ГЛАВА 8. КОРПОРАТИВНЫЕ ЦЕННЫЕ БУМАГИ

Поможем в ✍️ написании учебной работы

Имя

Поможем с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой

Нажимая кнопку "Продолжить", я принимаю политику конфиденциальности

ГЛАВА 8. КОРПОРАТИВНЫЕ ЦЕННЫЕ БУМАГИ

8.1. Общие положения о корпоративных ценных бумагах и рынке ценных бумаг.

8.2. Эмиссионные ценные бумаги корпораций: понятие и виды.

8.3. Эмиссия ценных бумаг.

8.4. Проспект ценных бумаг и раскрытие информации эмитентами на рынке ценных бумаг.

8.5. Порядок удостоверения и перехода прав владельцев корпоративных ценных бумаг, их защита.

Общие положения о корпоративных ценных бумагах и рынке ценных бумаг

В соответствии со ст.142 ГК ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги, далее - ДЦБ). Статьей 128 ГК ДЦБ отнесены к вещам.

Кроме того, в ст.142 ГК указано, что ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст.149 ГК (бездокументарные ценные бумаги, далее - БЦБ).

Таким образом, российским гражданским законодательством предусмотрены две самостоятельные группы ценных бумаг, относящиеся к различным категориям объектов гражданских прав (вещи и субъективные гражданские права) и имеющие, соответственно, различный правовой режим.

В частности, для документарных и бездокументарных ценных бумаг установлены различные правила удостоверения, исполнения и перехода прав, закрепленные в отдельных параграфах гл.7 ГК (§2 – ДЦБ, §3 – БЦБ).

Следует обратить внимание на то, что ценной бумагой может быть признан только тот объект гражданских прав, который назван в таком качестве в законе или признан таковой в установленном законом порядке (ч.2 ст.142 ГК).

В цивилистике много лет шла дискуссия о тех признаках, которые можно считать необходимыми и достаточными для отнесения объекта гражданских прав к категории ценных бумаг[1]. Анализ определения ценных бумаг, данного в ст.142 ГК, а также представленных в научной литературе точек зрения позволяет назвать в числе общих признаков ценных бумаг:

- предоставление их обладателю возможности осуществления (удостоверение) субъективных гражданских прав;

- способность при этом обращаться как самостоятельный объект гражданских прав (оборотоспособность или транзитивность);

- отнесение к числу ценных бумаг нормами действующего законодательства («принцип легалитета»).

По вопросу о том, какие ценные бумаги следует считать корпоративными, в науке не существует единой позиции: в юридической литературе представлены точки зрения от предельно узкой, в соответствии с которой корпоративными ценными бумагами являются только акции, до предельно широкой, в соответствии с которой корпоративными являются все ценные бумаги, выпускаемые юридическими лицами – в том числе, корпоративные векселя, чеки и т.п.[2]

В то же время, большинство правоведов относят к числу корпоративных эмиссионные ценные бумаги (далее – ЭЦБ), выпускаемые корпорациями. Данная позиция представляется справедливой, поскольку такие ЭЦБ как акции и депозитарные расписки на акции прямо предоставляют их владельцам корпоративные права. При этом все ЭЦБ корпораций возникают в процессе эмиссии, предполагающей совершение для их выпуска определенных корпоративных действий (принятие решения о размещении ЭЦБ или иного решения, являющегося основанием для размещения ЭЦБ, утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) ЭЦБ и иные корпоративные действия в определенных случаях).

Следует заметить, что не все ЭЦБ являются корпоративными: законодательством предусмотрена возможность эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг, облигации могут эмитироваться также государственными и муниципальными унитарными предприятиями, Банком России, унитарными некоммерческими организациями в случаях, предусмотренных нормативными актами, при наличии определенного в этих актах обеспечения.

Что касается неэмиссионных ценных бумаг, то некоторыми федеральными законами предусматривается возможность выпуска отдельных видов ценных бумаг исключительно корпоративными юридическими лицами в связи с осуществлением ими определенных видов профессиональной деятельности на финансовом рынке. В числе таких ценных бумаг следует назвать инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов, выдаваемые управляющими компаниями инвестиционных фондов, ипотечные сертификаты участия, по которым обязываются либо управляющие компании инвестиционных фондов, либо кредитные организации, клиринговые сертификаты участия, выпускаемые клиринговыми организациями, банковские ценные бумаги (например, сберегательные и депозитные сертификаты). Все обязанные по указанными ценным бумагам лица в силу требований законодательства к соответствующим видам профессиональной деятельности могут создаваться лишь в форме хозяйственных обществ. В то же время, названные ценные бумаги специфичны лишь для определенных видов финансовой деятельности, и законодательство не устанавливает для их возникновения особых корпоративных процедур.

