на момент завершения обучения; эффектом запаздывания и кумулятивным эффектом на индивидуальную и общественную полезность образовательной услуги; невозможностью гарантировать достижение высокого результата образовательной услуги, поскольку он (результат) зависит не только от исполнителя, но и самого обучающегося, от его способностей, внимательности, старания и трудолюбия.
Кроме того, наряду с перечисленными признаками для образовательной услуги в рамках договора на оказание вузом образовательных услуг, на наш взгляд, характерны следующие черты:
1) целью их оказания является не просто передача знаний, умений, навыков, но и усвоение этих знаний и умений со стороны обучающихся, так как в противном случае договор не сможет быть исполнен вузом;
2) результат образовательных услуг (знания, умения, навыки) является предметом систематического контроля (в лице профессорско-преподавательского состава) в форме зачетов, экзаменов, аттестации, что совершенно нехарактерно для иных видов услуг;
3) преломляясь через личностные качества обучающегося, эти услуги индивидуализируются, персонифицируются, а потому содержание предоставляемой образовательной услуги и результат этой услуги в виде приобретенных знаний, умений, навыков - явления не тождественные и «на выходе» неодинаковы по отношению к обучающимся;
4) образовательная услуга обладает публичной значимостью;
5) образовательная услуга осуществляется в определенной последовательности, которая обусловлена: а) технологией образовательного процесса - лекция, практическое занятие, зачет, экзамен, практика, итоговая аттестация (данная последовательность никогда не может быть нарушена, но в этой цепочке может отсутствовать тот или иной элемент, например семинарское занятие, зачет и т.д., - варианты могут быть самыми различными); б) взаимозависимостью учебных дисциплин, приводящей к кумулятивному эффекту полученных знаний (например, занятия по предпринимательскому праву не могут быть поставлены перед гражданским правом).
Таким образом, если говорить о совокупности образовательных услуг, представляющих собой элемент предмета договора на оказание вузом образовательных услуг, то под ними следует понимать целенаправленную, последовательную деятельность в лице профессорско-преподавательского состава, направленную на передачу обучающимся системы знаний, умений, формирование у них профессиональных практических навыков, глубина восприятия которых зависит от их личностных качеств, сопровождающуюся выдачей документа государственного образца о высшем профессиональном образовании.
По договору на оказание вузом образовательных услуг обучающиеся проходят аттестационные испытания и получают дипломы о высшем образовании. Выдача данного документа служит доказательством наличия положительного неовеществленного результата в виде знаний определенного уровня, умений, навыков. Если обучающийся не прошел аттестационные испытания либо прекратил обучение в вузе по определенным причинам, ему все равно выдается документ о получении образования соответствующего уровня (диплом о неполном высшем профессиональном образовании, справка установленного образца о незаконченном
высшем профессиональном образовании). Следовательно, и в этой ситуации можно говорить о наличии неовеществленного положительного результата в виде приобретенных знаний, навыков, умений соответствующего уровня.
Договор на оказание вузом образовательных услуг рассчитан на длительный период сотрудничества сторон, поэтому здесь выделяются начальный, конечный и промежуточный сроки. Сроки оказания образовательных услуг обусловлены ГОС ВПО, учебным планом, расписанием занятий.
Цена договора на оказание вузом образовательных услуг определяется вузом самостоятельно исходя из уровня и качества оказываемых услуг. Она может быть определена тремя способами: 1) закреплением ее размера в договоре; 2) закреплением в договоре способа определения цены; 3) сметой (приблизительной или твердой). Цена договора складывается из двух составляющих: компенсации издержек исполнителя и причитающегося ему вознаграждения (п. 2 ст. 709 ГК РФ).
Анализ договоров на оказание вузом образовательных услуг показал, что в большинстве случаев в договоре цена конкретизируется только за первый год обучения, при этом указывается, что в последующие годы она подлежит установлению по приказу ректора. Однако в договоре цена должна быть определена за весь период обучения и подтверждена приблизительной или твердой сметой. Так как договор рассчитан на продолжительный период времени, вполне обоснованно представление вузом приблизительной сметы. В соответствии со ст. 33 Закона о защите прав потребителей составление сметы обязательно, если этого потребует потребитель. Однако договор на оказание вузом образовательных услуг является договором присоединения, и в связи с этим заказчик не вправе настаивать на выдачу ему сметы. В то же время составление сметы отвечает интересам самого учебного заведения, так как если вуз предоставил обучающемуся приблизительную смету, то при существенном возрастании себестоимости оказываемых услуг он имеет право требовать увеличения цены договора.
Если в договоре отсутствует цена за весь период обучения, то договор должен признаваться незаключенным со всеми вытекающими отсюда последствиями.
В силу публичности договора на оказание вузом образовательных услуг его цена должна быть одинаковой для всех обучающихся, если иное не предусмотрено законом или иными правовыми актами. На практике же вузы отдельным категориям обучающихся, чаще всего отличникам, предоставляют льготы по оплате обучения. Подобная практика стимулирует обучающихся к приобретению отличных знаний, однако ее необходимо легализовать в соответствии с правилами п. 2 ст. 426 ГК РФ. Аналогично должен быть решен вопрос и в отношении категории социально не защищенных лиц (например, детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, детей-инвалидов и т.д.).
Введение в перечень существенных условий договора условий о расторжении договора и ответственности сторон необходимо с позиции защиты прав обучающегося. Соответствующие условия должны быть предусмотрены прежде всего в Правилах оказания платных образовательных услуг.
Основной обязанностью вуза по договору на оказание вузом образовательных услуг является обеспечение качественного образования. К обязанностям студентов относится: выполнение во время обучения требований образовательной программы высшего профессионального образования по избранной специальности; посещение всех занятий, предусмотренных учебным расписанием; сдача зачетов и экзаменов в установленные сроки; ликвидация академической задолженности в сроки, установленные деканатом. Данным обязанностям сторон корреспондируют их права. Кроме того, как вуз, так и обучающийся имеет право на односторонний отказ от договора.
Гражданский оборот немыслим без стабильности договорных обязательств. В то же время гражданское законодательство допускает возможность отказа от договора и расторжения договорного обязательства. В договоре на оказание вузом образовательных услуг отказ от договора и расторжение договорного обязательства обусловлены спецификой отношений, возникающих между вузом и обучающимся, которая заключается в том, что договор не может быть исполнен вузом без встречных действий со стороны студента. Этим обстоятельством объясняется причина наличия, как правило, в договоре условия о праве вуза на расторжение договора в одностороннем порядке в связи с невыполнением учебного плана студентом. По данному вопросу были высказаны разные суждения: отдельные авторы рассматривают отчисление студента из вуза в качестве ограничения конституционного права на образование; другие считают, что отчисление студента из вуза по любому основанию есть нарушение конституционного права только в том случае, если речь не идет о договоре платного образования. На наш взгляд, в данном случае имеет место не ограничение права на образование, а санкция за неисполнение обучающимся принятых на себя в добровольном порядке правил обучения. Кроме того, согласно ст. 43 Конституции РФ обязательно только основное общее образование. Профессиональное же образование не каждое лицо в состоянии завершить в силу личностных факторов. Поэтому, если обучающийся не может сдать экзамен, зачет, он должен быть отчислен из вуза, так как к итоговым аттестационным испытаниям допускаются только лица, успешно завершившие в полном объеме освоение основной образовательной программы по направлению подготовки (специальности) высшего профессионального образования, разработанной вузом в соответствии с требованиями государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования.
Отказ вуза от договора влечет издание приказа об отчислении студента. Здесь возможна и иная последовательность: издание приказа об отчислении за вышеуказанные правонарушения и расторжение договора.
