Материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления пользователям Интернета и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав.
© 2018 - 2024
Помимо условия о цене стороны могут признать существенными и иные условия договора, например срок передачи акций или доли, порядок реализации корпоративных прав, возникших до передачи акций или доли, и пр. В некоторых случаях для покупателя имеет значение именно обеспечение передачи акций или доли до определенного срока (обычно это связано с датой закрытия реестра при составлении списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, либо с датой составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов или реализацию иных корпоративных прав). Если такой особый интерес у покупателя имеется, то об этом может быть указано в договоре. В этом случае просрочка передачи акций или доли может влечь утрату интереса покупателя и дает право покупателю отказаться от принятия акций с просрочкой.
Субъекты договоров купли-продажи акций или доли
Субъектами договора являются продавец и покупатель.
Продавцом в разных ситуациях может выступать: а) участник общества с ограниченной ответственностью (акционер); б) лицо, действующее по поручению участника; в) лицо, уполномоченное в силу закона продавать чужие акции (доли в уставном капитале), а также г) неуполномоченный субъект. При юридическом сопровождении заключения и исполнения договора купли-продажи акций или доли следует особое внимание уделять установлению полномочий продавца на совершение сделки.
Среди перечисленных вариантов с точки зрения обеспечения интересов покупателя наилучшим является, без сомнений, первый - случай, когда продавцом выступает акционер или участник общества. Подтверждением статуса участника будет служить выписка из ЕГРЮЛ, а для акционера подтверждением его статуса является выписка из реестра акционеров. Кроме того, для установления права лица отчуждать акции (долю) необходимо исследовать также правоустанавливающий документ, на основании которого продавец стал участником (договор об учреждении общества, свидетельство о праве на наследство, договор купли-продажи акций (доли) и пр.).
Если же сам акционер (участник) не может (в силу территориальной удаленности, по иным причинам) заключить договор купли-продажи, он вправе воспользоваться услугами посредника.
Так, если акции продаются на организованном рынке, то продавцом крайне редко выступает непосредственно акционер. Для участия в организованных торгах допускаются только профессиональные участники рынка ценных бумаг, прошедшие аккредитацию на бирже, поэтому акционер, желающий продать принадлежащие ему акции, котирующиеся на бирже, вынужден заключить договор поручения или комиссии с профессиональным участником рынка ценных бумаг, аккредитованным на бирже. Для удобства ведения операций с акциями такие сделки часто совершают с привлечением номинального держателя, имеющего аккредитацию на бирже. В таком случае лицо, которое желает приобрести или продать акции определенного эмитента на бирже, заключает договор с номинальным держателем, который ведет учет своих клиентов, открывая им лицевые счета и учитывая права на акции. У держателя реестра акционеров такие акции не отражаются до установленной законом даты (как правило, один раз в год при подготовке к очередному общему собранию акционеров).
Согласно закону посреднические договоры могут предполагать заключение посредником договора от собственного имени (комиссионер) или от имени продавца (поверенный).
Чтобы заключить договор, поверенный, действующий от имени участника, должен иметь нотариально удостоверенную доверенность от участника либо его полномочие должно быть предоставлено ему иным документом, например содержаться в нотариально удостоверенном договоре поручения. Требование обязательного нотариального удостоверения доверенности или договора, содержащего полномочие поверенного действовать от имени участника общества с ограниченной ответственностью, вытекает из положений п. 1 ст. 185.1 ГК РФ, согласно которому доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена. В соответствии с п. 4 ст. 185 ГК РФ к договору, содержащему положения о полномочиях лица действовать от имени представляемого, применяются правила о доверенности. Для доверенностей на распоряжение акциями действуют общие правила о форме доверенности, их обязательное нотариальное удостоверение законом не предусмотрено.
В силу закона возможность продажи чужого имущества, в том числе акций и доли в уставном капитале, предоставлена доверительному управляющему, судебному приставу-исполнителю и некоторым иным субъектам. Несмотря на то что доверительный управляющий действует на основании договора, его полномочия доверительного управляющего по распоряжению переданным в управление имуществом не всегда следуют из договора с собственником (в рассматриваемом случае - с акционером или участником общества с ограниченной ответственностью). Так, договор доверительного управления наследственным имуществом заключается нотариусом, а договор доверительного управления имуществом безвестно отсутствующего лица, малолетних, оставшихся без попечения родителей, - органами опеки и попечительства. В этих ситуациях участник мог и не выражать волю на отчуждение акций (доли), однако в силу закона доверительный управляющий вправе осуществлять в отношении переданного имущества все правомочия собственника, включая право распоряжения.
Доверительный управляющий, которому в доверительное управление переданы акции или доля в составе иного имущества, имеет право их продавать, выступая в качестве продавца, а в договоре должна быть сделана соответствующая отметка о том, что продавец действует в качестве доверительного управляющего.
Продажа акций или доли иными лицами, которые в силу закона имеют право продавать чужое имущество, происходит в случаях обращения взыскания на акции или долю на основании судебного решения.
Отчуждение акций или доли неуполномоченным лицом является правонарушением. Вместе с тем наличие в ГК РФ, а также в Законе об ООО ряда норм, защищающих права лица, утратившего корпоративный контроль в результате противоправных действий третьих лиц, приводит к выводу, что подобные ситуации имеют место. К данным отношениям подлежат применению нормы гл. 30 ГК РФ о защите от эвикции (изъятия товара по основаниям, возникшим до передачи), а также нормы о восстановлении корпоративного контроля (п. 3 ст. 65.2 ГК РФ, п. 17 ст. 21 Закона об ООО).
Покупателем акций (доли) может быть любое лицо, правоспособность которого предусматривает способность обладать акциями или долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Так, согласно п. 7 ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах партнерство не может быть участником других юридических лиц. Следовательно, партнерство не вправе быть покупателем по договору купли-продажи акций или доли в уставном капитале. Правовым последствием приобретения акций или доли хозяйственным партнерством или иным лицом, правоспособность которого не включает способности обладать акциями или долями в уставном капитале, является обязанность такого приобретателя в течение года произвести сделку, направленную на отчуждение акций или доли. Если это не будет сделано, такие акции или доля подлежат принудительной продаже по решению суда по заявлению государственного органа или органа местного самоуправления с передачей бывшему обладателю вырученной суммы либо передачей в государственную или муниципальную собственность с возмещением определенной судом стоимости такой доли (ст. 238 ГК РФ).
Малолетние и недееспособные лица приобретают акции или доли через своих законных представителей, а несовершеннолетние и ограниченные в дееспособности - самостоятельно, с согласия законных представителей.
Законом для самого общества установлены ограничения на приобретение долей в его уставном капитале. Это возможно только по основаниям, предусмотренным законом (п. 1 ст. 23 Закона об ООО). Приобретение обществом своей доли в случаях, не предусмотренных законом, влечет недействительность совершенной сделки (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14).