В научной литературе высказывалась вполне справедливая идея о необходимости разграничения понятий «ценные бумаги юридических лиц» и «корпоративные ценные бумаги»[3], которая приобрела особую актуальность с появлением в российском гражданском законодательстве понятий «корпоративные отношения», «корпоративные права», разделением юридических лиц на корпоративные и унитарные. Представляется целесообразным также разделять понятия «ценные бумаги корпораций», к которым следует отнести все ценные бумаги, выпускаемые корпоративными юридическими лицами, и «корпоративные ценные бумаги» - в значении, указанном выше. Таким образом, перечисленные нами неэмиссионные ценные бумаги, выпускаемые исключительно хозяйственными обществами, оказывающими определенные финансовые услуги, следует именовать ценными бумагами корпораций, но не корпоративными ценными бумагами.

В настоящей главе в качестве корпоративных ценных бумаг будут рассмотрены эмиссионные ценные бумаги корпоративных юридических лиц.

Общественные отношения, возникающие по поводу перехода прав собственности и иных имущественных прав на ценные бумаги, образуют рынок ценных бумаг или, иначе, фондовый рынок (далее – РЦБ), который представляет собой систему, характеризуемую особым объектом (ценные бумаги и связанные с ними объекты гражданских прав), субъектами (участники соответствующих отношений) и содержанием (права и обязанности субъектов РЦБ).

Основными источниками правового регулирования отношений, возникающих по поводу корпоративных ценных бумаг, в России являются ГК РФ, содержащий общие положения о ценных бумагах (гл. 7) и нормы, касающиеся отдельных видов ценных бумаг, Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее –Закон об АО), Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее –Закон о РЦБ), Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» (далее –Закон о защите инвесторов на РЦБ), а также ряд специальных федеральных законов, которые будут названы нами в дальнейшем.

На подзаконном уровне РЦБ регулируется актами Банка России как регулятора всего финансового рынка, частью которого является РЦБ.

К основным субъектам РЦБ относятся:

- лица, обязанные по ценным бумагам (эмитенты и др.);

- владельцы ценных бумаг, инвесторы (в том числе, квалифицированные инвесторы)

- профессиональные участники РЦБ;

- центральный депозитарий;

- регулятор - Банк России;

- саморегулируемые организации (СРО) профессиональных участников РЦБ.

Лица, обязанные по ЭЦБ, именуются специальным термином «эмитент». Лица, обязанные по иным ценным бумагам, обозначаются разными терминами, в зависимости от вида соответствующей ценной бумаги.

Понятие владельца ценных бумаг дается в ст.2 Закона о РЦБ - это лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве.

Инвесторы — это физические и юридические лица, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги (ст. 1 Закона о защите прав инвесторов). Понятие «инвестор» охватывает не только вложивших инвестиции владельцев, но и лиц, имеющих намерение осуществить инвестирование в ценные бумаги (потенциальные владельцы), и с этой целью вступающих в отношения с эмитентом и иными участниками РЦБ.

В Законе о РЦБ используется специальное понятие «квалифицированный инвестор», под которыми следует понимать лиц, имеющих опыт и квалификацию, позволяющие им адекватно оценивать риски, связанные с инвестированием на РЦБ.

В ст. 51.2 содержится перечень юридических лиц, которые по роду своей деятельности являются квалифицированными инвесторами в силу закона. Это, например, брокеры, дилеры, управляющие на РЦБ, кредитные организации, Банк России, Банк развития, страховые организации, Агентство по страхованию вкладов, акционерные инвестиционные фонды, управляющие компании, негосударственные пенсионные фонды, международные финансовые организации и некоторые др.

Физические и юридические лица, не входящие в указанный выше перечень, могут быть признаны квалифицированными инвесторами, если они отвечают требованиям, установленным Законом о РЦБ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами. Эти требования касаются опыта работы в сфере финансового рынка, владения ценными бумагами и (или) иными финансовыми инструментами общей стоимостью не менее определенной суммы, количества совершенных сделок с определенными финансовыми инструментами и т.п.

Признание лица по его заявлению квалифицированным инвестором осуществляется брокерами и другими профессиональными субъектами, определенными Банком России, в установленном им порядке.

Квалифицированные инвесторы могут приобретать ограниченные в обороте ценные бумаги, предназначенные только для квалифицированных инвесторов (например, структурные облигации), для которых Законом о РЦБ установлены специальные правила обращения (ст.ст. 51.2, п.7 ст.17, п. 4 ст. 27.6 и др.). Инвестирование в них более рискованно, чем в обычные ценные бумаги, но может обеспечить более высокую доходность.