По спорам о расторжении договора на оказание вузом образовательных услуг по инициативе исполнителя в связи с академической неуспеваемостью обучающегося судебная практика складывается однозначно: суды признают право образовательных учреждений на односторонний отказ от договора. Однако нередко данное право они обосновывают не только положениями ст. 310 ГК РФ, но и п. 2 ст. 782 ГК РФ. На наш взгляд, в этом случае правило п. 2 ст. 782 ГК РФ не подлежит применению. В соответствии с данной нормой исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков. А из этого следует, что отказ от договора не связан с виновным поведением заказчика. В нашем же случае происходит расторжение договора по вине заказчика, нарушившего условие договора о необходимости выполнения учебного плана.
Правом на отказ от договора на оказание вузом образовательных услуг наделен не только вуз, но и обучающийся. В качестве основания отказа от договора могут выступать как субъективные, так и объективные причины (например, невыполнение учебного плана студентом). Согласно п. 1 ст. 782 ГК РФ он вправе отказаться от исполнения договора лишь при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. На наш взгляд, данная норма конкурирует с правилами п. 2 ст. 781 ГК РФ. И хотя ст. 781 ГК РФ обозначена как «Оплата услуг», в п. п. 1 и 2 данной статьи речь идет о совершенно ином - о невозможности исполнения договора и последствиях данной невозможности (невозможность исполнения предполагает прекращение договора). В частности, в п. 2 ст. 781 ГК РФ предусмотрено, что в случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. Полагаем, что если студенты в установленные сроки не прошли испытания промежуточной аттестации и в связи с этим ими представлены заявления о расторжении договора, то в этом случае подлежит применению правило п. 2 ст. 781 ГК РФ. В соответствии с данным правилом обучающиеся должны оплатить услуги в полном объеме, так как невозможность исполнения обязательства возникла по их вине. Однако «полный объем» предполагает цену договора за весь период обучения. Представляется, что предусмотренное п. 2 ст. 781 ГК РФ последствие слишком жесткое и не учитывает специфики предмета отдельных видов договорных обязательств на оказание услуг, срока договора. В то же время нельзя не учитывать и интересы исполнителя. В связи с этим полагаем, что применительно к данной ситуации в законе (например, Законе об образовании) должна быть предусмотрена специальная норма, одновременно отвечающая интересам и обучающегося, и вуза. Например, целесообразно было бы возложить на студента обязанность возместить вузу цену договора за календарный год обучения, в котором произошло расторжение договора. Данная санкция выступала бы в этом случае в качестве меры гражданско-правовой ответственности за недолжное исполнение студентом своих обязанностей по договору.
Если же отказ от договора по инициативе обучающегося не связан с нарушением учебной дисциплины, то в этом случае должны применяться последствия, предусмотренные п. 1 ст. 782 ГК РФ.
В ст. 781 ГК РФ не оговорена ситуация, когда невозможность исполнения возникла по вине самого исполнителя. Представляется, что в этом случае, если иное не предусмотрено законом, он утрачивает право на получение вознаграждения за оказанные услуги. Кроме того, к нему возможно применение санкций, предусмотренных п. 2 ст. 782 ГК РФ.
Одна из проблем договора на оказание вузом образовательных услуг - качество осуществления образовательной деятельности. Однако на законодательном уровне не только не закреплены критерии качества образовательной услуги, но и не установлен механизм его определения. В связи с этим привлечь вуз к ответственности за некачественное образование возможно только в том случае, если ответственность предусмотрена в самом договоре. Поэтому в целях защиты прав и интересов студентов основания и меры ответственности вуза в обязательном порядке должны быть конкретизированы законодательством об образовании и представлены в виде императивных норм.
Как правило, уставы вузов и договоры на оказание вузом образовательных услуг не предусматривают оснований ответственности вуза за некачественное исполнение ими своих обязательств по договору. На наш взгляд, к таким основаниям следует отнести следующие: 1) методическую и научную несостоятельность лиц профессорско-преподавательского состава; 2) замену лиц педагогического состава на специалистов ниже той квалификации и образовательного уровня, которые установлены при заключении договора; 3) отмену и замену установленных учебным планом и расписанием занятий; 4) сокращение времени обучения и содержания учебных программ; 5) нарушение требований ГОС ВПО при осуществлении образовательной деятельности; 6) приостановление образовательной деятельности вуза в связи с отзывом лицензии; 7) лишение вуза государственной аккредитации; 8) ликвидацию вуза по решению суда при осуществлении образовательной деятельности без лицензии и т.д.
В случае установления некачественного образования обучающийся, на наш взгляд, вправе потребовать предоставления новой услуги (курса лекций, семинарских занятий по определенной дисциплине). Воспользоваться в силу ст. 783 ГК РФ правами, предусмотренными ст. ст. 723, 739 ГК РФ, он не сможет по причине специфичности образовательных услуг. В частности, например, он не сможет заявить требование о соразмерном уменьшении цены за услугу, возмещения понесенных им расходов по устранению недостатков оказанных образовательных услуг своими силами или третьими лицами.
Вышеизложенное позволяет прийти к выводу, что договор на оказание образовательных услуг является самостоятельным гражданско-правовым договором, обладающим существенной спецификой, которая не позволяет в полной мере распространять на него нормы ГК РФ. Соответствующая специфика, на наш взгляд, должна найти свое отражение в Правилах оказания образовательных услуг, подлежащих утверждению Правительством РФ.
В процессе осуществления работы с договорами юристу приходится сталкиваться и с иными документами правового характера, такими как соглашения о намерениях, протоколы разногласий, акты, доверенности.
Соглашения о намерениях, имеющих место на практике, необходимо отличать от предварительных договоров. Предварительный договор - это соглашение сторон о заключении основного договора в будущем. В соответствии с указанной статьей по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Содержание основных условий будущего договора или порядок их согласования определяется в предварительном договоре. Оформление предварительного соглашения имеет целью дать сторонам возможность в течение обусловленного времени приобрести материалы, подготовить производство, предпринять другие необходимые меры. Предварительный договор порождает обязанность заключить к назначенному сроку основной договор, а в случае уклонения от его заключения – возместить убытки, понесенные потерпевшей стороной. Большинство договоров — это основные договоры, предварительные договоры встречаются значительно реже. С заключением окончательного договора предварительный считается исполненным и его действие прекращается.
В ходе переговоров о заключении договора стороны нередко составляют документы, которые именуются письмами или соглашениями о намерениях и содержат различную информацию о намечаемом договоре. Правового значения таких документов и содержащихся в них данных гражданское законодательство Российской Федерации не определяет. В указанных соглашениях о намерениях лишь фиксируется желание сторон вступить в будущем в договорные отношения. Однако само соглашение о намерениях не порождает каких-либо прав и обязанностей у сторон, если в нем не установлено иное. По общему правилу письма и соглашения о намерениях следует считать стадией переговоров о заключении будущего договора, которые правовых обязанностей для сторон не порождают. Поэтому отказ одного из участников соглашения о намерениях закончить предусмотренный таким соглашением договор не влечет для него каких-либо правовых последствий и может только повлиять на его деловую репутацию.
Однако с учетом их содержания и статуса подписавших их лиц таким документам может даваться иная правовая оценка. Документы о намерениях должны рассматриваться в качестве предварительного договора, если они отвечают требованиям, предусмотренным ГК РФ для таких договоров и были подписаны лицами, уполномоченными совершить договор.
Письмо о намерениях, если оно отвечает требованиям, установленным для оферты, должно признаваться офертой. Делаемые в документах о намерениях заявления стороны в отношении отдельных условий будущего договора, обычно льготного характера (аванс, рассрочка платежа), должны трактоваться как ее обязательство принять такие условия, если намечаемый договор будет подписываться, и контрагент вправе требовать включения в договор подобных условий.
Протокол разногласий является, пожалуй, традиционным документом, сопровождающим преддоговорный этап взаимоотношений будущих контрагентов. Правила составления протоколов разногласий в законодательстве описаны фрагментарно, что и порождает массу коллизионных ситуаций на практике. Использование протоколов разногласий многими специалистами доведено до автоматизма, что не всегда можно признать оправданным. Ведь договор с приложенным к нему протоколом разногласий таит в себе много опасностей.