Ограничения круга покупателей могут устанавливаться в уставе общества с ограниченной ответственностью или непубличного акционерного общества. Если особенности оборотоспособности акций непубличного общества или доли предполагают получение согласия участников на отчуждение акций или доли третьему лицу, покупателем акций или доли не сможет быть субъект, на отчуждение акций или доли которому не получено согласие в закрепленном уставом порядке. Отсутствие такого согласия в силу ст. 173.1 ГК РФ может являться основанием признания сделки об отчуждении акций или доли такому покупателю недействительной. Ограничения отчуждать акции или долю могут содержаться также и в корпоративном договоре. Заключение договора купли-продажи акций или доли в нарушение запрета продавать долю данному покупателю или иного запрета может влечь признание договора купли-продажи недействительным, если покупатель знал или должен был знать об ограничениях, установленных корпоративным договором (п. 6 ст. 67.2 ГК РФ).
Обеспечение прав покупателя акций или доли
Кроме условия о цене важное значение для покупателя приобретают экономические показатели общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества, акции или доля в уставном капитале которого отчуждаются. Само общество не является субъектом договора купли-продажи доли, поэтому оно не может принять на себя какие-либо обязанности по этому договору, например в части совершения или несовершения определенных сделок, принятия корпоративных решений. Такие обязанности не могут быть возложены на общество договором без его согласия (п. 3 ст. 308 ГК РФ).
В отличие от иных товаров, при приобретении которых для покупателя имеют ценность их свойства, приобретение акций или доли в уставном капитале для покупателя означает приобретение определенного "бизнеса". Интерес для него представляют не столько свойства доли, сколько характеристики самого общества с ограниченной ответственностью, доля в уставном капитале которого продается.
Для того чтобы обеспечить интересы покупателя доли, сторонам приходится использовать такие правовые средства, как заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ) и возмещение потерь, возникших вследствие наступления указанных в договоре обстоятельств (ст. 406.1 ГК РФ). До внесения изменений в ГК РФ Законом от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации" такие инструменты использовались на основании гарантированной ст. ст. 1, 421 ГК РФ свободы договора, теперь же их применение субъектами легализовано в ГК РФ. Продавец в договоре информирует покупателя о финансовом состоянии третьего лица (такая возможность прямо предусмотрена п. 1 ст. 431.2 ГК РФ); при несоответствии фактических обстоятельств указанным в договоре покупатель вправе потребовать возмещения причиненных убытков или уплаты установленной договором неустойки. Сложность буквального применения данного положения может состоять в установлении причинной связи между сообщением недостоверных сведений продавцом и убытками покупателя. В отечественной правовой системе возмещению подлежат только прямые убытки, доктрина и судебная практика отрицательно относятся к возможности возмещения так называемых косвенных убытков - потерь, не имеющих непосредственной причинной связи с поведением должника.
Второй упомянутый инструмент - возмещение потерь (ст. 406.1 ГК РФ) - в этом смысле более перспективен, поскольку потери в отличие от убытков не обязательно вызваны противоправным поведением неисправного должника, а потому отпадает необходимость доказывать причинную связь между поведением должника и потерями.
Институт возмещения потерь предназначен для перераспределения риска между сторонами и позволяет указывать в качестве оснований для возмещения потерь в том числе обстоятельства, к которым должник (в данном случае продавец доли) непосредственного отношения не имеет.
В такой ситуации в договоре должен быть определен размер подлежащих возмещению потерь, который может быть выражен в твердой денежной сумме либо в виде установленного договором порядка определения такого размера. В отличие от неустойки (ст. 333 ГК РФ) и процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) размер возмещения потерь не может быть уменьшен судом, в том числе в связи с несоразмерностью (п. 2 ст. 406.1 ГК РФ).
Особенно актуально включение условий с заверениями возмещения потерь в договоры, направленные на продажу крупных пакетов акций. Такие заверения зачастую включают указания на отсутствие скрытых долгов или соответствие сведений, содержащихся в финансовых и бухгалтерских документах, фактическому положению. На стадии подготовки к приобретению крупных пакетов акций обычно проводят процедуру так называемой due diligence, включающую проверку финансового состояния компании, акции в которой приобретаются. Для организации доступа к информации заключают соглашение о конфиденциальности, предварительный договор, договор опциона, по которым потенциальный покупатель обязуется сохранять конфиденциальную информацию, которую потенциальный продавец предоставил при подготовке к заключению договора, даже если договор не будет заключен.
Включение в договор условий о заверениях позволяет обеспечить покупателю правовые средства защиты его прав при предоставлении недостоверной информации. В этом случае покупатель сможет потребовать признания договора недействительным как сделки, совершенной под влиянием обмана, возмещения причиненных убытков, а также уплаты неустойки, установленной на случай такого нарушения договором.
Исполнение обязательства из договора купли-продажи
акций или доли
Как и любое обязательство, обязательство по передаче акций или доли должно быть исполнено надлежащим образом (ст. 309 ГК РФ), т.е. с соблюдением условий, установленных договором купли-продажи. При исполнении обязательства стороны должны действовать добросовестно и разумно, с учетом прав и законных интересов друг друга, взаимно содействуя достижению цели обязательства, предоставляя необходимую для исполнения обязательства информацию (ст. 307 ГК РФ). Информационные обязанности продавца состоят в обязанности предоставить достаточную и достоверную информацию об акциях или доле в уставном капитале, о правах и об обязанностях, удостоверенных такими акциями или долей.
В публичных акционерных обществах все права акционеров указаны в уставе, причем устав является общедоступным на сайте публичного акционерного общества. При таких обстоятельствах никаких специальных действий по извещению о правах акционеров публичного общества продавец акций совершать не должен. Сложнее обстоит дело в непубличных обществах. В непубличных акционерных обществах права акционера могут предусматриваться уставом, поэтому продавец обязан обеспечить покупателю возможность ознакомиться с содержанием устава. Поскольку в обществе с ограниченной ответственностью права и обязанности участника определяются не только законом, но могут быть установлены уставом, покупатель должен быть извещен об особенностях прав и обязанностей, удостоверенных долей. В соответствии со ст. ст. 8, 9 Закона об ООО дополнительные права и обязанности могут быть предусмотрены уставом по единогласному решению общего собрания в отношении всех участников; по решению общего собрания участников, принятому большинством в 2/3 голосов, обязанности могут быть возложены на одного участника, если он голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие, или по единогласному решению всех участников дополнительные права могут быть предоставлены одному участнику.
При продаже доли права и обязанности, установленные уставом для всех участников, возникают и у приобретателя доли; те же права и обязанности, которые были установлены для определенного участника (продавца доли), к приобретателю не переходят.