Профессиональные участники РЦБ – юридические лица, оказывающие финансовые услуги на основании выданной Банком России лицензии на осуществление одного или нескольких следующих видов деятельности[4]:

брокеры - исполняют поручения клиентов на совершение гражданско-правовых сделок на РЦБ на основании возмездных договоров с клиентом (договоров о брокерском обслуживании);

управляющие - осуществляют доверительное управление ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок на РЦБ;

дилеры - совершают сделки купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным ими ценам.

регистраторы - осуществляют сбор, фиксацию, обработку, хранение и предоставление данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление информации из данного реестра;

депозитарии - осуществляют функции номинальных держателей ценных бумаг, включающие в себя услуги по учету и оформлению перехода прав на БЦБ.

В случаях, предусмотренных законом (ч.ч. 2, 3 ст. 24 Федерального закона от 07 декабря 2011 г. № 414-ФЗ «О центральном депозитарии»), номинальным держателем ценных бумаг в реестре может быть только центральный депозитарий, отвечающий повышенным, по сравнению с другими депозитариями, требованиям. В настоящее время статус центрального депозитария в России присвоен Небанковской кредитной организации акционерному обществу «Национальный расчетный депозитарий» (НКО АО НРД)[5].

Банк России, как регулятор РЦБ, вправе проводить проверки лиц, обязанных по ценным бумагам, а также профессиональных участников РЦБ по вопросам соблюдения законодательства, регламентирующего их деятельность, и привлекать к административной ответственности.

Для профессиональных участников РЦБ установлено обязательное членство в саморегулируемых организациях (СРО), которые разрабатывают правила и стандарты профессиональной деятельности, являющиеся обязательными для их членов, осуществляют контроль за соблюдением этих стандартов и правил, привлекают к ответственности за их нарушения.

РЦБ как целостное явление традиционно подразделяют на несколько сегментов (видов) в зависимости от особенностей складывающихся на нем общественных отношений. В частности, на РЦБ выделяются следующие сегменты:

1. Первичный и вторичный рынки.

На первичном рынке осуществляется введение ценных бумаг в оборот – т.е. передача ценных бумаг от обязанных по ним лиц к первым владельцам.

В отношении ЭЦБ для обозначения такой передачи используется специальный термин – «размещение». Оно может быть публичным и непубличным.

Публичное размещение ценных бумаг – это размещение их путем открытой подписки, в том числе размещение на организованных торгах (за исключением размещения ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов).

На вторичном рынке происходит обращение ценных бумаг, т.е. их передача от первоначальных владельцев к следующим, и так далее.

Публичным обращением признается обращение ценных бумаг на организованных торгах или обращение их путем предложения неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы. Не является публичным обращение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на организованных торгах.

Как на первичном, так и на вторичном РЦБ могут действовать посредники (брокеры). Посредники при размещении эмиссионных ценных бумаг, действующие по договору с эмитентом в его интересах, носят название андеррайтеров, а соответствующая их деятельность называется андеррайтингом.

На фондовом рынке используется специальное понятие IPO (Initial Public Offering) – первичное публичное предложение, т.е. первое предложение акций (либо депозитарных расписок на акции) компании неограниченному кругу лиц (обычно через биржу).

2. Организованный и неорганизованный рынки.

Организованный рынок – это рынок, сформированный посредством профессиональной деятельности организаторов торговли, к которым Федеральным законом от 21 ноября 2011 г. N 325-ФЗ «Об организованных торгах» относятся биржи и торговые системы. Организаторы торговли устанавливают правила заключения сделок на организованных торгах с определенным ими кругом финансовых инструментов и обеспечивают их реализацию.

Особенностью организованного рынка является то, что заключение сделок эмитентами и инвесторами на нем осуществляется через профессиональных участников РЦБ (брокеров, управляющих), которым организатором торговли присвоен статус участника организованных торгов путем прохождения процедуры допуска к участию в торгах.

Ценные бумаги становятся предметом организованных торгов путем процедуры листинга - включения их организатором торговли в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам для заключения договоров купли-продажи, в том числе включение ценных бумаг биржей в котировальные списки, в которые включаются ценные бумаги эмитентов, соответствующих повышенным требованиям, обладающие особой инвестиционной привлекательностью.

Исключение ценных бумаг организатором торговли из списка ценных бумаг, допущенных к организованным торгам для заключения договоров купли-продажи, в том числе исключение ценных бумаг биржей из котировального списка, именуется делистингом (ст. 2 Закона о РЦБ).

К неорганизованной относится та часть РЦБ, которая не упорядочивается посредством деятельности организаторов торговли.

3. Спотовый (кассовый) рынок и рынок производных финансовых инструментов (срочный рынок).