По общему правилу, договор считается заключенным с момента достижения соглашения по всем его условиям. Это так называемый консенсуальный договор (лат. consensus - согласие). Наличие соглашения в данном случае - это своего рода правовой минимум, при котором договор считается заключенным, а следовательно, порождающим правовые последствия. В гражданском обороте таких договоров большинство, и они, в принципе, являются традиционными для гражданского права. Консенсуальный договор не требует никаких условий по оформлению и выполнению, кроме обоюдного согласия сторон на его заключение. Консенсуальные договоры признаются заключенными не только при подписании обоими контрагентами текста договора, но и в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ).
Существует мнение, что протокол разногласий к проекту договора является акцептом оферты на иных условиях (п. 1 ст. 445 ГК РФ). Однако акцепт оферты, т.е. принятие предложения о заключении договора, должен быть полным и безоговорочным (п. 1 ст. 438 ГК РФ). Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем указано в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 ГК РФ). Или, если говорить точнее, то речь идет о встречной оферте (оферте на иных условиях). Именно по этой причине подписание сторонами протокола разногласий не приводит к заключению договора, т.к. протокол разногласий свидетельствует об отсутствии безоговорочного акцепта по условиям оферты (проекта договора). Однако если стороны указывают в тексте протокола разногласий, что спорные условия проекта договора принимаются ими в какой-либо окончательной редакции, это расценивается, конечно, как акцепт.
Если стороны подписывают договор, к которому составлялся протокол разногласий, последний становится неотъемлемой частью этого договора. Зачастую в тексте договора делается отметка следующего содержания: «Подписано с протоколом разногласий». Во многих организациях даже имеется специальный штамп синего или даже красного цвета, который проставляется на договоре около подписи уполномоченного лица.
В случае если одновременно существуют сразу два документа: и договор, и протокол разногласий к нему, возникает вопрос о правовой квалификации взаимоотношений контрагентов. Поскольку договором является соглашение двух или нескольких лиц, а в протоколе указываются разногласия, то подписание договора с протоколом разногласий, которые не относятся к существенным условиям договора, считается заключением договора без этих условий. Наличие протокола разногласий, несомненно, может иметь негативные последствия. К примеру, если разногласия касались условия о неустойке, то впоследствии невозможно требовать ее взыскания, т.к. соглашение о неустойке сторонами не было достигнуто.
По нашему законодательству протоколы разногласий необходимы в случае заключения договора, обязательного для одной из сторон (ст. 445 ГК РФ). Это касается в первую очередь хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке. В силу своего рыночного господства они могут затягивать переговорный процесс по заключению договоров с некоторыми потребителями, навязывать им невыгодные условия. Поэтому обмен проектами договора должен сопровождаться протоколами разногласий, если они имеются у сторон. Помимо этого протокол разногласий должен оформляться в процессе переговоров по заключению договоров поставки (ст. 507 ГК РФ).
Таким образом, при заключении договора, который не является обязательным для одной из сторон, а также не является договором поставки, протокол разногласий составляется лишь по желанию сторон. Это желание должно быть указано в сопроводительном письме к проекту договора (оферте). То же самое можно сказать и о сроке рассмотрения разногласий. По общему правилу, он составляет 30 дней (п. 1, 2 ст. 445 ГК РФ). Но поскольку срок определен диспозитивной нормой, он может быть как большей, так и меньшей продолжительности (п. 3 ст. 445 ГК РФ). Обычно сторона, которая направляет своему контрагенту проект договора, в сопроводительном письме указывает, в течение скольких дней она хотела бы получить либо подписанный контрагентом договор, либо неподписанный договор с протоколом разногласий к нему.
Протокол разногласий - это документ, в котором стороны фиксируют свои разногласия по условиям заключаемого договора.
Обычно такой протокол составляется в форме таблицы, содержащей не согласованные сторонами пункты договора и редакции этих пунктов, предложенные как одной, так и другой стороной. Подписание протокола разногласий не свидетельствует о согласовании условий договора, а также о его заключении сторонами, если в этом протоколе не содержится примечания о том, в какой же редакции условия окончательно приняты сторонами. Чаще всего протокол разногласий служит лишь основой для дальнейших переговоров о заключении договора.
В случае достижения сторонами согласия по спорным условиям договора либо заключается договор в окончательной редакции, либо составляется другой документ - протокол согласования (урегулирования) разногласий. Помимо сведений, содержащихся в протоколе разногласий, такой документ определяет или новую, согласованную редакцию спорных пунктов договора, или указание на то, что спорные пункты договора приняты в редакции, предложенной той или иной стороной.
После подписания протокола согласования (урегулирования) разногласий стороны могут либо составить новую редакцию заключаемого договора, включив в него согласованные сторонами пункты, либо заключить дополнительное соглашение к договору. Подписанный протокол согласования разногласий может быть приравнен к дополнительному соглашению, изменяющему некоторые условия первоначального проекта договора.
Особое значение процесс согласования разногласий и его правильное оформление имеют при заключении договоров поставки. Сторона, получившая предложение заключить договор поставки на определенных условиях, может направить другой стороне предложение о согласовании его условий, которое может быть выражено по-разному, но обычно составляется в форме протокола разногласий к договору (ст. 507 ГК РФ). Сторона, предложившая заключить договор, должна в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения. Причем если сторона в установленный срок не направит уведомление об отказе от заключения договора и не предпримет действий по согласованию его условий, на нее возлагается обязанность возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.
Убытки могут выражаться в виде разницы в цене товаров, если уклонение стороны от выполнения рассматриваемой обязанности привело к задержке направления заказа на изготовление товара другому поставщику. Убытками могут быть признаны также расходы стороны, направившей предложение о согласовании условий договора, если они понесены в связи с подготовкой исполнения договора по истечении 30-дневного срока со дня получения другой стороной указанного предложения.
Возможна ситуация, когда стороны неоднократно обмениваются протоколами разногласий, но так и не приходят к соглашению, т.е. не могут заключить договор. В этом случае они вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. Условия договора тогда определяются в соответствии с судебным решением (ст. 446 ГК РФ), при этом суд не обязан соглашаться с редакцией одной из сторон, он вправе предложить свою собственную. В любом случае контрагенты имеют возможность устранить имеющиеся разногласия, выработав согласованную редакцию всех пунктов договора или подписав протокол согласования (урегулирования) разногласий как отдельный документ.
Что касается правовых последствий оформления сторонами протокола разногласий, то предложение заключить договор на иных условиях, изложенных в протоколе разногласий, считается новой офертой, а возникшие разногласия - существенными условиями такого договора, т.к. достижение согласия по ним является обязательным условием его заключения (ст. 432 ГК РФ). Такая трактовка нередко встречается при рассмотрении судебных споров, и зачастую суд приходит к выводу, что наличие протокола разногласий позволяет считать договор незаключенным и не порождающим правовых последствий. Поэтому еще раз отметим, что контрагентам следует принимать все возможные меры по урегулированию своих разногласий (путем указания об этом в самом протоколе разногласий, путем подписания протокола согласования разногласий либо путем подписания договора в окончательно согласованной редакции).
Протоколом разногласий могут изменяться любые условия предложенного другой стороной проекта договора. Безусловно, в протоколе разногласий могут содержаться предложения о дополнении проекта договора какими-либо положениями, интересующими контрагента, или, напротив, об исключении определенных положений из текста договора. Никаких ограничений по возможному содержанию протокола разногласий наше законодательство не предусматривает.
Договор присоединения получает в последнее время все большее распространение в мировом торговом обороте. Их называют также формулярными договорами. Конструкция договора присоединения, наряду с публичным договором, ограничивает договорную свободу. Договор присоединения действует в тех ситуациях, когда экономическая свобода для одной стороны договора полностью или в значительной степени отсутствует.
Условия договора присоединения являются стандартными, они определяются только одной стороной в формулярах, бланках (ст. 428 ГК РФ). Условия подобного договора могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Таким образом, предложенные в формуляре условия договора не могут быть оспорены другой стороной. Поэтому по договору присоединения не может быть разногласий. Скажем так, «преддоговорные» споры в этом случае невозможны, закон допускает только «последоговорные» споры. Поскольку требования о расторжении договора присоединения или об изменении его условий могут быть заявлены уже присоединившейся к нему стороной, а не потенциальным контрагентом. Следовательно, протокол разногласий на проект договора присоединения оформляться не может.