Продавец обязан информировать покупателя о возникших у него, но не реализованных субъективных правах, срок реализации которых еще не истек и право на реализацию которых связано с наличием статуса участника общества. Например, продавец должен известить покупателя о возникшем в связи с полученным уведомлением праве преимущественной покупки акций непубличного общества или доли, отчуждаемой другим участником третьему лицу; об имеющейся возможности отказаться от принятия наследников умершего участника в состав участников, если принятие наследников в состав участников осуществляется с согласия участников; о принятом обществом решении об увеличении уставного капитала за счет вкладов участников, в соответствии с которым участник имеет право внести вклад в уставный капитал и тем самым увеличить номинальную стоимость своей доли, а может быть, и ее размер (если соответствующим правом воспользуются не все участники общества), и пр.
Информация, содержащаяся в договоре, считается предоставленной. В договоре может быть определен перечень документов, которые должны передаваться вместе с долей или акциями. В этом случае продавец обязан передать соответствующие документы (п. 2 ст. 456 ГК РФ).
Если в договоре не указывается, какая именно информация подлежит предоставлению, объем предоставляемой информации должен определяться исходя из указанного в п. 3 ст. 307 ГК РФ критерия ее необходимости, под которой следует понимать достаточность данной информации для реализации прав участника. В зависимости от того, какая именно информация не была предоставлена продавцом покупателю, различаются последствия неисполнения информационной обязанности. Во всех случаях непредоставление информации или предоставление недостоверной информации является нарушением договорного обязательства. В некоторых случаях предоставление недостоверной информации может влечь право взыскания договорной неустойки или возмещения причиненных убытков (ст. 393, п. 2 ст. 431.2 ГК РФ), в других - служить основанием для признания договора купли-продажи недействительным как совершенного под влиянием обмана или заблуждения (ст. ст. 178, 179 ГК РФ).
Продавец должен известить покупателя обо всех правах на акции или долю, имеющихся у третьих лиц, о которых ему известно. Если иное не указано в договоре, предполагается, что акции или доля передаются свободными от прав третьих лиц. Нарушение этой обязанности дает покупателю право требовать уменьшения покупной цены и расторжения договора.
Продавец обязан передать акции или долю - это его основная обязанность по договору купли-продажи. С обязанностью передать долю корреспондирует право покупателя требовать передачи доли. Неисполнение продавцом обязанности по передаче доли в случаях, когда обязанность ее передачи возникла по заключенному консенсуальному договору, предусматривающему исполнение покупателем встречной обязанности (например, оплаты), состоящее в уклонении от нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли, дает покупателю право потребовать передачи ему доли в судебном порядке. В этом случае внесение соответствующих изменений в ЕГРЮЛ производится на основании судебного решения (п. 11 ст. 21 Закона об ООО).
Передача акций сопровождается составлением надлежащим образом передаточного распоряжения. Понятие передаточного распоряжения рассматривалось ранее в этой главе. Для того чтобы передаточное распоряжение было исполнено держателем реестра, оно должно быть подписано уполномоченным лицом, в нем должны быть верно указаны сведения об эмитенте и зарегистрированном лице, количество акций должно соответствовать указанному в лицевом счете. У лица, которому планируется передача акций, должен быть открыт лицевой счет, т.е. надлежащим образом заполнена анкета зарегистрированного лица и представлены необходимые документы. Если покупатель акций уклоняется от открытия лицевого счета, то он тем самым допускает просрочку, поскольку до совершения таких действий покупателем исполнение обязанности по передаче акций не может быть исполнено продавцом. Закон предусматривает в этом случае возможность исполнения обязательства по передаче акций в депозит нотариуса (ст. 327 ГК РФ). Для этого в установленном порядке держатель реестра открывает депозитный лицевой счет нотариуса и на этот счет зачисляются акции. В соответствии с законом все расходы на исполнение обязательства лежат на должнике (нотариальная пошлина, и пр.).
Количество передаваемых акций должно соответствовать условиям договора. Если продавец передал акции в меньшем количестве, чем это было согласовано сторонами в договоре, то покупатель может потребовать передачи недостающего количества акций или отказаться от принятия акций. Это очень важное положение для исполнения обязательства по передаче акций, поскольку от количества акций зависят объем корпоративных прав и цена пакета акций. Если покупатель планировал приобрести за определенную сумму контрольный пакет акций, то передача акций даже всего на несколько штук меньше согласованного количества может привести к невозможности использовать приобретаемый пакет акций в соответствии с замыслом покупателя, а в таком случае приобретение акций может не представлять интереса для покупателя. Именно поэтому отказ от принятия акций, переданных в количестве меньше согласованного, является надлежащим способом защиты прав покупателя в этом случае.
Покупатель, обнаруживший нарушение условия о количестве и получивший от продавца меньшее количество акций, составляет акт об отказе от принятия акций и уведомляет о своем решении продавца. При отсутствии в разумный срок распоряжений от продавца покупатель может вернуть акции продавцу, составив передаточное распоряжение, при этом расходы, связанные с возвратом акций, ложатся на неисправного продавца. Если продавец продал все акции, его лицевой счет у держателя реестра закрыт и он уклоняется от принятия возврата акций, переданных с нарушением договора, то возврат акций может осуществляться в депозит нотариуса.
В отношении количественной характеристики продаваемой доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью дело обстоит несколько сложнее. По договору купли-продажи всегда продается только одна доля. Вместе с тем и у доли в уставном капитале есть количественная характеристика - это ее размер. Продавец обязан передать долю именно того размера, который предусмотрен договором купли-продажи. Количественная характеристика доли может изменяться в силу различных обстоятельств, ко многим из которых продавец не имеет непосредственного отношения. Так, если доля продается после принятия решения об увеличении уставного капитала, покупатель, полагающий, что им приобретается доля номинальной стоимостью 10 тыс. руб., составляющаяся 50% уставного капитала, может столкнуться с тем, что в результате внесения вклада в оплату уставного капитала вторым участником такого общества его доля будет увеличена, соответственно доля покупателя (при неизменности ее номинальной стоимости) может оказаться гораздо меньше. Если количественная характеристика доли в договоре определяется только в процентах (дроби) без указания номинальной стоимости, попытки продавца передать долю меньшего размера дают покупателю основания отказаться от передаваемой доли и от ее оплаты, а если она уже оплачена - потребовать возврата уплаченной денежной суммы (п. 1 ст. 466 ГК РФ). Ситуация, когда размер передаваемой доли оказывается больше, чем было предусмотрено договором, может сложиться, если между заключением и исполнением договора было принято решение об уменьшении уставного капитала. В этом случае в силу закона покупатель вправе принять всю долю (п. 2 ст. 466 ГК РФ).
