В соответствии с Рекомендацией 20 «если финансовое учреждение подозревает или имеет разумные основания подозревать, что средства являются доходом от преступной деятельности или связаны с финансированием терроризма, оно должно быть обязано законом незамедлительно сообщать о своих подозрениях в подразделение финансовой разведки».

Данная рекомендация находится в тесной взаимосвязи с Рекомендацией 4, которая требует от стран обеспечить возможность замораживать, арестовывать или конфисковывать имущество, полученное преступным путем или предназначенное для реализации преступных целей. Более подробно о замораживании счетов пойдет речь ниже. В рамках Рекомендации 20 наиболее значимым для некоммерческих организаций в России является, конечно же, определение того, что является подозрительной операцией и по каким критериям можно ее выявить.

О Росфинмониторинге

Государственным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения, по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в этой сфере, по координации соответствующей деятельности органов исполнительной власти, других государственных органов и организаций, а также функции национального центра по оценке угроз национальной безопасности, возникающих в результате совершения операций (сделок) с денежными средствами или иным имуществом, и по выработке мер противодействия этим угрозам в Российской Федерации, является Федеральная служба по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг).

Полномочия Росфинмониторинга определены «Положением о Федеральной службе по финансовому мониторингу», утвержденным Указом Президента РФ от 13.06.2012 №808[10]. В частности, этот государственный орган имеет право запрашивать и получать на безвозмездной основе любые документы, относящиеся к сфере его деятельности, то есть к работе в рамках противодействия легализации и отмыванию доходов, финансированию терроризма. Кроме того, Росфинмониторинг имеет право проводить проверки исполнения юридическими и физическими лицами законодательства по ПД/ФТ.

Росфинмониторинг наделен правом создавать межведомственные комиссии, и он этим правом воспользовался. 21.09.2016 г. был издан приказ Росфинмониторинга от №304 «О Межведомственной комиссии по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения»[11]. В комиссию на постоянной основе входят представители (на уровне руководителей или заместителей руководителей структурных подразделений) следующих государственных органов:

· МВД России,

· МИД России,

· Минкомсвязи России,

· Минобороны России,

· Минпромторга России,

· Минфина России,

· Минюста России,

· СВР России,

· ФНС России,

· ФСБ России,

· ФСИН России,

· ФССП России,

· ФСТЭК России,

· ФТС России,

· Роскомнадзора,

· Россвязи,

· Росфинмониторинга,

· Счетной палаты Российской Федерации,

· Следственного комитета Российской Федерации,

· Центральной избирательной комиссии Российской Федерации,

· Центрального банка Российской Федерации.

Главной целью работы комиссии является определение государственной политики в области ПД/ФТ, однако не менее важным является и организация информационного взаимодействия между государственными органами.

Основы информационного обмена заложены в том числе в специальном законодательстве. Так, п.14.1 ст. 32 Федерального закона от 12.01.1996 г. №7-ФЗ «О некоммерческих организациях» устанавливает, что в случае наличия у Росфинмониторинга информации о нарушении некоммерческой организацией законодательства по ПД/ФТ, он информирует об этом орган, принявший решение о государственной регистрации этой НКО, то есть Минюст.

Дополнительно, на территории РФ действует Соглашение Росфинмониторинга с Федеральной налоговой службой №01-01-14/22440[12] от 15.10.2015 г. о сотрудничестве и организации информационного взаимодействия между этими государственными органами.

Еще одним институтом, который наиболее активно работает с органом финансовой разведки, является Центральный банк РФ, а вместе с ним и в целом банковский сектор.

Критерии подозрительности

Законом №115-ФЗ установлены операции с денежными средствами или иным имуществом, подлежащие обязательному контролю вне зависимости от их фактического содержания. К ним относятся, в частности, следующие операции,:

· Снятие либо зачисление на счет НКО денежных средств в наличной форме в размере более 600 тысяч рублей (примерно 9200 долларов США), если это не обусловлено характером его финансово-хозяйственной деятельности;

· Одной из сторон операции более 600 тысяч рублей является физическое или юридическое лицо из государства, не выполняющего рекомендации ФАТФ;

· Операции НКО более 100 тысяч рублей (примерно 1500 долларов США) по получению денежных средств от иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства;

· Операции НКО более 100 тысяч рублей по расходованию денежных средств или иного имущества.