На практике встречаются случаи, когда, получив формуляр договора присоединения, сторона составляет к нему протокол разногласий и возвращает эти документы оференту (составителю договора присоединения). Он, в свою очередь, подписывает этот протокол или же составляет на него еще один протокол разногласий. Представляется, что в этой ситуации первоначальный проект договора перестает быть договором присоединения, т.к. его составитель по своей воле вступил в процесс преддоговорных споров.
Организации, где ежедневно оформляются сотни более или менее похожих договоров, рано или поздно начинают пользоваться договорами присоединения или договорами, подобными им. Иными словами, проекты договоров могут не объявляться договорами присоединения (ст. 428 ГК РФ), но быть с ними схожими в том смысле, что они имеют стандартизованный текст. Предположим, поставщик регулярно заключает стандартные договоры с идентичными условиями поставки. В этом случае ему удобно не переделывать тексты своих договоров в соответствии с пожеланиями конкретного покупателя, а запрашивать у последнего именно протокол разногласий. В протоколе разногласий будут перечислены лишь те положения договора, которые данного покупателя не устраивают, и он предлагает иной вариант их согласования. Все остальные условия договора, не указанные в протоколе разногласий, будут действовать в первоначальной редакции, предложенной поставщиком. В тексте протокола разногласий (в конце или в преамбуле) стороны должны отметить, в чьей редакции (поставщика или покупателя) они решили принять разногласия, перечисленные в протоколе.
Стороны подписывают и договор поставки, и протокол разногласий к нему. В договоре делается отметка о том, что он подписан с протоколом разногласий (или ставится соответствующий штамп). Удобство данного варианта состоит в том, что при возникновении различного рода спорных ситуаций, связанных с ненадлежащим исполнением договора, специалистам поставщика не нужно досконально проверять содержание договорных условий, согласованных с конкретным покупателем, а достаточно просто обратить внимание на текст протокола разногласий, зная о том, что все остальные условия договора те же, что и с остальными контрагентами. С помощью такого документального оформления договорных отношений по поставке значительно упрощается договорная, а также претензионная работа. Еще раз повторим, что использование данного подхода актуально для организаций с большим количеством схожих договоров.
Как видно, значимость протоколов разногласий в договорной работе довольно высока. А пренебрежение и оставление без внимания данного документа может обернуться нежелательными последствиями.
Акт – это документ, составленный несколькими лицами для подтверждения установленного факта, события, действия. Составлять акты имеют право комиссии - как постоянно действующие, так и специально назначенные приказом руководителя организации.
В случаях, когда нужно подтвердить актом какой-то факт или событие (например, опоздание сотрудника на работу или отказ работника от ознакомления или от подписи под каким-либо документом), для составления акта в оперативном порядке, без издания приказа, привлекаются работники организации, которые могут подтвердить данный факт.
В некоторых случаях акт может быть составлен одним лицом, уполномоченным организацией, осуществляющей контрольные и/или надзорные функции. Например, единолично имеют право составлять акты налоговый инспектор, санитарный инспектор, пожарный инспектор.
Акты оформляют, как правило, на общем бланке, указывая на нем наименование вида документа: АКТ. Для стандартных ситуаций разработаны типовые формы актов, например акт о списании малоценных предметов, акт расследования несчастного случая и др.
Следует заметить, что дата и место составления акта должны соответствовать дате актируемого события и месту составления акта. По общему правилу, дата документа — это дата принятия решения. Например, скорее всего, решение по результатам проверки принимается в последний день ее проведения.
Основными элементами акта являются: заголовок к тексту; вводная часть текста (основание для работы комиссии; состав комиссии; перечень приглашенных работников («Присутствовали:» или «Приглашенные:»); основная часть текста (констатирующая часть акта; заключительная часть акта); отметка о наличии приложений (если они имеются); указание количества экземпляров акта и их местонахождения (если необходимо); подписи председателя и членов комиссии; визы ознакомления; отметка о направлении документа в дело.
Основанием акта могут быть нормативные документы, планы, графики, приказы, факты или события, устные указания руководства. В разделе «Основание:» указывают название документа, на основании которого проводится проверка, дату и номер этого документа; либо ссылаются на факт или событие, послужившее причиной проверки; либо — на устное указание соответствующего руководителя.
В раздел акта «Приглашенные:» или «Присутствовали:» включают: работников, которых непосредственно касается проводимая проверка; должностных лиц, присутствие которых желательно или обязательно при проведении проверки, например заместителя руководителя организации, курирующего данное направление деятельности или представителя вышестоящей организации; специалистов (экспертов), которые могут оказать помощь комиссии в решении специальных вопросов, возникающих в ходе проверки. При перечислении указывают должности, фамилии и инициалы присутствующих лиц. Если приглашен работник другой организации, в названии должности указывается наименование организации.
При принятии решения по результатам проверки в голосовании принимают участие только председатель и члены комиссии.
Констатирующая часть акта печатается с нового абзаца и начинается с указания даты или периода времени, в течение которого происходило заактированное событие (например, проверка чего-либо). Далее излагают цели, задачи и существо работы, проделанной составителями акта, дается описание установленных фактов, методов, которыми велась проверка, ее результатов. Текст констатирующей части при необходимости может делиться на пункты и подпункты, может быть составлен в виде таблицы.
Заключительная часть акта печатается с нового абзаца и может содержать заключения, выводы, рекомендации, предложения комиссии. Однако комиссия может ограничиться только выводами, сделанными на основании проведенной проверки. Текст заключительной части также может делиться на пункты и подпункты.
Особое мнение одного из членов комиссии оформляется на отдельном листе как приложение к акту. При наличии приложений на них делается ссылка в соответствующем пункте акта.
Количество экземпляров акта определяется наличием заинтересованных в этом документе организаций и должностных лиц или нормативным документом, регламентирующим его составление.
Акт подписывают составители акта. Если проверка проводилась комиссией, акт подписывают председатель и все члены комиссии.
Акты проверок побуждают, но не обязывают руководителя принимать решения, поэтому все акты проверок подлежат обязательному утверждению для придания им административной силы. Именно после утверждения акты проверок регистрируются и подшиваются в дело. Утвержденный акт проверки может стать основанием для издания распорядительного документа. Акт проверки, не утвержденный руководителем, не может рассматриваться как документ и не подлежит регистрации и хранению.
Акты сдачи-приемки и акты, фиксирующие какие-либо факты или события (например, факт опоздания работника на работу), не нуждаются в утверждении. При необходимости на их основании издаются распорядительные документы.
Акты сдачи-приемки составляются представителями принимающей и передающей сторон. В актах сдачи-приемки, как правило, не приводится основание для составления акта. В констатирующей части текста перечисляют, что конкретно передается по данному акту, с указанием количества, комплектности и прочих необходимых сведений. Акты сдачи-приемки подписывают представители принимающей и передающей сторон, составившие акт.
С актами знакомят всех лиц, деятельности которых они касаются. При этом проставляется виза ознакомления.
Целый ряд заключаемых организацией договоров на выполнение работ и (или) оказание услуг (как в пользу организации, так и самой организацией для нужд сторонних лиц) предусматривает собой необходимость составления двухсторонних (в ряде случаев трехсторонних и большего числа сторон) актов приемки выполненных работ (оказанных услуг). Именно оформление, подписание (утверждение) данных актов свидетельствует о том, что предусмотренные договором работы (услуги) или же их часть выполнены с вытекающими отсюда последствиями. Некоторые же отношения сторон согласно заключенных договоров вообще могут быть подтверждены исключительно двусторонними актами (в частности, выполнение работ по договору подряда, оказание возмездных услуг и т.п.).