Обязанности покупателя по договору купли-продажи акций или доли в уставном капитале сводятся к двум основным: принять долю и оплатить ее. Обязанность принять акции или долю в уставном капитале состоит в совершении покупателем действий, необходимых для приобретения акций или доли. Уклонение покупателя от принятия акций или доли может привести к понуждению покупателя принять товар.
Оплата доли может производиться непосредственно до или после передачи доли, предварительно, в кредит или с рассрочкой платежа. Никакими особенностями в сравнении с оплатой иных товаров оплата доли не обладает. В полной мере подлежат применению положения ст. ст. 486 - 489 ГК РФ. Неоплата очередного платежа при условии оплаты доли в рассрочку дает продавцу право отказаться от исполнения договора и потребовать возврата проданной доли, за исключением случая, когда сумма платежей превышает половину цены товара.
Суды признают в этом случае и право требовать расторжения договора в связи с существенным нарушением обязательства. Нарушение обязанности оплаты является наиболее распространенным нарушением договора купли-продажи доли. В таких ситуациях суды защищают права продавца, удовлетворяя его требования как в части взыскания покупной цены и процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ, так и в части расторжения договора и возврата доли в уставном капитале.
Иные договоры, направленные на отчуждение акций или долей
По договору мены акций (доли в уставном капитале) одна из сторон обязуется передать абсолютное имущественное право на акции (долю в уставном капитале) другой стороне в обмен на предоставление абсолютного имущественного права на другой товар.
Договор мены используется для передачи абсолютного имущественного права на акции и доли реже, чем договор купли-продажи, поскольку, для того чтобы заключение этого договора стало актуальным для сторон, каждая из них должна обладать имуществом, в котором нуждается контрагент. Такое совпадение бывает нечасто. Хозяйственные задачи, которые стороны решают, используя конструкцию мены, обычно связаны с нежеланием по тем или иным причинам заключать договор купли-продажи. Например, в обществе с ограниченной ответственностью договор мены используют при нежелании соблюдать требования о праве преимущественной покупки, предоставленном участникам общества с ограниченной ответственностью. Специальных правил о цене акций или долей гражданское законодательство не предусматривает. В соответствии с законом к договору мены применяются правила о купле-продаже, при этом каждая сторона признается продавцом того товара, который она обязана передать, и покупателем того товара, который она обязана принять и оплатить.
Особенностью договора мены является то, что встречным предоставлением обеих сторон является имущество, а не деньги. Для квалификации договора как договора мены необязательно, чтобы оба обмениваемых объекта имели одинаковую правовую природу. Вполне возможно заключить договор мены акций на объект недвижимого имущества, долю в уставном капитале, вексель и пр. Главное, чтобы с обеих сторон предусматривались неденежные предоставления. Так, договором мены будет квалифицирован договор, по которому одна сторона передает долю в уставном капитале определенного общества с ограниченной ответственностью, а другая сторона - 20 т каменного угля определенной марки.
Для договора мены в соответствии с п. 1 ст. 568 ГК РФ установлена презумпция равноценности обмениваемых товаров. Это значит, что если в договоре не установлено иное, считается, что цена имущества, предоставляемого каждой из сторон, одинакова. Отметим, что для того, чтобы эта презумпция не действовала, соответствующее указание должно содержаться в договоре. Неравноценность обмениваемого имущества не может определяться путем определения и сопоставления рыночной стоимости обмениваемого имущества, номинальной стоимости обмениваемых акций и долей и пр.
Если в договоре содержится указание, что предоставленное сторонами не является равноценным, то сторона, предоставляющая имущество меньшей стоимости, обязана произвести доплату разницы.
Положение ст. 570 ГК РФ об одновременном переходе права на обмениваемые товары к мене акций и долей не применяется, поскольку момент перехода права на эти объекты специально определен законом. Соответственно, даже если акции или доля переходят по договору мены, право на эти объекты возникнет у приобретателя с момента внесения записи (а) в реестр акционеров или (б) в ЕГРЮЛ.
Для договора мены действует специальный способ защиты имущественных интересов сторон на случай эвикции. В соответствии со ст. 571 ГК РФ в этом случае сторона, у которой товар был изъят, вправе потребовать возврата переданного ею по договору товара и возмещения причиненных убытков. В этом смысле стороны договора мены более защищены в сравнении со сторонами договора купли-продажи.
По договору дарения акций (доли в уставном капитале) одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) абсолютное имущественное право на акции или долю в уставном капитале.
Для характеристики договора дарения ключевым является признак безвозмездности. Безвозмездность означает, что в результате исполнения договора дарения увеличивается имущество одаряемого с одновременным уменьшением имущества дарителя. При этом намерение одарить должно быть явно выражено, поскольку при наличии любых сомнений в безвозмездности договора будет действовать презумпция возмездности гражданско-правовых договоров, установленная п. 3 ст. 423 ГК РФ, и договор, в котором указано на передачу абсолютного имущественного права на акцию или долю в уставном капитале, но не указана цена, будет рассматриваться не как дарение, а как договор купли-продажи, подлежащий оплате по обычной цене, взимаемой при сравнимых обстоятельствах за подобные акции или доли (см. выше о купле-продаже акций и долей). Если намерения одарить нет, предоставление производится для решения каких-то хозяйственных задач или является одним из элементов в системе сделок, то такой договор не квалифицируется как договор дарения. Для коммерческого оборота использование договора дарения ограничено. В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 575 ГК РФ запрещается дарение, за исключением подарков небольшой стоимости, не превышающей 3 000 руб., в отношениях между коммерческими организациями. Это значит, что если даритель и одаряемый являются коммерческими организациями, то заключенный ими договор дарения доли в уставном капитале или акции может быть признан недействительным на основании ст. 168 ГК РФ.
Договор дарения в силу прямого указания закона может конструироваться как реальный (т.е. заключение договора совпадает с передачей акций или доли) или консенсуальный (т.е. содержащий обещание подарить акции или долю в будущем).
Единственным существенным условием договора дарения является условие о предмете. Определение предмета договора осуществляется в соответствии с правилами, установленными для продажи акций и доли.
Преимущественное право покупки акций или доли
Для того чтобы обеспечить интерес участников корпорации в сохранении неизменным состава участников корпорации, устанавливается преимущественное право покупки акций и долей. В обществе с ограниченной ответственностью такое право существует во всех случаях, а в непубличном акционерном обществе - только если предусмотрено в уставе. В публичном акционерном обществе преимущественное право покупки не устанавливается.
Преимущественное право покупки представляет собой субъективное право участника непубличной корпорации приобрести акции или долю в уставном капитале, предложенные к продаже третьему лицу по цене предложения такому третьему лицу или на иных условиях, установленных в уставе.
Предоставление преимущественного права является ограничением права участников такой корпорации распоряжаться принадлежащими им акциями или долями в уставном капитале.