На спотовом (кассовом) рынке заключаются обычные договоры купли-продажи ценных бумаг, характеризующиеся быстрым их исполнением (так называемые «кассовые» или «спот» сделки). На рынке производных финансовых инструментов (срочном рынке) заключаются специфические договоры с отсроченным исполнением, именуемые «производными финансовыми инструментами», сокращенно – «ПФИ» (в мировой практике в качестве синонима термину «ПФИ» употребляется термин «дериватив»). Исполнение договоров, являющихся ПФИ, отдалено от момента их заключения либо истечением установленного срока, либо наступлением какого-либо условия.

Статьей 2 Закона о РЦБ производные финансовые инструменты, наряду с ценными бумагами, отнесены к категории «финансовый инструмент». Однако, в отличие от ценных бумаг, являющихся самостоятельными объектами гражданских прав, ПФИ представляют собой особый вид гражданско-правовых сделок и не являются объектами гражданских прав.

Экономическая цель заключения договора, являющегося ПФИ, состоит в хеджировании - снижении риска неблагоприятного для одной из сторон такого договора (хеджера) изменения ситуации на рынке определенного товара и переложении данного риска на другую сторону договора (спекулянта) за вознаграждение. Поэтому условия таких договоров определяются с учетом рисков, существующих на рынке какого-либо «базисного актива», в качестве которого могут выступать не только ценные бумаги, но и иностранная валюта или биржевой товар. Так, к обстоятельствам, в зависимость от которых могут быть поставлены условия ПФИ, Закон о РЦБ относит изменение: цен на товары или ценные бумаги, курсов валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию, физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды и некоторые др.

К видам производных финансовых инструментов относятся опционные, форвардные, фьючерсные и своп договоры[6].

Договоры, являющиеся ПФИ, далеко не всегда предусматривают обязанность передать базовый актив от одной стороны к другой. Некоторые виды ПФИ предусматривают исключительно денежные расчеты между сторонами на определенных условиях, однако, в любом случае, ПФИ характеризуются тем, что их условия производны (т.е. зависят) от условий обращения какого-либо объекта гражданских прав, являющегося их базовым активом.

От ПФИ следует отличать договоры репо, составляющие особую область РЦБ. Репо по своей сути – это комбинация в составе единого договора спотовой (кассовой) сделки и ПФИ. По договору репо одна сторона продает другой стороне ценные бумаги с обязательством обратной продажи ей таких же ценных бумаг по заранее определенной цене по истечении определенного срока.

Особенности заключения ПФИ и договоров репо установлены, соответственно, ст.ст. 51.4 и 51.3 Закона о РЦБ.

Свою специфику имеют рынки определенных видов ценных бумаг, которые будут рассмотрены нами далее.

Акции

Акция - это именная ЭЦБ, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества (АО) в виде дивидендов, на участие в управлении обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации (ст. 2 Закона о РЦБ).

В зависимости от объема удостоверяемых прав в законе выделяются обыкновенные и привилегированные акции.

Обыкновенная акция в соответствии с п.2 ст.31 Закона об АО закрепляет право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции.

АО может не только осуществить основной выпуск обыкновенных акций при его учреждении, но и впоследствии осуществлять дополнительные выпуски обыкновенных акций, увеличивая при этом свой уставный капитал. Каждая обыкновенная акция основного или дополнительных выпусков будет предоставлять их владельцам одинаковый объем прав.

В соответствии со ст. 25 Закона об АО общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций, по общему правилу, не должна превышать 25 % от уставного капитала общества.

Согласно ст.32 Закона об АО владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, кроме вопросов о реорганизации и ликвидации общества, ограничении прав владельцев соответствующих привилегированных акций и других случаев, предусмотренных данным законом (п. 3.2 ст.18, п. 3.2 ст.19, п.п. 4-6 ст. 32).

Привилегированные акции одного типа предоставляют их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость.

В уставе общества должны быть определены размер дивиденда (фиксированный дивиденд) и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.

Если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определен размер дивиденда, и (или) ликвидационная стоимость, то в уставе должны быть установлены очередности выплаты дивидендов и (или) ликвидационной стоимости по каждому из них.

Таким образом, привилегированные акции могут предоставлять их владельцам различные комбинации прав:

- право на фиксированный дивиденд и на ликвидационную стоимость;

- право только на фиксированный дивиденд (владельцы таких акций при ликвидации общества участвуют в распределении имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, наравне с владельцами обыкновенных акций);

- право только на ликвидационную стоимость (владельцы таких акций получают дивиденды в том же размере и в те же сроки, что и владельцы обыкновенных акций).

При этом и фиксированный дивиденд, и ликвидационная стоимость могут быть определены:

- в твердой денежной сумме;

- в процентах к номинальной стоимости привилегированной акции;

- путем установления порядка их определения.