В отдельных случаях действующее законодательство предусматривает необходимость оформления актов при выполнении работ собственными силами организации. Правильное оформление указанных актов требует как законодательство о бухгалтерском учете, так и особенно налоговое законодательство РФ. Если же акты будут оформлены с нарушением предъявляемых к ним требований, то налоговые органы могут предъявить к организации штрафные санкции в связи с непринятием соответствующих расходов в целях налогообложения по налогу на прибыль, или же в связи с привлечением организации к установленной законодательством ответственности.
Акты выполненных работ (оказанных услуг) в полной мере относятся к первичным учетным документам, которые могут оформляться на типовых бланках, или же на бланках, оформленных с соблюдением требований ст.9 Закона о бухгалтерском учете. Если используемая организацией форма акта не включена в альбомы унифицированных форм первичной учетной документации, то она должна содержать следующие обязательные реквизиты: наименование документа; дату составления документа; наименование организации, от имени которой составлен документ; содержание хозяйственной операции; измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении; наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления; личные подписи указанных лиц.
Альбомы унифицированных форм первичной учетной документации утверждаются в установленном порядке Госкомстатом России. Если организацией используются утвержденные форматы бланков актов, то она должна оформлять их в соответствии с указаниями по оформлению. При этом согласно постановлению Госкомстата России от 24 марта 1999г. № 20 «Об утверждении Порядка применения унифицированных форм первичной учетной документации» допускается изменять форматы утвержденных бланков, вводя дополнительные реквизиты (не исключая утвержденных), расширять и сужать графы и строки с учетом значности показателей, включать дополнительные строки (включая свободные) и вкладные листы для удобства размещения и обработки необходимой информации.
Любые изменения утвержденных в установленном порядке форматов бланков должны быть оговорены в утвержденной организацией учетной политике для целей бухгалтерского учета. Это может быть реализовано, в частности, путем приложения к учетной политике измененных унифицированных форм первичной учетной документации.
Если организация применяет самостоятельно разработанные формы актов (не содержащиеся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации), то прежде всего она должна разработать для использования типовые формы, имеющие все предусмотренной статьей 9 Закона о бухгалтерском учете реквизиты. Для применения таких форм, они должны быть объявлены учетной политикой организации (например, включены в приложения к ней).
В отдельных случаях организация вынуждена отражать в бухгалтерском учете хозяйственные операции, которые подтверждаются актами, оформленными контрагентами. Если такие акты оформлены на бланке, содержащемся в альбомах унифицированной первичной документации, то достаточно сравнить бланк с законодательно утвержденным на предмет наличия всех предусмотренных реквизитов. Если же сторонняя организация использует самостоятельно разработанные формы актов, то организацией должна быть обеспечена проверка используемого в расчетах документа на предмет наличия обязательных реквизитов, указанных в статье 9 Закона о бухгалтерском учете.
На практике очень распространены случаи, когда для отражения каких-либо расходов в бухгалтерском и налоговом учете организация вынуждена оформлять односторонние акты, подтверждающие факт выполнения работ (оказания услуг), то есть без отражения в них реквизитов о сдаче работ (услуг) со стороны исполнителя. Как правило, такие акты составляются комиссионно, то есть с привлечением определенного круга должностных лиц организации, включая специалистов по предмету выполненных работ (оказанных услуг).
Такие односторонние акты составляются, например, в обоснование произведенных расходов на оплату услуг связи (Интернет, мобильная связь), и в полной мере имеют юридическую силу, так как в отдельных случаях подтвердить экономическую обоснованность расходов невозможно.
С точки зрения налогового законодательства акт выполненных работ (оказанных услуг) должен учитывать положения статьи 252 НК РФ, согласно которой принимаемые в целях налогообложения по налогу на прибыль расходы должны быть обоснованными и документально подтверждены.
При этом под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме, а под документально подтвержденными расходами - затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ.
В свою очередь под экономически оправданными расходами Методические рекомендации по применению главы 25 «Налог на прибыль организаций» части второй Налогового кодекса РФ (утверждены приказом МНС России от 20 декабря 2002г. № БГ-3-02/729, в редакции изменений и дополнений) определяют затраты, обусловленные целями получения доходов, удовлетворяющие принципу рациональности и обусловленные обычаями делового оборота.
Согласно тех же Методических рекомендаций по применению главы 25 НК РФ порядок оформления документов должен быть предусмотрен нормативными правовыми актами соответствующих органов исполнительной власти, которым в соответствии с законодательством РФ предоставлено право утверждать порядок составления и формы первичных документов, которыми оформляются хозяйственные операции.
Как представляется, для целей налогообложения должны приниматься те же первичные учетные документы, которые в соответствии с Законом о бухгалтерском учете признаются для целей бухгалтерского учета. При этом следует учитывать, что согласно статье 313 НК РФ подтверждением данных налогового учета могут являться в том числе и оформляемые бухгалтерские справки.
Отсутствие признаваемых таковыми первичных документов (к которым в том числе относится акт приемки работ, услуг) в соответствии со статьей 120 НК РФ отнесено к грубому нарушению правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения, что влечет за собой наложение штрафа в размере 5000 рублей. Если же такие деяния совершены в течение более одного налогового периода, то штраф составляет уже 15000 рублей, а если деяния повлекли за собой занижение налоговой базы, то штраф составит 10 процентов от суммы неуплаченного налога, но не менее 15000 рублей.
При всем этом следует учитывать, что к грубому нарушению правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения также относится отсутствие счетов-фактур или регистров бухгалтерского учета, а также систематическое (два раза и более в течение календарного года) несвоевременное или неправильное отражение на счетах бухгалтерского учета и в отчетности хозяйственных операций, денежных средств, материальных ценностей, нематериальных активов и финансовых вложений организации.
За отсутствие или неправильное хранение первичных учетных документов может наступить административная ответственность, предусмотренная статьей 15.11 Кодекса об административных правонарушениях РФ. Это нарушение влечет за собой наложение административного штрафа на виновных должностных лиц в размере от 20 до 30 минимальных размеров оплаты труда.
В отдельных случаях при документальном оформлении выполненных работ (оказанных услуг) организация может использовать унифицированные формы актов или же формы актов, утвержденные соответствующими нормативно-правовыми актами.
В капитальном строительстве, например, для оформления выполненных работ применяются типовые формы первичных документов, утвержденные постановлением Росстатагентства России от 11 ноября 1999г. № 100 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ», а именно «Акт о приемке работ» (форма № КС-2) и «Справка о стоимости выполненных работ и затрат» (форма № КС-3).
При этом использование данных документов обязательно не только в силу законодательства о бухгалтерском учете, но также и в силу требований гражданского законодательства. В частности, согласно пункту 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. При всем этом односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.
Акт о приемке работ (форма № КС-2) применяется для приемки выполненных подрядных строительно-монтажных работ производственного, жилищного, гражданского и других назначений. Акт составляется на основании данных «Журнала учета выполненных работ» (форма № КС-6а) в необходимом количестве экземпляров, и подписывается уполномоченными представителями сторон (производителя и заказчика (генерального подрядчика)), имеющих право подписи.
Справка по форме № КС-3 применяется для расчетов с заказчиком за выполненные работы. Составляется справка на основании оформленных актов по форме № КС-2 в необходимом количестве экземпляров.
Выполненные работы и произведенные затраты отражаются в указанных первичных документах исходя из договорной стоимости. При этом в стоимость выполненных работ (затрат) включается как непосредственно стоимость строительно-монтажных работ, предусмотренных сметой, так и прочие затраты, не включаемые в единичные расценки на строительные работы и в ценники на монтажные работы (включая рост материалов, заработной платы, тарифов, расходов на эксплуатацию машин и механизмов, дополнительные затраты для производства работ в зимнее время, средства на выплату надбавок за подвижной и разъездной характер работы, надбавки за работу на Крайнем Севере и в приравненных к нему районах, изменение условий организации строительства и т.п.).
