Глоссарий

Акция - часть уставного капитала акционерного общества, эмиссионная именная бездокументарная ценная бумага, удостоверяющая имущественные и иные права в отношении акционерного общества.

Доля в уставном капитале - часть уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, приобретение которой является основанием возникновения у приобретателя корпоративных прав и обязанностей участника общества с ограниченной ответственностью.

"Казначейская" акция - акция, принадлежащая эмитенту и не предоставляющая корпоративных прав (права голоса, права на дивиденды).

Облигация - ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента, а также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости либо иные имущественные права.

Обыкновенная акция - акция, предоставляющая своему обладателю право голоса по всем вопросам повестки дня общего собрания, право на получение объявленных дивидендов, право на получение части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами при ликвидации общества, и иные права. Все обыкновенные акции предоставляют обладателям одинаковые права.

Объявленные акции - сведения о максимальном количестве акций, которые может выпустить акционерное общество, содержащиеся в уставе акционерного общества.

Привилегированная акция - акция, предоставляющая своему обладателю право на получение определенного в уставе дивиденда и (или) части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами при ликвидации общества, а в случаях, установленных уставом, и иные права. Привилегированные акции могут быть различных типов и предоставлять обладателям разные права. Привилегированные акции одного выпуска предоставляют одинаковые права.

Складочный капитал - условная величина, представляющая собой денежную оценку вкладов участников хозяйственного товарищества или хозяйственного партнерства.

Уставный капитал - отраженная в уставе хозяйственного общества сумма номинальных стоимостей всех акций (долей), приобретенных акционерами (участниками).

Эмиссия - установленная законом последовательность действий эмитента по размещению ценных бумаг.

§ 1. Право корпорации на имущество

Понятие права собственности корпорации

В соответствии с п. 1 ст. 66 ГК РФ имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности хозяйственному товариществу или обществу. В соответствии с п. 1 ст. 106.3 ГК РФ имущество кооператива находится в его собственности. Таким образом, ключевым признаком урегулированных в ГК РФ видов коммерческих корпораций является правовой режим их имущества. Все они являются собственниками своего имущества. Некоторая правовая неопределенность существует в части правового режима имущества хозяйственного партнерства, в отношении которого законом прямо не установлено специальных правил ни в ГК РФ, ни в Законе о хозяйственных партнерствах, однако системное толкование п. 3 ст. 48, п. 3 ст. 213 ГК РФ приводит к выводу, что и хозяйственное партнерство является собственником имущества.

В наличии права собственности на имущество состоит отличие коммерческих корпораций от коммерческих унитарных организаций, которые в силу прямого указания закона не обладают правом собственности на имущество.

Правомочия собственника

Право собственности корпораций предполагает возможность владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом по собственному усмотрению (ст. 209 ГК РФ). Юридическое лицо, являющееся собственником, реализует свое право собственности путем владения, пользования и распоряжения имуществом для достижения своих целей. Коммерческие корпорации созданы для извлечения прибыли - именно такой является подразумеваемая цель коммерческих корпораций, которая может даже специально не указываться в их уставе. Это значит, что имущество коммерческая организация должна использовать для извлечения прибыли. Такое общее установление объясняет существующий запрет дарения имущества в отношениях между коммерческими организациями (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ).

Реализация правомочий собственника имущества происходит в процессе всей деятельности корпорации и осуществляется поведением ее работников, единоличного исполнительного органа, иных лиц. Так, правомочие владения, состоящее в хозяйственном господстве в отношении имущества, проявляется в том, что корпорация ведет учет имущества, маркирует свое имущество, обозначая свое господство, - размещает вывески, ограды, инвентаризационные номера, предупреждающие таблички и пр., тем самым обозначая (маркируя) для третьих лиц имущество как принадлежащее корпорации. Это делается для предупреждения третьих лиц о наличии абсолютного права собственности и существовании обязанности всех окружающих воздерживаться от нарушения этого права.