Это порождает еще большее количество возможных комбинаций прав владельцев привилегированных акций, образующих различные типы привилегированных акций.

Кроме того, выделяются такие виды привилегированных акций, как:

- конвертируемые – могут быть обменены на обыкновенные акции или другие разновидности привилегированных акций (условия конвертации привилегированных акций в обыкновенные должны быть заранее определены при эмиссии этих ценных бумаг);

- кумулятивные - в соответствии с п. 2 ст. 32 Закона об АО уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом (если уставом общества такой срок не установлен, привилегированные акции кумулятивными не являются).

Согласно ст. 27 Закона об АО уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества. Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций.

В связи с существенными отличиями правил размещения и обращения, установленных Законом об АО, следует выделить акции публичных (ПАО) и акции непубличных (НПАО) акционерных обществ, основные различия в правовом режиме которых следующие:

1. ПАО вправе проводить размещение акций и ЭЦБ, конвертируемых в его акции, как посредством открытой, так и посредством закрытой подписки, в отличие от НПАО, акции и конвертируемые в акции ЭЦБ которого не могут предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц и могут размещаться только по закрытой подписке (п. 2 ст.7);

2. Уставом ПАО или правовыми актами может быть ограничена возможность проведения закрытой подписки ПАО (п. 2 ст. 39);

3. Уставом НПАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения его акций, отчуждаемых по возмездным сделкам его акционерами, а также преимущественное право самого НПАО на приобретение отчуждаемых акций, если его акционеры не использовали свое преимущественное право (п. 3 ст. 7);

4. Уставом НПАО может быть предусмотрена необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам в течение определенного срока, не превышающего 5 лет со дня государственной регистрации НПАО либо соответствующих изменений в устав;

5. Уставом НПАО могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 3 ст. 11);

6. ПАО не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций (п. 2 ст. 25);

7. Уставом НПАО могут быть предусмотрены один или несколько типов привилегированных акций, предоставляющих помимо или вместо прав на фиксированный дивиденд и (или) ликвидационную стоимость право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров (п. 6 ст. 32).

Статьей 25 Закона об АО (п. 3) предусматривается, что если при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером НПАО, при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (дробные акции), обращающиеся наряду с целыми акциями.

Дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет. В случае если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.

Опционы эмитента

Опцион эмитента – это бездокументарная ЭЦБ, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по определенной в нем цене. В основе конструкции опциона эмитента лежит производных финансовый инструмент – опционный договор.

Экономический смысл опциона эмитента для обязанного по нему лица (акционерного общества) состоит в том, чтобы привлечь инвестиции в обмен на право в будущем приобрести его акции дополнительного выпуска по льготной цене. Для инвестора опцион эмитента может быть интересен также в качестве гарантии приобретения акций (в случае, например, немногочисленности предложений о продаже таких акций на рынке). При этом очевидно, что предлагаемая таким опционом схема работает только при наличии заинтересованности инвесторов во вложении в акции эмитента (спроса на них). Для этого эмитент должен обладать инвестиционной привлекательностью – положительной деловой репутацией и реальными перспективами развития бизнеса.

Опцион эмитента является конвертируемой ценной бумагой: он всегда исполняется путем конвертации в акции эмитента. По данной причине выпуск опционов эмитента предполагает наличие в уставе эмитента сведений о достаточном количестве объявленных акций, необходимых для конвертации в них опционов эмитента, в противном случае размещать такие опционы не допускается.

Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции (ст.ст. 37-41 Закона об АО). При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе (ст. 2 Закона о РЦБ).

Статьей 27.1 Закона о РЦБ установлены следующие особенности эмиссии опционов эмитента:

Количество акций определенной категории (типа), право на приобретение которых предоставляют опционы эмитента, не может превышать 5 процентов акций этой категории (типа), размещенных на дату представления документов для государственной регистрации выпуска опционов эмитента.

Решение о выпуске опционов эмитента может предусматривать ограничения на их обращение.

Размещение опционов эмитента возможно только после полной оплаты уставного капитала АО.

Несмотря на ряд очевидных экономических преимуществ, предоставляемых опционом эмитента как инвесторам, так и обязанным по ним лицам, в России данная ценная бумага не является распространенной. Причина этого видится в слабой урегулированности данного, относительно нового для российского права, института и наличии существенных рисков при инвестировании в такие ценные бумаги.

Эмиссия ценных бумаг

Согласно ст. 2 Закона о РЦБ эмиссия ценных бумаг - это установленная данным законом последовательность действий эмитента по размещению ЭЦБ.

Под размещением эмиссионных ценных бумаг понимается отчуждение ЭЦБ эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.