В соответствии с положениями статьи 745 ГК РФ обязанность по обеспечению строительства материалами, деталями, конструкциями или оборудованием может быть возложена в том числе и на заказчика. В этом случае речь ведется о «материалах поставки заказчика». Так как стоимость материалов заказчика не увеличивает объем выполненных подрядчиком работ, то включаться они в оформляемые акты по форме № КС-2 и справку по форме № КС-3 не должны.
Подрядная организация со своей стороны обязана в соответствии со статьей 713 ГК РФ после окончания работ представить заказчику отчет об израсходовании материалов, возвратить их остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работ с учетом стоимости остающегося в распоряжении подрядчика неиспользованного материала.
Произведенные работы по ремонту, реконструкции и модернизации объектов основных средств в обязательном порядке оформляются «Актом о приеме-сдаче отремонтированных, реконструированных, модернизированных объектов основных средств» (форма № ОС-3), утвержденная постановлением Госкомстата России от 21 января 2003г. № 7 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету основных средств».
Актами прежде всего фиксируется выполнение закрепленных в договоре обязательств той стороной по договору, которая является исполнителем. Как правило, именно фиксация данного факта влечет за собой обязанность заказчика по оплате работ (услуг).
При оформлении актов работ, выполненных по договору подряда, выступающей в роли заказчика организации необходимо учитывать положения статьи 720 ГК РФ. В частности, заказчик обязан в установленные договором сроки с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику и оговорить их в акте приемки работ. Исключение составляют скрытые недостатки, уведомить о наличии которых заказчик подрядчика обязан в разумный срок после их обнаружении.
Доверенность – это письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом (доверителем) другому лицу (доверенному, представителю) для представительства интересов доверителя перед третьими лицами, доверенность - это односторонняя сделка, она фиксирует содержание и пределы полномочий доверенного, действия которого на основе доверенности создают права и обязанности непосредственно для доверителя.
Согласно Методическим рекомендациям по унификации текстов управленческих документов, при оформлении предприятием доверенности своему полномочному представителю в документе указываются: 1) фамилия, имя и отчество доверенного лица; 2) наименование должности доверенного лица; 3) вид действий, на совершение которых уполномочено доверенное лицо; 4) образец подписи доверенного лица; 5) срок действия доверенности.
При оформлении доверенности частного лица в документе в обязательном порядке указываются персональные сведения о доверителе (фамилия, имя, отчество, место жительства) и вид действий по доверенности.
Правовые основы оформления и последующего выполнения действий по доверенности образуют положения Гражданского кодекса РФ. В соответствии со ст. 185 ГК РФ под доверенностью признается «письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами». При этом доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть также нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ.
ГК РФ устанавливает особый порядок для оформления и выдачи доверенностей от имени юридического лица. Такая доверенность выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати предприятия (организации, учреждения).
Согласно ст. 28 и 29 ГК РФ доверенности от имени несовершеннолетних, не достигших 14 лет, а также от имени граждан, признанных в судебном порядке недееспособными, могут совершать их родители, усыновители или опекуны. Согласно ст. 26 ГК РФ доверенности от имени несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет могут быть удостоверены с письменного согласия их законных представителей — родителей, усыновителей или попечителей.
Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если же срок действия в доверенности не был указан, то она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. Недействительна доверенность, в которой не указана дата ее совершения. В отдельных случаях на осуществление действий по доверенности и на оформление самих доверенностей налагается ряд ограничений. Так, доверенное лицо не может совершать действия по доверенности ни в отношении себя лично, ни в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства.
Свои особенности имеет и доверенность, выдаваемая в порядке передоверия. Такая доверенность в соответствии со ст. 187 ГК РФ подлежит нотариальному удостоверению по представлении основной доверенности, в которой оговорено право передоверия, либо по представлении доказательств того, что представитель по основной доверенности вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность, как то: тяжелая болезнь представителя, стихийное бедствие, в связи с чем представитель не может выполнить поручение, и т. п.
При этом доверенность в порядке передоверия не должна содержать в себе больше прав, чем предоставлено по основной доверенности, а срок ее действия — превышать срок действия доверенности, на основании которой она выдана. Кроме того, в доверенности, удостоверяемой в порядке передоверия, должны быть указаны время и место удостоверения доверенности, на основании которой она выдана.
Лицо, передавшее свои полномочия другому лицу, должно известить об этом выдавшего доверенность и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. Неисполнение этой обязанности возлагает на передавшего полномочия ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные. Статья 188 ГК РФ определяет следующие случаи прекращения действия доверенности: 1) истечения срока доверенности; 2) отмена доверенности лицом, выдавшим ее; 3) отказ лица, которому выдана доверенность, исполнять полномочия; 4) реорганизация, ликвидация юридического лица, от имени которого выдана доверенность; 5) реорганизация, ликвидация юридического лица, которому выдана доверенность; 6) смерть лица, выдавшего доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
7) смерть лица, которому выдана доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.
Наибольшие сложности в теории и на практике представляет вопрос, связанный с осуществлением имущественных прав несовершеннолетнего. Это обусловлено целым рядом причин, к которым, несомненно, относятся и возрастные ограничения данной категории граждан, накладывающие отпечаток на их гражданско-правовое положение, и постоянное совершенствование законодательной базы в сфере правового положения несовершеннолетних. 24 апреля 2008 года был принят Федеральный закон № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», потребность в котором была вызвана необходимостью создания единого механизма управления и распоряжения имуществом несовершеннолетних граждан, его урегулирования, обеспечения прав детей посредством законного представительства и содействия дееспособных лиц. Законом об опеке установлен дополнительный контроль за управлением имуществом несовершеннолетних в виде предварительного разрешения органа опеки и попечительства на выдачу доверенности от имени подопечного. Однако анализ положений Закона об опеке, а также тех изменений, которые были внесены в Гражданский и Семейный кодексы РФ в связи с его принятием, вызвал ряд проблем в сфере нотариального производства. Ввиду нечеткости Закона об опеке продолжают оставаться спорными вопросы, касающиеся возможности выдачи доверенности от имени малолетних и необходимости требовать предварительного разрешения органа опеки и попечительства в случае выдачи доверенности от имени несовершеннолетних, не лишенных родительского попечения.
Реализация правоспособности, приобретение конкретных субъективных прав малолетними и несовершеннолетними при отсутствии дееспособности у первых и неполноты дееспособности у вторых становится возможной с помощью действий их законных представителей. Весьма своеобразное толкование в теории и на практике получили норма абз. 1 п. 1 ст. 28 ГК РФ, согласно которой за несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, сделки могут совершать только их родители, усыновители или опекуны, и норма п. 4 ст. 182 ГК РФ, не допускающая совершения через представителя сделок, которые по своему характеру могут быть совершены только лично, а равно других сделок, указанных в законе. Слово «только» вместе со словами «других сделок, указанных в законе» позволяет сделать вывод о том, что родитель или опекун обязаны участвовать в сделке лично, что передача полномочий законного представителя исключается, поскольку такие полномочия являются строго личными и непередаваемыми. Подобный ригоризм лишает законных представителей, не способных из-за отсутствия специальных познаний, в полной мере и всеми доступными средствами защитить интересы ребенка и возможности прибегнуть к услугам специалистов.
На наш взгляд, из положений п. 1 ст. 28 ГК РФ вытекает лишь то, что малолетние граждане сами не вправе совершать сделки (данное общее правило подтверждается исключением, предусмотренным в п. 2 ст. 28 ГК РФ); сделки от имени малолетних граждан не вправе совершать лица, не наделенные законными полномочиями (бабушки, дедушки, братья, сестры и т.п.); законными представителями несовершеннолетних граждан являются только родители, усыновители или опекуны. Никаких иных умозаключений из данного правила быть не может.
Ограничение же, предусмотренное п. 4 ст. 182 ГК РФ, установлено для совершения действий, отличающихся особой спецификой и связанных непосредственно с личностью их участников. В отношениях между родителями и их несовершеннолетними детьми такими действиями могут являться, например, воспитание детей, забота родителей об их здоровье, обеспечение получения детьми основного общего образования; защита родителями прав и интересов детей, наконец, содержание родителями детей. Эти обязанности родителей являются личными и не могут быть переданы ими другим лицам. Распоряжение имуществом не относится к действиям исключительно личного характера.