В непубличных акционерных обществах преимущественное право может предусматриваться на случай совершения любых возмездных сделок (купля-продажа, мена, отступное и др.). Предусматривается возможность наделения преимущественным правом покупки не только других акционеров, но и само общество наряду с акционерами. Как мы знаем, по общему правилу акционерное общество не вправе приобретать собственные акции, кроме случаев, прямо предусмотренных законом. Реализация преимущественного права покупки акций акционерным обществом - один из случаев законного приобретения обществом собственных акций. Воспользоваться этим правом акционерное общество сможет только в случае, если никто из акционеров не пожелает им воспользоваться. Приобретенные таким образом акции становятся "казначейскими", общество должно в течение года распорядиться ими, в противном случае они должны быть погашены с соответствующим уменьшением уставного капитала общества.
Реализация преимущественного права покупки возможна только при попытке акционера произвести отчуждение акций постороннему лицу. Если акционер планирует продать свои акции другому акционеру, преимущественное право не действует. Действие преимущественного права распространяется только на возмездные сделки, при этом перечень таких сделок определяется уставом. Если акционер планирует подарить акции или передать их по иной безвозмездной сделке, например завещать их на случай своей смерти, то преимущественное право не может быть предоставлено даже уставом другим акционерам.
Цена, по которой будет производиться приобретение таких акций, может определяться одним из следующих способов: а) акции приобретаются по цене предложения третьему лицу; б) цена приобретения акций определена в уставе общества.
Порядок реализации права преимущественной покупки установлен законом. Акционер, желающий совершить сделку, на случай совершения которой в уставе установлено преимущественное право покупки, должен известить о своем намерении общество, которое в двухдневный срок со дня получения такого уведомления извещает акционеров о полученном извещении. В извещении указывается: а) количество отчуждаемых акций; б) цена акций; в) иные условия отчуждения акций (например, срок оплаты, размер неустойки и пр.). Если более короткий срок не установлен уставом общества, то преимущественным правом покупки акционеры могут воспользоваться в течение двух месяцев с момента уведомления общества акционером, намеренным распорядиться акциями. В любом случае срок осуществления преимущественного права не может быть установлен уставом короче чем 10 дней. Право преимущественной покупки прекращается при наличии одного из следующих обстоятельств: а) истечение установленного срока; б) получение от всех акционеров общества письменных заявлений об использовании преимущественного права или отказе от его использования.
Закон об АО не квалифицирует извещение акционера, направленное обществу в качестве оферты. Это значит, что акционер не связан данным извещением и может отказаться от заключения договора, если он решил не продавать акции.
В обществе с ограниченной ответственностью право преимущественной покупки установлено законом и не может быть отменено уставом. Оно составляет элемент правового режима доли. Любой субъект, приобретающий долю в уставном капитале, в силу прямого указания в законе знает о существовании преимущественного права покупки, поэтому в отличие от акционерных обществ в дальнейшем не потребуется доказывать осведомленность покупателей доли о существовании преимущественного права.
Преимущественное право в обществах с ограниченной ответственностью установлено только на случай продажи доли. Ни мена, ни внесение в уставный капитал, ни передача в качестве отступного доли не влечет применения правил преимущественной покупки.
Преимущественное право в обществах с ограниченной ответственностью действует только на случай продажи доли постороннему лицу, поэтому если доля продается участнику, преимущественное право покупки другим участникам не предоставляется.
Цена покупки доли при реализации права преимущественной покупки может соответствовать цене предложения третьему лицу или быть заранее определена в уставе общества. Издержки последнего способа описывались ранее применительно к акционерным обществам. В законе специально установлен запрет на одновременное предоставление возможности приобретения доли по цене предложения третьему лицу и по заранее определенной цене. Участники общества при формировании устава должны избрать только один вариант определения цены реализации преимущественного права покупки доли.
Преимущественное право покупки доли принадлежит только участникам общества, являющимся таковыми на момент его реализации (акцепта поступившей от участника оферты). Исключенные, вышедшие участники, лица, срок оплаты доли в уставном капитале которых истек, наследники умершего участника, в отношении которых еще не дано согласие на принятие их в общество, преимущественного права покупки доли не имеют. Если в соответствии с уставом преимущественное право не предоставлено обществу, то даже при обладании долей в уставном капитале, перешедшей к обществу в установленном законом порядке, оно не имеет преимущественного права покупки отчуждаемой доли.
Участники общества с ограниченной ответственностью обладают преимущественным правом покупки отчуждаемой доли пропорционально размеру той доли, которой они обладают на момент реализации права. Остатки доли, не приобретенные при реализации преимущественного права, могут быть отчуждены участником третьему лицу.
Закон предоставляет широкие возможности уставной регламентации порядка осуществления преимущественного права покупки доли в обществе с ограниченной ответственностью. В уставе могут быть предусмотрены: а) возможность воспользоваться правом приобретения доли не полностью, а частично; б) возможность непропорционального распределения отчуждаемой доли между участниками, желающими ее приобрести; в) предоставление преимущественного права покупки доли обществу, если им не пожелают воспользоваться участники.
Порядок реализации права преимущественной покупки предусмотрен императивными нормами закона и не может быть изменен уставом общества. Участник, желающий продать долю, обязан составить и нотариально удостоверить оферту, в которой должны быть указаны: а) размер отчуждаемой доли; б) цена продажи доли; в) иные условия продажи доли. Эта оферта передается обществу. В соответствии с законом участник может отозвать свою оферту не позднее дня ее получения обществом, подав заявление об отзыве такой оферты. Например, если участник направил оферту в общество заказным письмом, а затем телеграммой направил заявление об отзыве оферте, то оферта будет считаться неполученной. Квалификация в качестве оферты предложения участника означает, что он связан такой офертой. Акцепт оферты означает заключение договора. В соответствии с законом установлен 30-дневный срок для акцепта оферты. Закон предусматривает право установить в уставе большую продолжительность срока реализации права преимущественной покупки, причем максимальная его продолжительность законом не установлена (п. 7 ст. 21 Закона об ООО).
В этот срок каждый из участников может: а) отказаться от использования преимущественного права путем подачи заявления с нотариально удостоверенной подписью участника; б) отказаться от использования преимущественного права путем молчания (бездействия), т.е. не совершая никаких действий в установленный срок; в) воспользоваться преимущественным правом покупки доли, пропорциональной принадлежащей ему доле в уставном капитале; г) воспользоваться преимущественным правом покупки части приходящейся на него доли; д) воспользоваться правом приобретения доли сверх приходящейся на его долю, если другие участники отказались от реализации преимущественного права и это не запрещено уставом общества.
Реализация права преимущественной покупки осуществляется путем нотариального удостоверения акцепта нотариальной оферты либо путем заключения нотариально удостоверенного договора. На основании данного договора нотариус подает заявление в ЕГРЮЛ о внесении изменений, не связанных с изменением учредительных документов.