Порядок эмиссии ценных бумаг юридическими лицами определяется Законом о РЦБ, а также утвержденными Банком России Стандартами эмиссии[8]. Особенности эмиссии ценных бумаг кредитных организаций установлены Инструкцией Банка России от 27 декабря 2013 г. № 148-И «О порядке осуществления процедуры эмиссии ценных бумаг кредитных организаций на территории Российской Федерации»[9].

Если Законом о РЦБ не предусмотрено иное, процедура эмиссии включает следующие этапы.

1. Принятие уполномоченными органами эмитента решения о размещении ЭЦБ или иного решения, являющегося основанием для размещения ЭЦБ. В качестве такого решения могут выступать, например, решение об учреждении акционерного общества единственным учредителем или договор о создании акционерного общества, решение об увеличении уставного капитала акционерного общества (в случае эмиссии акций), решение уполномоченного органа эмитента о размещении облигаций, иное решение – в зависимости от целей и условий эмиссии конкретных ценных бумаг.

2. Утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске – далее ДВ) ЭЦБ. Такое решение представляет собой документ, составленный по форме, установленной Стандартами эмиссии, который удостоверяет права, закрепленные ЭЦБ.

ЭЦБ закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг, и в соответствии с законодательством РФ (ст. 18 Закона о РЦБ).

Решение о выпуске (ДВ) ЭЦБ, по общему правилу, утверждается на основании и в соответствии с решением об их размещении. В хозяйственном обществе такое решение утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или органом управления, осуществляющим в соответствии с федеральными законами функции совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества. Решение о выпуске (ДВ) ценных бумаг юридического лица иной организационно-правовой формы утверждается высшим органом управления этого юридического лица, если иное не установлено федеральными законами.

Согласно п. 3.3 Стандартов эмиссии решение о выпуске (ДВ) ценных бумаг должно быть утверждено не позднее шести месяцев с момента принятия решения об их размещении, за отдельными исключениями.

3. Государственная регистрация выпуска (ДВ) ЭЦБ, которую осуществляет Банк России, или присвоение идентификационного номера выпуску биржей либо центральным депозитарием, в случаях, когда по закону его государственная регистрация не требуется (например, при выпуске биржевых или коммерческих облигаций).

Документы для государственной регистрации выпуска (ДВ) ЭЦБ представляются эмитентом не позднее трех месяцев с даты утверждения решения о выпуске (ДВ), либо не позднее одного месяца с даты утверждения проспекта ценных бумаг (п. 5.7 Стандартов эмиссии).

Порядок и сроки государственной регистрации установлены ст. 20 Закона о РЦБ и Стандартами эмиссии.

4. Размещение ЭЦБ, которое включает в себя:

- совершение сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг их первым владельцам;

- внесение приходных записей по счетам первых владельцев в случае размещения БЦБ или документарных облигаций с обязательным централизованным хранением;

- выдачу сертификатов документарных облигаций их первым владельцам (в случае размещения документарных облигаций без обязательного централизованного хранения).

Размещение ценных бумаг должно осуществляться в соответствии с условиями, определенными решением об их выпуске (ДВ).

По общему правилу, эмитент имеет право начинать размещение ценных бумаг только после государственной регистрации их выпуска (ДВ).

Судебная практика в отношении сделок купли-продажи акций, совершенных до государственной регистрации в установленном порядке их выпуска стоит на позиции признания их недействительными (см. п. 1 Обзора практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций)[10].

В то же время, из указанного правила есть ряд исключений (п. 3 ст. 19 Закона о РЦБ). В частности, при учреждении АО размещение акций осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска акций - одновременно с государственной регистрацией их выпуска. Размещение ЭЦБ при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения или преобразования осуществляется в день государственной регистрации соответствующего юридического лица, создаваемого в результате реорганизации, а при реорганизации в форме присоединения - на дату внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Запрещается начинать размещение путем подписки ЭЦБ выпуска (ДВ), государственная регистрация которого сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, ранее даты, с которой эмитент предоставляет доступ к проспекту ценных бумаг.

Информация о цене размещения ЭЦБ или порядке ее определения должна быть раскрыта эмитентом не позднее даты начала размещения ЭЦБ.

Облигации одного выпуска, размещаемые по открытой подписке, могут размещаться отдельными частями (траншами) в разные сроки (гл. 26 Стандартов эмиссии).

Эмитент обязан завершить размещение ЭЦБ в срок, определенный решением об их выпуске (ДВ).

В случае размещения ЭЦБ путем подписки указанный срок не может составлять более одного года с даты государственной регистрации их выпуска (ДВ). Эмитент вправе продлить указанный срок путем внесения соответствующих изменений в решение о выпуске (ДВ) ЭЦБ. При этом каждое продление срока размещения ЭЦБ не может составлять более одного года, а общий срок размещения с учетом его продления - более трех лет с даты государственной регистрации их выпуска (ДВ).