Таким образом, родители вправе выдавать доверенности на совершение сделок от имени малолетних граждан. Заключение подобных сделок не противоречит действующему законодательству, и запрет возможности представительства для реализации полномочий был бы неправомерным.
Несовершеннолетние граждане в возрасте от 14 до 18 лет, обладающие дееспособностью не в полном объеме, могут выдавать доверенности только с письменного согласия их законных представителей - родителей, усыновителей или попечителей. Поскольку ребенок по своему правовому статусу отличается от других лиц, то и порядок реализации им имущественных прав, в особенности правомочий собственника, имеет свои особенности.
В соответствии с п. 3 ст. 60 СК РФ право ребенка на распоряжение принадлежащим ему на праве собственности имуществом определяется статьями 26 и 28 ГК РФ. По ст. 28 ГК РФ (дееспособность малолетних) к сделкам законных представителей несовершеннолетнего с его имуществом применяются правила пунктов 2 и 3 ст. 37 ГК РФ. В п. 2 ст. 37 закреплено положение, согласно которому опекун не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе обмену или дарению имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного. Таким образом, на родителей (усыновителей) распространяются те же правила по распоряжению имуществом малолетнего ребенка, которые действуют в отношении опекунов. В ст. 26 ГК РФ указания на применение ст. 37 ГК РФ нет. Означает ли это, что ребенок в возрасте от 14 до 18 лет осуществляет правомочие по распоряжению своим имуществом с письменного согласия родителей (усыновителей, попечителей), а предварительного разрешения органа опеки и попечительства не требуется? Полагаем, данный пробел в ГК РФ не может означать, что на совершение сделок от имени указанной категории несовершеннолетних граждан предварительного разрешения органов опеки и попечительства не требуется, поскольку в этом случае не исключается возможность нарушения имущественных прав ребенка. Ребенок в таком возрасте еще не достиг необходимого уровня зрелости, чтобы действовать в своих интересах, а родители, усыновители, попечители не всегда могут правильно оценить ситуацию, а порой умышленно нарушают права ребенка.
Пункт 3 ст. 60 СК РФ, в котором предусмотрено, что при осуществлении родителями правомочий по управлению имуществом ребенка на них распространяются правила, установленные гражданским законодательством в отношении распоряжения имуществом подопечного (ст. 37 ГК РФ), не внес ясности в рассматриваемый вопрос ввиду различий терминологического характера: в отличие от ГК РФ, где для обозначения лиц, не достигших совершеннолетия, использованы термины «несовершеннолетний» и «малолетний», СК РФ использует термин «ребенок». Отсутствие системности при решении сходных вопросов отнюдь не способствует защите имущественных прав детей.
На практике получение разрешения органов опеки и попечительства на совершение сделок несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет, действующими с согласия своих родителей, признано необходимым, однако вопросы, связанные с субъектным составом и полномочиями лиц, осуществляющих правомочия по управлению имуществом несовершеннолетних, нуждаются в скорейшем решении. Чтобы исключить возможность нарушения имущественных прав несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет, необходимо получение разрешения органов опеки и попечительства на совершение сделок, и соответствующее дополнение должно быть внесено в ст. 26 ГК РФ.
В п. 2 ст. 37 ГК РФ предусмотрено, что порядок управления имуществом подопечного определяется Законом об опеке. В соответствии с п. 2 ст. 21 Закона об опеке в случаях выдачи доверенности от имени подопечного требуется предварительное разрешение органа опеки и попечительства. Возникает вопрос: распространяется ли данное положение на отношения «родители (усыновители) – дети»? Необходимо ли предварительное разрешение органа опеки и попечительства на выдачу доверенности от имени несовершеннолетних, не лишенных родительского попечения?
Практикующие нотариусы высказывают точку зрения, согласно которой нормы Закона об опеке не могут регулировать отношения «родители (усыновители) – дети» из-за отсутствия в нем конкретного указания на это. Данная позиция основана также и на сфере действия Закона об опеке, ограниченной только отношениями, возникающими в связи с установлением, осуществлением и прекращением опеки и попечительства над недееспособными или не полностью дееспособными гражданами (ст. 1). Однако вышеизложенный анализ норм ГК РФ и СК РФ позволяет сделать иной вывод. Родители, будучи естественными опекунами (попечителями) своего ребенка, при управлении его имуществом обладают теми же правами и несут те же обязанности, которые предусмотрены гражданским законодательством для опекунов (попечителей). Поскольку указание на то, что порядок управления имуществом подопечного определяется Законом об опеке, содержится в п. 2 ст. 37 ГК РФ, положения данного Закона должны применяться и к отношениям по распоряжению имуществом детей, не лишенных родительского попечения.
Существование разнообразных имущественных отношений между родителями и их несовершеннолетними детьми предполагает определенный порядок их регулирования. Специфика такого регулирования вытекает из характера лично-доверительных, семейных отношений между их субъектами и из факта участия родителей в имущественных отношениях несовершеннолетних детей.
В соответствии с п. 1 ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников. Законодатель в ГК РФ не включил контроль органа опеки и попечительства в механизм реализации гражданских прав несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет, имеющих попечение родителей; по-разному определил систему контроля органа опеки и попечительства за сделками малолетних в зависимости от наличия или отсутствия родительского попечения. По-видимому, законодатель исходил из того, что основная ответственность за реализацию правоспособности детей должна лежать на их родителях, а если их нет, то вступают в действие дополнительные механизмы в форме контроля органа опеки и попечительства.
В СК РФ применен иной подход к регулированию рассматриваемых отношений. В соответствии со ст. 2 СК РФ семейное законодательство устанавливает условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным, регулирует личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими родственниками и иными лицами, а также определяет формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей. Положения СК РФ основываются на единстве системы защиты имущественных прав и интересов несовершеннолетних, независимо от наличия или отсутствия попечения со стороны родителей. При этом принцип добросовестности родителей является принципом семейного (не гражданского) права, однако используется в регулировании гражданских отношений как обоснование неодинакового подхода к обеспечению прав и интересов детей.
Правовое регулирование имущественных отношений с участием несовершеннолетних и их родителей (лиц, их заменяющих) вследствие широкого использования специфических правовых средств ближе к институтам публичного, а не частного права. Такое правовое регулирование всегда было в большей степени свойственно праву семейному, чем гражданскому. Именно семейное право использовало юридические конструкции гражданского права, усиленные императивным регулированием административного права. Однако в связи с характером регулируемых объектов и в силу сложившейся цивилистической традиции (не всегда, впрочем, последовательной) в ведении семейного права находятся отношения между родителями и несовершеннолетними детьми по материальному содержанию (алиментные обязательства) и лишь частично - иные имущественные отношения. Учитывая, что предмет семейного права составляют имущественные отношения между членами семьи, а отношения по распоряжению имуществом ребенка возникают между несовершеннолетним и третьими лицами (посредством законного представительства и содействия дееспособных лиц) и составляют предмет права гражданского, регулирование таких отношений должно быть в полной мере отражено в нормах ГК РФ и Законе об опеке.
Во избежание различного рода коллизий механизм реализации прав несовершеннолетних граждан как субъектов гражданского права должен найти четкое закрепление в нормах ГК РФ, в первую очередь путем распространения действия ст. 37 ГК РФ и норм Закона об опеке, касающихся вопросов управления и распоряжения имуществом несовершеннолетнего, на все категории несовершеннолетних граждан, как имеющих, так и не имеющих родительского попечения (чтобы исключить несоответствующие друг другу отсылочные нормы). Целесообразно включить в ст. 37 ГК РФ положения о контроле органа опеки и попечительства за действиями не только опекунов и попечителей ребенка, но и родителей (усыновителей). Отсутствие должного законодательного регулирования будет приводить к игнорированию разрешения органа опеки и попечительства для сделок, осуществляемых детьми с согласия родителей (усыновителей), что, в свою очередь, может повлечь уменьшение имущества несовершеннолетнего.