Участники общества с ограниченной ответственностью, которым не была предоставлена возможность реализации преимущественного права покупки, имеют возможность потребовать перевода на них прав и обязанностей покупателя.
Выход из общества
Выход как способ прекращения участия в корпорации предусмотрен для всех организаций, кроме акционерного общества. Это связано с ограничениями свободы обращения долей и акций. Выход из корпорации позволяет прекратить участие в корпорации без поиска правопреемника.
По своей природе выход представляет собой одностороннюю сделку участника корпорации, направленную на прекращение правовой связи между лицом и корпорацией. В отличие от договоров выход не требует выражения воли еще какими-то субъектами, кроме выходящего из корпорации лица.
В соответствии со ст. 94 ГК РФ участник общества с ограниченной ответственностью вправе выйти из общества путем отчуждения обществу своей доли в его уставном капитале независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества. Аналогично сформулирована норма ст. 26 Закона об ООО.
Целью наделения участника правом на выход из общества является обеспечение лицу возможности прекратить состояние участия в обществе с ограниченной ответственностью, если по какой-то причине продолжение участия в обществе становится для участника обременительным или ненужным.
Закон устанавливает, что право на выход существует лишь постольку, поскольку оно предусмотрено уставом общества, иначе говоря, наделение участников общества этим правом в настоящее время - дело самих участников. В уставе общества возможность выхода может отсутствовать на момент создания общества и быть включенной в устав в последующем по единогласному решению общего собрания участников. Реализация права на выход, таким образом, с одной стороны, служит интересам выходящего участника, но, с другой стороны, изначально невыгодна самому обществу, его кредиторам, работникам, государству и может иметь для них негативные последствия имущественного характера. Запрет на выход из общества с ограниченной ответственностью делает общество более стабильным, более надежным контрагентом и работодателем. Управляющие обществом в таком случае могут более взвешенно планировать деятельность общества, строить долгосрочные планы. Таким образом, решение вопроса о том, предусмотреть выход из общества в уставе или нет, остается на усмотрение участников, которые должны выбрать, какой интерес они желают обеспечить приоритетно - участников, кредиторов, самого общества.
Пункт 2 ст. 26 Закона об ООО содержит запрет выхода последнего участника. Поэтому даже если устав предусматривает право на выход, но в обществе остался только один участник, он не может выйти из общества.
В соответствии с законом заявление о выходе подлежит нотариальному удостоверению (п. 1 ст. 26 Закона об ООО). В отличие от продажи доли при выходе участника из общества изменения в ЕГРЮЛ, связанные с прекращением участия в обществе, нотариус самостоятельно не вносит. Нотариально удостоверенное заявление о выходе должно быть направлено в общество с ограниченной ответственностью (по почте, вручено лично, иным способом). После получения такого заявления единоличный исполнительный орган должен совершить целый ряд действий.
Выход из общества с ограниченной ответственностью порождает в силу закона юридические обязанности общества выплатить выходящему участнику действительную стоимость его доли и организационные обязанности по приведению данных ЕГРЮЛ в соответствие с изменившимся составом участников общества.
Действительная стоимость доли рассчитывается по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дате подачи заявления о выходе. Выплата действительной стоимости доли может осуществляться деньгами либо с согласия участника ему может быть выдано имущество в натуре.
Законом установлен трехмесячный срок для выплаты действительной стоимости доли (ст. 23 Закона об ООО).
Выплата действительной стоимости доли выходящему участнику никогда не рассматривается в качестве крупной сделки, в связи с этим соответствующие корпоративные одобрения для выплаты действительной стоимости доли не требуются.
Потенциальная возможность выхода из общества с ограниченной ответственностью оказывает на участников общества стимулирующее воздействие в части принятия более взвешенных решений в отношении миноритариев, которые при определенных обстоятельствах, связанных с систематической неудовлетворенностью управлением общества, могут выйти из общества, получив действительную стоимость своей доли. Таким образом, наличие в уставе права на выход оказывает положительное воздействие на сотруднический компонент социальной связи, складывающейся в обществе с ограниченной ответственностью.
Наследование акций или долей
Акции и доли в уставном капитале относятся к имуществу, поэтому они включаются в наследственную массу в случае смерти участника корпорации.
Наследование акций и долей в уставном капитале осуществляется по разным правилам.
Акции публичного акционерного общества обращаются свободно, при этом уставом никакие ограничения на обращение акций устанавливаться не могут. Это значит, что допускается свободный переход акций публичного акционерного общества по наследству в случае смерти акционера. В отношении акций непубличного общества уставом могут устанавливаться ограничения на обращение акций, но они не касаются наследования. В соответствии с п. 3 ст. 1176 ГК РФ наследники, к которым перешли акции, становятся участниками акционерного общества. Норма является императивной и никаких вариантов правового режима акции не предусматривает.
Акции считаются принадлежащими наследникам умершего акционера с момента смерти наследодателя независимо от регистрации в реестре акционеров. Вместе с тем для реализации корпоративных прав и регистрации в реестре акционеров должен быть определен состав наследников. В соответствии с законом установлен шестимесячный срок принятия наследства, по истечении которого нотариусом будет выдано свидетельство о праве на наследство, на основании которого будет открыт лицевой счет зарегистрированного лица на наследников, к которым перешли акции, и на этот счет будут зачислены акции, перешедшие по наследству. По соглашению между наследниками акции могут быть разделены между ними либо может быть выдано свидетельство о праве общей долевой собственности на наследство, в том числе и на акции. В последнем случае лицевые счета открываются держателем реестра для каждого из участников общей долевой собственности.
Для того чтобы обеспечить сохранность имущества, закон предусматривает возможность принятия ряда мер, одной из которых является охрана наследственного имущества, осуществляемая нотариусом. В соответствии со ст. ст. 1172, 1173 ГК РФ нотариус в отношении входящих в состав наследственного имущества ценных бумаг может применить следующие меры: а) опись имущества; б) передача на хранение в банк ценных бумаг, не требующих управления; б) передача в доверительное управление ценных бумаг, требующих управления. Опись составляется в отношении всего наследственного имущества. Определение того, требуется ли управление акциями, зависит от категории (типа) акций. Например, привилегированные акции, не предоставляющие права голоса, не требуют управления, а требуют только обеспечения сохранности. Обыкновенные акции и привилегированные акции, предоставляющие право голоса, требуют реализации правомочий их обладателей, т.е. управления. В таком случае нотариус должен заключить договор доверительного управления акциями по основаниям и в порядке, предусмотренным законом.