Количество размещаемых ЭЦБ не должно превышать количество, указанное в решении об их выпуске (ДВ), при этом эмитент может разместить меньшее количество ЭЦБ, чем указано в таком решении. Фактическое количество размещенных ЭЦБ указывается в отчете или уведомлении об итогах их выпуска (ДВ).

После государственной регистрации выпуска (ДВ) ЭЦБ и до начала их размещения эмитент вправе отказаться от размещения этих ЭЦБ (ст. 24.2 Закона о РЦБ), представив в Банк России соответствующие заявление и отчет об итогах выпуска (ДВ), содержащий информацию о том, что ни одна ценная бумага выпуска (ДВ) не размещена. Решение об отказе от размещения ЭЦБ принимает уполномоченный орган эмитента, к компетенции которого относится вопрос о размещении соответствующих ЭЦБ.

5. Государственная регистрация отчета об итогах выпуска (ДВ) ценных бумаг или предоставление уведомления об итогах выпуска (ДВ) ценных бумаг. Эмитент обязан представить в Банк России один из указанных документов не позднее 30 дней после завершения размещения ЭЦБ (ст. 25 Закона о РЦБ).

В отличие от указанного отчета, уведомление об итогах выпуска (ДВ) не подлежит государственной регистрации Банком России. Такое уведомление может быть представлено при одновременном соблюдении следующих условий:

1) ценные бумаги размещены путем открытой подписки;

2) ценные бумаги при их размещении оплачены деньгами и (или) ЭЦБ, допущенными к организованным торгам;

3) ценные бумаги допущены к организованным торгам.

При этом эмитент обязан раскрыть информацию о намерении представить уведомление об итогах выпуска (ДВ) ЭЦБ до начала их размещения.

Отчет или уведомление об итогах выпуска (ДВ) ЭЦБ утверждается уполномоченным органом эмитента и подписывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа эмитента, подтверждающими тем самым достоверность и полноту всей содержащейся там информации. Лица, подписавшие либо утвердившие (проголосовавшие за утверждение) указанные отчет или уведомление, несут солидарно субсидиарную ответственность за убытки, причиненные эмитентом инвестору и (или) владельцу ЭЦБ вследствие подтвержденной ими недостоверной, неполной и (или) вводящей в заблуждение информации.

Банк России рассматривает отчет об итогах выпуска (ДВ) эмиссионных ценных бумаг в течение 14 дней и при отсутствии связанных с эмиссией ценных бумаг нарушений регистрирует его.

В отношении некоторых видов ЭЦБ законом предусмотрены отступления от описанной выше общей процедуры эмиссии ценных бумаг. Например, эмиссия РДР не предусматривает первого и последнего, пятого этапов.

Особого рассмотрения заслуживает вопрос о способах размещения ценных бумаг при эмиссии. На основании норм Закона об АО и Стандартов эмиссии можно выделить следующие способы размещения ЭЦБ:

1. Распределение акций АО среди учредителей (приобретение всех акций единственным учредителем) - единственный способ размещения акций, применяемый при учреждении АО.

2. Распределение акций среди акционеров - осуществляется в случае увеличения уставного капитала АО за счет имущества общества путем размещения дополнительных акций (п. 5 ст. 28 Закона об АО). Этот способ характеризуется тем, что акционеры приобретают дополнительные акции общества, но не осуществляют их оплату – источником оплаты является имущество АО. Дополнительные акции при этом распределяются среди акционеров пропорционально имевшемуся у них количеству акций, причем каждому акционеру передаются акции той же категории/типа, что уже имелись у него.

3. Подписка – предложение ценных бумаг ограниченному (закрытая подписка) или неограниченному (открытая подписка) кругу лиц. Если конкретный вид подписки специально не предусмотрен законом или уставом, его определяет сам эмитент.

В отличие от двух предыдущих способов, касающихся только акций, подписка универсальна и применяется для размещения любых ЭЦБ. Особенность подписки состоит в заключении в процессе размещения ЭЦБ возмездных гражданско-правовых договоров с приобретателями ценных бумаг (чаще всего – купли-продажи или мены).

4. Конвертация ценных бумаг – замена одной или нескольких ЭЦБ определенного вида, типа и категории, номинальной стоимости одной или несколькими ЭЦБ другого вида, типа, категории или номинальной стоимости.