Правомочие пользования состоит в извлечении полезных свойств из имущества. Оборудование, машины, транспорт, иная техника используются корпорацией для производственной деятельности, офисные помещения - для размещения сотрудников, торговые площади - для ведения торговой деятельности и пр. Для некоторых видов имущества законом установлены ограничения на использование по определенному назначению. Так, в отношении земельных участков, участков недр, иных природных объектов могут устанавливаться ограничения использования различного характера - максимальный объем вырубки леса, добычи животных, размещения объектов производственного или сельскохозяйственного назначения и т.п. Такие ограничения правомочий пользования в отношении отдельных объектов обусловлены их особыми свойствами и охватываются понятием "правовой режим имущества". Как правило, при приобретении имущества в собственность корпорация учитывает существующие ограничения в использовании имущества, соотносит такие ограничения с видами и предметом деятельности, которую она ведет или планирует вести, и исходя из результатов такого сопоставления и принимает решение о приобретении. Если в собственности корпорации оказалось имущество, пользование которым она не может осуществлять самостоятельно, например, вследствие ограниченной правоспособности, иных запретов, установленных законом, она должна распорядиться таким имуществом. Такое имущество может быть передано в аренду, ссуду, доверительное управление или передано на хранение до решения вопроса о его судьбе или устранения противоречия между пользованием таким имуществом и правоспособностью корпорации.

Правомочие распоряжения осуществляется путем определения юридической и физической судьбы имущества. Корпорация осуществляет правомочие распоряжения различными способами - она совершает сделки, направленные на отчуждение имущества, перерабатывает имущество, получая новые вещи (например, перерабатывая сырье, получает товары), уничтожает имущество (например, отходы производства). Распоряжение может осуществляться любыми работниками корпорации, в чью обязанность входит совершение действий с имуществом корпорации. Например, швея в процессе своей трудовой деятельности на рабочем месте определяет фактическую судьбу имущества - она перерабатывает принадлежащую корпорации ткань в продукцию - одежду, предметы интерьера, таким образом правомерно осуществляя распоряжение имуществом. В этом случае возможности работника осуществлять правомочия собственника ограничены его трудовыми обязанностями, должностными инструкциями и пр. Если упомянутая швея сделает попытку продать швейную машину, то ее действия нельзя считать правомерным распоряжением имуществом, - она в силу ее трудовой функции не управомочена отчуждать швейную машину, находящуюся в собственности корпорации. С другой стороны, сотрудник торговой организации, продающей швейные машины, вполне может в рамках трудовой функции продать швейную машину, но не может пошить на ней шторы для организации. Как видим, возможность распоряжения имуществом корпорации ее работниками существенно ограничивается.

В силу закона имуществом корпорации может распоряжаться единоличный исполнительный орган. В отличие от распоряжения имуществом работниками единоличный исполнительный орган не связан при распоряжении имуществом своими должностными обязанностями, инструкцией, договором и пр. По общему правилу его право на распоряжение имуществом корпорации является неограниченным. Вместе с тем закон устанавливает определенные ограничения на распоряжение имуществом, необходимым для осуществления основной деятельности организации - например, для такого распоряжения может требоваться согласие или последующее одобрение органов управления корпорации (например, совета директоров, общего собрания участников). Так, закон установил специальный порядок совершения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность <1>. Отдельные ограничения единоличного исполнительного органа в отношении распоряжения имуществом корпорации могут быть установлены и в уставе. Так, устав хозяйственного общества часто содержит ограничения на распоряжение недвижимым имуществом либо устанавливает предельную стоимость имущества корпорации, которым может распорядиться единоличный исполнительный орган без согласования с другими органами корпорации.

--------------------------------

<1> Подробнее такой порядок будет рассмотрен в гл. XII настоящего учебника.

Приобретение и прекращение права собственности корпорации

Приобретение имущества в собственность корпорации осуществляется: а) путем наделения ее имуществом учредителями (участниками); б) путем приобретения права на плоды, продукцию, доходы, полученные от использования принадлежащего ей имущества; в) путем создания новых вещей и переработки имеющихся; г) по иным законным основаниям. Корпорация не может получить имущество как наследник по закону, а только по завещанию, существуют некоторые иные случаи, когда корпорация права собственности не приобретает. Существуют объекты, которые могут принадлежать только физическим лицам или государству, тогда корпорация не может их приобрести. Например, сберегательные сертификаты обращаются только между физическими лицами, животный мир принадлежит Российской Федерации. Таким образом, ни животный мир, ни сберегательный сертификат не могут быть приобретены корпорацией.

Отчуждение имущества корпорации осуществляется по законным основаниям. Некоторые основания прекращения имущества не применяются в отношении корпораций, например, приватизация, наследственное правопреемство.