Наследование долей в уставном капитале несколько сложнее. В соответствии с п. 66 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2012 г. N 9 "О судебной практике по делам о наследовании" свидетельство о праве на наследство, в состав которого входит доля в уставном капитале, "является лишь основанием для постановки вопроса об участии наследника в соответствующем... обществе... который разрешается в соответствии с ГК РФ, другими законами или учредительными документами".
В соответствии с п. 8 ст. 21 Закона об ООО может быть установлено несколько вариантов наследования доли в уставном капитале: а) наследование доли может производиться с согласия участников (причем порядок получения такого согласия может различаться); б) наследование может производиться без согласия участников; в) в уставе общества может содержаться запрет на переход доли к наследникам участника общества.
Рассмотрим правовые последствия смерти участника в каждом из трех случаев.
1. Если в соответствии с уставом общества с ограниченной ответственностью переход прав участника к наследнику происходит с согласия остальных участников и не определен порядок получения такого согласия, то действует диспозитивное правило п. 10 ст. 21 Закона об ООО, в соответствии с которым согласие дается путем молчания (бездействия) в течение 30 дней после направления наследником участника заявления о принятии его в состав участников. Таким образом, если ни один из участников общества не заявил об отсутствии согласия, согласие на приобретение прав участника наследником считается полученным. Пока не заключено соглашение о разделе наследства, имущество находится в общей долевой собственности всех наследников. Закон не дает участникам общества возможности выбирать из числа наследников будущего участника, поэтому в данном случае возражение против вступления в общество одного из наследников означает отказ от дачи согласия для всех наследников.
2. Если в соответствии с уставом общества права переходят к наследнику без согласия участников, то принятие наследника в состав участников производится на основании поданного таким наследником заявления. Дополнительных решений со стороны общества не требуется.
3. Если уставом общества установлен запрет на переход прав участника к наследникам, то в этом случае к наследникам переходит право на долю, но не право из доли. В соответствии с законом таким наследникам выплачивается действительная стоимость доли. При этом корпоративные права у них не возникают.
Если в результате применения указанных правил к наследнику перешли права участника, то они переходят в соответствии с долей, принадлежавшей наследодателю. В этом случае единоличный исполнительный орган общества обязан подать заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, связанных с изменением состава участников общества.
К наследнику переходит доля в том размере, какой был у наследодателя, при этом дополнительные права и обязанности, предоставленные данному участнику, прекращаются. Если в период, пока участником общества был наследодатель, было принято решение о внесении вкладов в имущество общества, то обязанность внесения такого вклада переходит по наследству к наследнику, причем независимо от того, стал ли наследник участником общества. Это связано с тем, что при принятии решения общим собранием участников о внесении вклада в имущество такое внесение вклада становится имущественной обязанностью лица, а значит, входит в состав наследственной массы и переходит к наследникам в порядке универсального правопреемства.
Если в связи с уставным запретом или отказом одного из участников от вступления наследника в общество он не становится участником, то в соответствии со ст. 23 Закона об ООО доля умершего участника переходит к обществу, а наследникам выплачивается ее действительная стоимость. В соответствии с Законом установлен срок выплаты действительной стоимости доли, равный одному году.
Доля в уставном капитале, требующая управления, может быть передана нотариусом в доверительное управление по договору, однако право на участие в управлении доверительный управляющий приобретает только в случае, если в соответствии с уставом наследники становятся участниками общества без получения согласия других участников. В противном случае с прекращением правоспособности умершего участника его доля не предоставляет прав участника и при принятии решений общим собранием участников не учитывается для определения большинства.
Залог акций или долей
В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмет залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя) ( п. 1 ст. 334 ГК РФ).
Закон допускает обеспечение залогом как собственного обязательства, так и обязательства другого лица, в связи с этим должник и залогодатель могут совпасть или не совпасть в одном лице.
Практика залога акций и долей в уставных капиталах получила широкое распространение, однако в ГК РФ правил, специально регулирующих залог акций и долей, в течение долгого времени не было.
Изменения норм о залоге ГК РФ привели к включению в него правил о залоге ценных бумаг, которые распространяются на залог акции (бездокументарной ценной бумаги) (ст. ст. 358.16, 358.17 ГК РФ). Правила о залоге долей (паев) в уставных (складочных) капиталах, паевых фондах в ГК РФ не появились, однако в Кодекс была включена ст. 358.15, которая устанавливает возможность передачи в залог прав участника юридического лица.
Пункт 1 ст. 336 ГК РФ устанавливает, что предметом залога может быть всякое имущество и имущественные права, за исключением имущества, на которое не допускается обращение взыскания.
Сегодня можно констатировать существование возможности передачи в залог акций и долей как имущества и прав участника юридического лица, сопряженных с залогом акций и доли. Отметим, что для всех иных, помимо хозяйственных обществ, корпораций с разделенным на доли капиталом в силу прямого указания в законе допускается только залог таких долей, но не залог прав участника корпорации. И только для хозяйственных обществ закон допускает две возможности - залога только долей (акций) и залога долей вместе с залогом прав участника.
В соответствии с законом посредством залога акции осуществляется залог прав акционера, а посредством залога доли в уставном капитале осуществляется залог прав участника общества с ограниченной ответственностью. Вместе с тем это не значит, что в законе содержится запрет на передачу в залог доли или акций, если при этом права участника юридического лица в залог не передаются.
Строго говоря, ст. 22 Закона об ООО регулирует отношения не по залогу прав участников общества, а только отношения по поводу залога доли. Поскольку передача в залог прав участника общества сопровождается залогом доли, то данная норма подлежит применению и к залогу прав участника общества с ограниченной ответственностью как регламентирующая порядок использования того правового средства, которое названо законодателем как используемое в данном случае.
Передача в залог акций и долей возможна, однако дополнительно договор залога акций и долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью может опосредовать и передачу в залог прав участника общества, что не предусматривается для других организационно-правовых форм юридических лиц.
Залог доли (акции, пая) осуществляется в порядке, установленном положениями ГК РФ о залоге имущества и специальными правилами, содержащимися в законах о той или иной организационно-правовой форме, а залог прав участника в настоящее время регламентирован только нормами ГК РФ и ни в одном специальном законе не упоминается.
Таким образом, складываются две ситуации: а) в залог может быть передана акция (доля) как имущество, без передачи в залог корпоративных прав, это допустимо во всех корпорациях, где уставный (складочный) капитал, паевой фонд разделен на доли, признаваемые объектом прав; б) в залог могут быть переданы корпоративные права, что всегда сопровождается залогом акции или доли и допустимо только в отношении акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.
Рассмотрим особенности возникновения и реализации залогового правоотношения в этих случаях.
Первая ситуация - акции, доли в уставном и складочном капитале, паи в паевом фонде передаются в залог как имущество. Залог в этом случае может возникнуть на основании договора или закона (п. 1 ст. 334.1 ГК РФ). В частности, в соответствии со ст. ст. 488, 489 ГК РФ при заключении договора купли-продажи таких акций или долей с условием об оплате в кредит или рассрочку акции или доли (товар) считаются находящимися в залоге у продавца.