Таким образом, операции некоммерческих организаций довольно часто попадают в зону пристального внимания контролирующих органов сами по себе.

Дополнительно к требованиям по контролю за операциями, установленными федеральным законодательством, есть ряд нормативно-правовых актов, имеющих особое значение. Это приказы и письма Росфинмониторинга, методические рекомендации и письма Центрального банка РФ, адресованные кредитным учреждениям. Напрямую они не затрагивают деятельность НКО в России, но могут оказать на нее значительное влияние, так как содержат перечень банковских операций, о совершении которых необходимо информировать Росфинмониторинг.

Критерии и признаки необычных сделок утверждены Приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009 №103[13]. Среди общих критериев необычных сделок особое внимание обращают на себя следующие: (Таблица 2)

Таблица 2

Среди признаков необычных сделок, свидетельствующих о возможном финансировании терроризма, Росфинмониторинг выделил:

Таким образом, даже если операция некоммерческой организации не подпадает под критерии, установленные федеральным законом №115-ФЗ (600 тысяч рублей приход и 100 тысяч рублей расход), и банк не обязан информировать о такой операции Росфинмониторинг в рамках закона №115-ФЗ, любой банковский перевод НКО, либо учредителя, либо руководителя НКО все равно можно расценивать как необычный и подозрительный. Наглядно это представлено на Схеме 1.

Схема 1.

До 15 июля 2019 года на территории Российской Федерации действовало Положение о порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (утверждено Банком России 29.08.2008 №321-П[14]). Приложение 8 этого Положения устанавливало перечень операций, о которых банки обязаны информировать Росфинмониторинг. В списке следующие операции некоммерческих организаций (Таблица 3).

Таблица 3.

15 июля 2019 г. вступило в силу Указание Банка России от 17.10.2018 №4936-У «О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений и информации в соответствии со статьями 7, 7.5 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»[15]. В новом документе уже нет огромного перечня видов операций, кредитные учреждения обязаны будут информировать Росфинмониторинг об операциях, в отношении которых у кредитной организации на основании реализации правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения возникают подозрения, что такие операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Таким образом, банки устанавливают критерии и признаки сделок, о совершении которых они обязаны информировать Росфинмониторинг, самостоятельно на основании Приказа от 08.05.2009 №103. По всей видимости, для некоммерческих организаций это означает, что каждая их операция, и доход, и расход, будут попадать в категорию подозрительных (Схема 1). Учитывая вышеизложенное, некоторые эксперты в своих публикациях призывают коммерческие организации минимизировать контакты с НКО, дабы самим не привлекать нежелательное внимание[16].

В дополнение к уже названным нормативно-правовым актам на территории России действует Положение Банка России от 02.03.2012 г. №375-П «О требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»[17]. В рамках этого Положения банки должны разрабатывать у себя правила внутреннего контроля и в соответствии с ними оценивать каждого клиента и его операции по ряду показателей (часть из которых они устанавливают самостоятельно). В частности, банки обязаны обращать внимание на любую деятельность клиента, связанную с благотворительностью, а также на операции, имеющие признаки, указывающие на необычный характер сделки по классификатору, утвержденному приложением к Положению №375-П. В дополнение к признакам, установленным Приказом Росфинмониторинга №103, к признакам, которые свидетельствуют о возможном отмывании денег, относятся:

· Запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;

· Несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации;

· Отказ клиента (его представителя) в предоставлении запрошенных кредитной организацией документов и информации, которые необходимы кредитной организации для выполнения требований законодательства в сфере противодействия отмывания доходов/финансирования терроризма (ПД/ФТ);