Из содержания норм СК РФ, ГК РФ и Закона об опеке четко прослеживается, что законодатель разграничил понятия «управление имуществом подопечного» и «распоряжение имуществом подопечного». Буквальное толкование ст. 37 ГК РФ и положений Закона об опеке позволяет говорить о возможности применения к сделкам с участием несовершеннолетних, имеющих попечение родителей, п. 2 ст. 21 Закона об опеке, но только в зависимости от того, что вкладывать в смысл «управление имуществом». В связи с этим в практике возникает вопрос: является ли выдача доверенности от имени несовершеннолетнего элементом управления его имуществом?
Выделяют три вида отношений по поводу принадлежащего родителям и детям раздельного имущества: это, во-первых, отношения, связанные с управлением родителями имуществом малолетних детей; во-вторых, отношения, возникающие в процессе совершения несовершеннолетними сделок по поводу их имущества, за которыми родители осуществляют контроль; в-третьих, отношения, складывающиеся между родителями и детьми по поводу пользования имуществом, принадлежащим им на праве собственности.
Статья 37 ГК РФ регламентирует правоотношения по распоряжению имуществом подопечного и правоотношения в сфере управления имуществом подопечного. Однако абзац второй п. 2 ст. 37 ГК РФ, отсылающий к Закону об опеке, затрагивает только правоотношения, возникающие при управлении имуществом подопечного. Таким образом, п. 3 ст. 60 СК РФ предусматривает применение ст. 37 ГК РФ лишь в случае осуществления родителями правомочий по управлению имуществом ребенка. Исходя из буквального значения этих слов, можно сделать вывод, что при осуществлении такого правомочия, как распоряжение, правила ст. 37 ГК РФ не применяются. Термин «управление» рассматривается в данном случае шире, чем термин «распоряжение». Управлять - не значит только распоряжаться. Это значит, кроме того, планировать, организовывать, координировать и контролировать процесс реализации распоряжения. Управление имуществом несовершеннолетнего можно рассматривать как упорядоченную систему мер по владению, пользованию и распоряжению имуществом.
В определенных случаях - при невозможности представления имущественных интересов несовершеннолетнего лично - родители (усыновители) передают конкретные полномочия посредством выдачи доверенности третьим лицам (специалистам) в целях своевременной и эффективной реализации и защиты имущественных прав и интересов несовершеннолетнего. Управление имуществом подопечного включает в себя совершение фактических и юридических действий с имуществом подопечного в его интересах. Полагаем, что выдача доверенности от имени подопечного на совершение юридических или фактических действий с имуществом подопечного является элементом управления имуществом подопечного.
Таким образом, на основе анализа права, по смыслу рассмотренных норм предварительное разрешение органа опеки и попечительства требуется в случаях выдачи доверенности от имени любого несовершеннолетнего гражданина, независимо от того, имеет он родителей или нет.
Пункт 2 ст. 21 Закона об опеке закрепляет необходимость предварительного разрешения органа опеки и попечительства при выдаче доверенности от имени подопечного, однако законодателем не конкретизировано, какие именно по содержанию полномочий доверенности имеются в виду. Неясно, означает ли это необходимость требовать разрешения органа опеки и попечительства при нотариальном удостоверении любых доверенностей от имени подопечного.
Следует отметить, что исходя из названия ст. 21 Закона об опеке, а также из содержания ее положений предварительное разрешение органа опеки и попечительства потребуется при удостоверении доверенностей, в которых имеются полномочия, затрагивающие осуществление только имущественных прав подопечного.
Приоритетная защита прав несовершеннолетних требует оперативных и эффективных правовых механизмов во всех случаях выявления потенциальной угрозы нарушения имущественных прав детей, не говоря уже о фактическом нарушении таких прав. Именно потому Закон ставит действия родителей, опекунов, попечителей по распоряжению имущественными правами, принадлежащими несовершеннолетним, под контроль органов опеки и попечительства.
Для защиты имущественных прав несовершеннолетних от нарушения, в том числе и со стороны родителей, особенно в тех случаях, когда имущественные интересы родителей и детей не совпадают, необходимы императивные нормы материально-правового и процедурного характера, механизм действия которых надежно охранял бы права несовершеннолетних.
Добросовестность действий участников гражданского оборота позволяет предположить, что, например, принимая жилое помещение в дар, несовершеннолетний тем самым приумножает свое имущество. Поэтому принятие ребенком жилого помещения в дар, поскольку это не влечет уменьшения имущества или имущественных прав, совершается без участия органов опеки и попечительства (ст. 37 ГК РФ). Бремя содержания имущества и риск ответственности собственника за ненадлежащее содержание вещи – все это становится и обязанностью несовершеннолетнего собственника жилого помещения. Переходящее в собственность несовершеннолетнего имущество может требовать существенных вложений. Но могут возникнуть ситуации, когда интересы родителей не совпадают с интересами детей: родители не хотят нести расходы по принятию имущества, не хотят принять дар или дать согласие на принятие дара из-за личных неприязненных отношений с дарителем; либо материальные возможности семьи не позволяют содержать принятое в дар имущество (может ухудшиться материальное положение семьи, сократятся средства на содержание ребенка и тем самым будут нарушены его имущественные права и интересы). В настоящее время повлиять на эту ситуацию не представляется возможным, так как данная сделка рассматривается как не влекущая уменьшение имущества или имущественных прав ребенка и совершается без участия органов опеки и попечительства. Ряд правоведов считает необходимым участие органов опеки и попечительства в любых сделках, в которых затрагиваются интересы несовершеннолетних, в том числе высказывается точка зрения о необходимости требовать предварительного разрешения органов опеки и попечительства на выдачу любой доверенности от имени несовершеннолетнего, независимо от характера и объема предоставленных полномочий. На наш взгляд, данная позиция в наибольшей степени способствует действенной защите прав несовершеннолетних. Требовать разрешения органов опеки и попечительства на выдачу любой доверенности от имени несовершеннолетнего было бы целесообразно при участии органа опеки и попечительства во всех сделках, затрагивающих права и интересы несовершеннолетних. На сегодняшний день разрешение органа опеки и попечительства требуется при совершении сделок, влекущих за собой уменьшение стоимости имущества несовершеннолетнего, а также в иных случаях, если действия законного представителя могут повлечь за собой уменьшение имущества ребенка. Исходя из существующего законодательного регулирования имущественных взаимоотношений родителей и детей, в настоящее время представляется очевидной точка зрения, согласно которой предварительное разрешение органа опеки и попечительства на выдачу доверенности от имени несовершеннолетних требуется только в том случае, если содержащиеся в ней полномочия носят имущественный характер и сделка или иные действия, на совершение которых выдается доверенность, требует получения предварительного разрешения органа опеки и попечительства.
Резюме
Договорная работа в деятельности предприятия занимает значительное место, поскольку большинство хозяйственных связей между субъектами устанавливается посредством заключения договора. Договорная работа является частью правовой работы, поскольку в ее основе лежат юридические нормы. Причем большая роль в регламентировании договорной работы на предприятии отводится локальным нормативным актам. Под договорной работой понимаются мероприятия, связанные с заключением договоров и организацией их исполнения. Весь процесс организации и проведения договорной работы можно разделить на шесть основных стадий. Договор, как документ, обладает выработанной практикой собственной структурой с присущими ей реквизитами.
Вопросы для самопроверки
1. Какое значение имеет договор в современных условиях хозяйствования?
2. Сформулируйте определение договорной работы на предприятии, какие цели и задачи преследует организация договорной работы?
3. Перечислите стадии договорной работы и дайте им краткую характеристику.
4. Какую роль играют локальные нормативные акты в договорной работе? Раскройте их содержание.
5. Охарактеризуйте структуру хозяйственного договора.
Тема 5.
Дата: 2019-11-01, просмотров: 266.