Залог (как законный, так и договорный) в соответствии со ст. 339.1 ГК РФ подлежит государственной регистрации и возникает с момента государственной регистрации в случаях, указанных в данной статье. Рассматриваемые случаи залога долей и акций как имущества (а не как прав участника) прямо в Кодексе не названы. Однако это не значит, что залог акций и долей не регистрируется. В соответствии с п. 2 ст. 22 Закона об ООО залог доли или части доли подлежит государственной регистрации. Подпункт "д" п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей устанавливает положение, согласно которому в ЕГРЮЛ содержатся сведения в том числе и о передаче доли в уставном капитале в залог. Таким образом, государственная регистрация договора залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью производится государственными органами, осуществляющими государственную регистрацию юридических лиц (ФНС). Порядок государственной регистрации залога установлен ст. 22 Закона об ООО и предполагает возможность подать в регистрирующий орган заявление о регистрации залога доли нотариусом или залогодателем в тех случаях, когда залог доли или части доли по договору возникает не в момент заключения договора залога, а в будущем, при выполнении указанных в договоре условий и наступлении указанных в договоре сроков. Погашение записи о залоге производится в этом случае на основании заявления залогодержателя или по решению суда.
В соответствии с п. 3 ст. 149.2 ГК РФ залог бездокументарных ценных бумаг (к которым относится акция) возникает после внесения лицом, осуществляющим учет прав, соответствующей записи о залоге. Таким образом, в реестре акционеров учитываются обременения акций (передача их в залог), для этого разработана специальная форма залогового распоряжения, с помощью которой в реестре акционеров учитывается обременение залогом и снятие обременения.
В иных рассматриваемых случаях специальные правила о регистрации залога законом не установлены, однако залог долей в складочных капиталах, паевых фондах может быть учтен путем регистрации уведомлений о залоге в реестре уведомлений о залоге движимого имущества (п. 4 ст. 339.1 ГК РФ). Это облегчает в дальнейшем доказательства извещения третьих лиц о существующем залоге и наличие обременения.
Для договора залога установлена простая письменная форма (п. 3 ст. 339 ГК РФ), поэтому договор залога акций может заключаться в простой письменной форме, однако в соответствии со ст. 22 Закона об ООО договор залога доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью подлежит нотариальному удостоверению.
Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность договора залога (п. 3 ст. 163 ГК РФ).
Передача в залог доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью допускается только с согласия участников корпорации. При этом в учредительном документе такой корпорации должно содержаться разрешение на передачу долей в залог. Передача в залог акций публичного акционерного общества не может быть ограничена в уставе такого общества и не требует согласия других акционеров.
В соответствии с п. 1 ст. 346 ГК РФ залогодатель вправе извлекать плоды и доходы из пользования заложенным имуществом. Таким образом, все доходы, которые могут быть получены в течение срока действия такого договора, поступают участнику общества. Именно участник в таком договоре реализует все права и обязанности из доли (акции), которые никоим образом не ограничиваются залогом. Например, в обществе с ограниченной ответственностью или непубличном акционерном обществе именно участник (акционер) реализует преимущественное право, предоставленное ему в соответствии с законом или уставом на приобретение отчуждаемой другим участником доли (акций). Именно участник будет исключен за ненадлежащее исполнение обязанностей по отношению к обществу. Если в период действия договора залога будет принято решение о внесении вкладов в имущество общества в установленном порядке, то вклады будет вносить сам участник (залогодатель). Никаких корпоративных прав или обязанностей у залогодержателя по этому договору не возникает.
Если основное обязательство, в обеспечение которого и предоставлена доля (акции) в залог, окажется неисполненным или исполненным ненадлежащим образом, то на долю (акции) может быть обращено взыскание в установленном порядке - по решению суда, если соглашение не предусматривает возможности внесудебного обращения взыскания. В соответствии с п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 17 февраля 2011 г. N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге" условие о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество не может содержаться в договоре залога доли, заключенном участником общества с залогодержателем, не являющимся участником общества. Такой вывод обосновывается ссылкой на норму п. 1 ст. 22 Закона об ООО, предусматривающую согласие общего собрания участников на такой залог. Отметим, что вывод ВАС РФ напрямую из закона не вытекает, и если согласие на передачу доли в залог получено, то нет никаких препятствий включить в этот договор в том числе и условие о внесудебном обращении взыскания, тем более на такую возможность прямо указано в ст. ст. 22, 25 Закона об ООО.
В случае обращения взыскания на долю участника по решению участников общества с ограниченной ответственностью, принятому единогласно, кредитору может быть выплачена действительная стоимость доли участника остальными участниками пропорционально их долям (п. 2 ст. 25 Закона об ООО).
Акции, на которые обращается взыскание, могут быть проданы с публичных торгов либо, если это предусмотрено договором, взыскание может быть обращено во внесудебном порядке.
Второй вариант залога - залог прав участника юридического лица. В названных в ГК РФ двух случаях, когда права участника юридического лица могут передаваться в залог, одновременно в залог передается и доля в уставном капитале (акции).
Залог прав участника акционерного общества, сопровождаемый залогом акций, не отличается от простого залога акций, поскольку все особенности реализации корпоративных прав включаются в силу ст. 358.17 ГК РФ в договор залога акции. Во всяком случае никаких особенностей этого договора закон не устанавливает. В соответствии с п. 2 ст. 358.15 ГК РФ при залоге акций удостоверенные ими права осуществляет залогодатель (акционер), если иное не предусмотрено договором залога. Как видим, в ГК РФ содержится диспозитивная норма, совпадающая с правилом, предусмотренным для залога любого имущества.
Вместе с тем договор залога доли в уставном капитале и договор залога прав участника общества с ограниченной ответственностью существенно различаются.
В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 358.15 ГК РФ права участника общества с ограниченной ответственностью до момента прекращения залога осуществляются залогодержателем. Как видим, для залога прав участника общества с ограниченной ответственностью установлено диспозитивное правило, противоположное по содержанию правилу о залоге имущества. В договоре залога стороны могут иначе определить порядок осуществления корпоративных прав или установить обязанность согласования порядка их реализации с залогодателем.
В соответствии с п. 5 ст. 334 ГК РФ кредитор или иное управомоченное лицо, в чьих интересах был наложен запрет на распоряжение имуществом, обладает правами и обязанностями залогодержателя в отношении этого имущества с момента вступления в силу решения суда, которым такие требования были удовлетворены. В случае, когда наложенный судом запрет касается распоряжения акциями или долями, возникает практический вопрос, какие нормы в этом случае подлежат применению.
Дата: 2019-02-25, просмотров: 365.