· Сложности, возникающие у кредитной организации при проверке предоставляемых клиентом сведений, неоправданные задержки в предоставлении клиентом документов и информации, предоставление клиентом информации, которую невозможно проверить;

· Клиент, представитель клиента действуют в интересах общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных фондов, иностранных некоммерческих неправительственных организаций и их представительств и филиалов, осуществляющих свою деятельность на территории РФ;

· Клиент, представитель клиента, выгодоприобретатель, бенефициарный владелец или участник клиента-юридического лица является руководителем или учредителем общественной или религиозной организации (объединения), благотворительного фонда;

· Клиент является некоммерческой организацией;

· Совершение операции (сделки) в интересах клиента, период деятельности которого с момента государственной регистрации не превышает трех месяцев, при этом клиент имеет незначительный размер уставного капитала по сравнению с суммой операции, которую он намеревается совершить.

В 2014-2019 гг. ЦБ неоднократно публиковал методические рекомендации и письма о повышении внимания кредитных организаций к отдельным операциям клиентов с информацией о том, как выявить сомнительные операции, и по каким критериям оценивать сомнительность.

Например, в Письме от 31.12.2014 г. №236-Т[18] Банк России порекомендовал кредитным учреждениям в рамках противодействия легализации и отмыванию доходов запрашивать у своих клиентов документы, подтверждающие уплату налогов, или документы, подтверждающие отсутствие оснований для их уплаты, а если клиент не представит требуемую информацию – отказывать в проведении расходных операций по расчетному счету.

В рекомендациях от 13.04.2016 г. №10-МР[19], а также в рекомендациях от 02.02.2017 г. №4-МР[20] ЦБ порекомендовал особо обращать внимание на организации, которые в течение трех месяцев не проводили операции по расчетном счету, а потом вдруг начали активно их использовать. В этом же документе Банк России определил, что одним из признаков осуществления организацией противозаконной деятельности является уплата налогов в бюджет РФ в размере менее 0,5% от общей суммы поступлений денежных средств за определенный период.

На настоящий момент последними были опубликованы Методические рекомендации о подходах к управлению кредитными организациями риском легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем и финансирования терроризма от 21.07.2017 г. №18-МР[21]. ЦБ рекомендует банкам обращать внимание, в частности, на следующее:

· Со счета не производится выплата заработной платы работникам, нет перечислений НДФЛ и страховых взносов в бюджет;

· Фонд заработной платы сотрудников установлен из расчета ниже прожиточного минимума;

· Остатки денежных средств на счете отсутствуют либо незначительны по сравнению с объемами операций;

· Основания платежей по счету клиента не имеют отношения к затратам, присущим хозяйствующим субъектам, занимающимся заявленными организацией при открытии/ведении счета видами деятельности;

· Превышение организацией заявленного при открытии оборота денежных средств.

Важно отметить, что ни в одном акте ЦБ или Росфинмониторинга нет четко очерченных критериев того, что является сомнительной или подозрительной операцией, а что нет. Например, неясно, как оценить необычность характера сделки или соответствие сделки целям деятельности организации. Также проблематично определить, что те или иные затраты не являются присущими установленным в учредительных документах видам деятельности. Каждая кредитная организация оценивает это самостоятельно.

При этом, так как Центральный банк еженедельно отзывает лицензии у ряда кредитных учреждений, последние стараются подойти к требованиям регулятора со всей строгостью.

В итоге банки начинают запрашивать у своих клиентов, деятельность которых они считают подозрительной, информацию, предоставить которую бывает довольно проблематично.

Это в большой степени касается некоммерческих организаций России не только потому что они некоммерческие. На практике, многие НКО не имеют возможности выплачивать заработную плату или платят ее на минимально возможном уровне. Да и денежных средств на расчетных счетах НКО тоже часто нет.

Таким образом, кредитные учреждения обязаны информировать Росфинмониторинг о любых операциях на расчетных счетах некоммерческой организации и внимательно отслеживать их экономический смысл и содержание.