Участники корпорации не имеют прав на имущество корпорации. Именно поэтому очень большие сомнения вызывает возможность рассмотрения акционеров (участников) в качестве "собственников" корпорации. Подобные высказывания встречаются в литературе в основном экономического содержания, такие взгляды лежат в основе так называемой эмиссионной теории уставного капитала. Следует помнить, что никаких законных оснований для таких подходов нет. Закон однозначно признает корпорацию (и только корпорацию) собственником имущества.

Корпорация не имеет права на имущество участников. Это проявляется в том, что при недостаточности имущества корпорации участники не могут быть привлечены к ответственности по обязательствам корпорации, кроме редчайших исключительных случаев, прямо указанных в законе <1>.

--------------------------------

<1> Их рассмотрению посвящен § 3 гл. XIV настоящего учебника.

§ 2. Уставный (складочный) капитал корпорации

Понятие и функции уставного (складочного) капитала

Хозяйственное общество традиционно рассматривается как объединение капиталов, тем самым понятие хозяйственного общества связано с капиталом. В законодательстве отсутствует определение понятия "уставный капитал". В п. 1 ст. 25 Закона об АО сказано, что уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Аналогичное положение содержится и в п. 1 ст. 14 Закона об ООО, в соответствии с которым "уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников". Таким образом, Закон указывает лишь на составной характер уставного капитала, но не определяет сущности данного явления.

В юридической литературе разрабатываются два подхода к определению природы уставного капитала хозяйственного общества: материальный, в соответствии с которым уставный капитал - это имущество корпорации, сформированное за счет объединения вкладов участников, и формальный, согласно которому уставный капитал - лишь условная величина, число, отраженное в уставе хозяйственного общества, складывающееся из номинальных стоимостей долей (акций), приобретенных участниками (акционерами). В действующих нормативных правовых актах можно найти подтверждение обоих подходов, однако более логически выдержанной представляется формальная теория уставного капитала. За время существования общества состав и стоимость принадлежащего ему имущества изменяются, однако само по себе это обстоятельство не приводит к увеличению или уменьшению уставного капитала, хотя в определенных случаях способно послужить поводом к совершению установленных законом корпоративных процедур, направленных на изменение уставного капитала.

Функции уставного капитала зависят от подхода к нему.

Уставный капитал, понимаемый как имущество, выполняет базовую (стартовую) и гарантийную функцию. Если же понимать уставный капитал как информацию о совокупной номинальной стоимости акций (долей), отраженную в уставе, то уставный капитал не сможет выполнять перечисленные выше функции, зато он сможет выполнять распределительную и имиджевую (репутационную или информационную) функции. В литературе так или иначе выделяются именно эти четыре функции, соответственно по две в зависимости от подхода к уставному капиталу.

Рассмотрим названные функции.

Базовая функция уставного капитала состоит в том, что имущество, внесенное участниками (акционерами), будет использоваться хозяйственным обществом для своей предпринимательской деятельности. Собственно, эта возможность собрать средства для осуществления какого-то проекта, предоставив участникам взамен реального имущества "фиктивный капитал", представленный акциями (долями), - та ключевая особенность хозяйственного общества, которая и делает именно данную организационно-правовую форму наиболее удобной для ведения частного бизнеса. При объединении имущества таким образом становится возможной реализация крупномасштабных проектов, например строительство железной дороги. Так, в России первое акционерное транспортное общество появилось в 1820 г. и до конца 1880-х гг. строительство и эксплуатация железных дорог осуществлялись в основном акционерными компаниями. Например, акционерный капитал "Царскосельской железной дороги" составлял 3 500 000 руб. и был получен от продажи 17 500 акций по 200 руб. Все эти средства были израсходованы на строительство железной дороги, и при обнаружившейся нехватке средств на восполнение по решению общего собрания акционеров был взят заем 1 500 000 руб. Как видим, получение имущества от участников (акционеров), как и получение займа, является способом финансирования определенных проектов компании, при этом принципиальное различие между первым и вторым способами состоит в том, что лицо, предоставившее заем, становится кредитором общества, а значит, независимо от успешности того проекта, для которого был получен заем, его придется возвращать, тогда как участник (акционер), передавший имущество в оплату уставного капитала, не приобретает права требования возврата внесенных средств и не становится кредитором общества в части внесенного вклада. Это имеет принципиальное значение при выборе способа финансирования новых проектов общества. Чем более рисковым является проект и чем меньше вероятность его успешности, тем опаснее для хозяйственного общества привлекать заемный капитал.