Конвертация осуществляется в следующих случаях:

1) изменение номинальной стоимости акций (при увеличении или уменьшении уставного капитала АО);

2) изменение прав, удостоверяемых ценными бумагами (конвертация привилегированных акций в обыкновенные либо в привилегированные акции другого типа, облигаций одного типа в облигации другого типа);

3) консолидация (замена 2-х и более акций одной акцией той же категории и типа, но с большей номинальной стоимостью);

4) дробление (замена одной акции двумя и более акциями той же категории и типа, с меньшей номинальной стоимостью);

5) изменение вида ценной бумаги (конвертация облигаций или опционов эмитента в акции);

6) конвертация акций и иных ЭЦБ реорганизуемого общества в ценные бумаги общества, образуемого в результате реорганизации.

При этом не допускается конвертация:

• обыкновенных акций в привилегированные и в другие ЭЦБ (п. 3 ст. 31 Закона об АО);

• привилегированных акций в другие ЭЦБ, кроме обыкновенных акций или иных привилегированных акций, если это предусмотрено уставом общества (п. 3 ст. 32 Закона об АО).

Российские эмитенты вправе размещать ценные бумаги за пределами РФ, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении ЭЦБ российских эмитентов, только по разрешению Банка России. Условия такого размещения определены в ст. 16 Закона о РЦБ (абзацы 7-9), при этом выпуск (ДВ) таких ЭЦБ должен быть зарегистрирован в РФ, и количество ценных бумаг, предполагаемых к размещению за рубежом, не должно превышать норматив, установленный Банком России.

Эмиссия ценных бумаг может быть приостановлена Банком России по основаниям, установленным ст. 26 Закона о РЦБ, на любом ее этапе до государственной регистрации отчета об итогах выпуска (ДВ) ЭЦБ либо до начала их размещения, если этап регистрации отчета не предусматривается. В случае приостановления эмиссии эмитент обязан прекратить размещение ЭЦБ и устранить выявленные нарушения. Эмиссия возобновляется по решению Банка России после устранения выявленного правонарушения.

Выпуск (ДВ) ЭЦБ может быть признан несостоявшимся после его государственной регистрации или присвоения ему идентификационного номера и до государственной регистрации отчета об итогах выпуска (ДВ) ЭЦБ, а в случае, если государственная регистрация отчета не предусматривается, - до начала размещения ЭЦБ, по следующим основаниям:

1) нарушение эмитентом в ходе эмиссии требований законодательства РФ, которое не может быть устранено иначе, чем посредством изъятия из обращения ЭЦБ выпуска (ДВ);

2) обнаружение в документах, представленных на регистрацию либо для присвоения выпуску (ДВ) идентификационного номера, недостоверной или вводящей в заблуждение информации, повлекшей за собой существенное нарушение прав и (или) законных интересов инвесторов или владельцев ЭЦБ;

3) непредставление эмитентом в Банк России отчета об итогах выпуска (ДВ) ЭЦБ в установленный срок после истечения срока их размещения;

4) отказ Банка России в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (ДВ) ЭЦБ;

5) неразмещение ни одной ЭЦБ выпуска (ДВ);

6) неисполнение эмитентом требования Банка России об устранении допущенных в ходе эмиссии нарушений.

Признание выпуска (ДВ) ЭЦБ несостоявшимся осуществляются по решению Банка России.

Выпуск (ДВ) ЭЦБ в судебном порядке может быть признан недействительным по основаниям, указанным в п.п. 1 и 2 приведенного выше перечня в течение трех месяцев с момента государственной регистрации отчета об итогах выпуска (ДВ) ЭЦБ (данный срок в случае его пропуска восстановлению не подлежит).

С соответствующим иском в суд могут обращаться:

- Банк России,

- орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (ФНС России),

- участник (акционер) эмитента,

- владелец ЭЦБ эмитента того же вида, категории (типа), что и ЭЦБ выпуска (ДВ).

С момента государственной регистрации выпуска (ДВ) ЭЦБ (или присвоения ему идентификационного номера) заявление в суд требований о признании недействительными решений, принятых эмитентом, Банком России и (или) иным уполномоченным органом либо организацией и связанных с осуществлением эмиссии ценных бумаг, возможно только одновременно с заявлением в суд требования о признании соответствующего выпуска (ДВ) ЭЦБ недействительным.

В случае если регистрация отчета об итогах выпуска (ДВ) не предусмотрена, требование о признании недействительным выпуска (ДВ) может быть заявлено в суд до раскрытия эмитентом информации о начале размещения таких ценных бумаг.

Недействительность отдельных сделок[11], совершенных в процессе размещения ЭЦБ, не влечет за собой признание выпуска (ДВ) ЭЦБ недействительным.

Правовым последствием признания выпуска (ДВ) ЭЦБ несостоявшимся или недействительным является аннулирование его государственной регистрации, изъятие из обращения соответствующих ЭЦБ и возвращение их владельцам имущества, полученного эмитентом в счет их оплаты.