Таким образом, базовая функция уставного капитала, понимаемого как "твердый капитал", состоит в том, что имущество, переданное учредителями (участниками, акционерами) в оплату уставного капитала, служит имущественной основой для хозяйственной деятельности общества. В соответствии с формальным подходом базовую функцию выполняет не уставный капитал, а вклады участников.

Гарантийная функция уставного капитала состоит в том, что на имущество, внесенное участниками (акционерами), впрочем, как и на иное имущество хозяйственного общества, смогут обратить взыскание кредиторы, если обязательства перед ними не будут надлежащим образом исполнены обществом. В концепции "твердого" капитала при наличии уставного капитала отсутствует ответственность участников (акционеров) по обязательствам общества своим личным имуществом. В. Писемский отмечал, что "вследствие ограниченной ответственности акционеров этот капитал есть единственный предмет удовлетворения кредиторов, единственное основание его [общества] кредита" <1>. О том же пишет и Е.А. Суханов, полагающий, что уставный капитал на протяжении более столетия практически во всех континентальных европейских правопорядках рассматривался как "важнейшее средство защиты интересов не только кредиторов, но и миноритариев" <2>.

--------------------------------

<1> Писемский П. Акционерные компании с точки зрения гражданского права. М., 1876. С. 41.

<2> Суханов Е.А. Уставный капитал хозяйственного общества в современном корпоративном праве // Вестник гражданского права. 2012. N 2. С. 4 - 45.

Делу обеспечения прав и законных интересов кредиторов служат иные правовые средства, в основном обязательственной природы - предоставление независимых гарантий, поручительства, договорного залога и пр. Именно такова тенденция развития отечественного законодательства, что нашло отражение в пояснительной записке к проекту федерального закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в части пересмотра ограничений для хозяйственных обществ при формировании уставного капитала, пересмотра способов защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала, изменения требований к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов, пересмотра ограничений, связанных с осуществлением хозяйственными обществами эмиссии облигаций".

Гарантийная функция находит непосредственное выражение в законе. В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона об ООО уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. Аналогичная норма содержалась и в ст. 25 Закона об АО, однако она была исключена из Закона об АО Законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ. Это иллюстрирует постепенный отход законодателя от материального понимания уставного капитала как имущества, поскольку только в этом качестве от него могло бы ожидаться выполнение данной функции.

Несмотря на частичный отход законодателя от гарантийной функции уставного капитала, для ее обеспечения по-прежнему существует множество законодательных мер, к которым можно отнести:

а) установление повышенных требований к минимальному размеру уставного капитала, причем для организаций, деятельность которых имеет особое значение для общества или затрагивает значительное число потенциальных кредиторов (например, для хозяйственных обществ, осуществляющих банковскую, страховую деятельность, и др.);

б) установление требований к составу имущества, которым может быть оплачен уставный капитал, и оценке его стоимости, с тем чтобы не допустить создание так называемых мыльных пузырей - хозяйственных обществ, в оплату уставного капитала которых переданы не имеющие никакой ценности объекты. На существование такого рода злоупотреблений при создании хозяйственных обществ указывали с самого момента возникновения хозяйственных обществ. Не случайно первый в истории правового регулирования создания акционерных компаний акт, принятый в Англии, получил название Bubbles Act - Акт о мыльных пузырях и был посвящен запрету создания корпораций с "дутыми" акционерными капиталами;

в) установление требования о соответствии фактического имущества, принадлежащего хозяйственному обществу, его уставному капиталу, которое обеспечивается через сопоставление размера уставного капитала и размера чистых активов с негативными последствиями в случае нарушения этого требования;

г) установление требований о раскрытии информации об уставном капитале и о чистых активах для обществ, акции которых публично обращаются;

д) установление требований об информировании кредиторов о принятом решении об уменьшении уставного капитала и предоставление в связи с этим специальных прав кредиторам, обеспечивающих их имущественные интересы.

Для более надежного выполнения уставным капиталом гарантийной функции в акционерном обществе формируется резервный фонд, размер которого напрямую зависит от размера уставного капитала. В соответствии со ст. 35 Закона об АО резервный фонд акционерного общества не может быть менее 5% от уставного капитала, и формируется он за счет ежегодных отчислений до достижения установленного уставом размера. По установленному законом размеру процента уставного капитала, отчисляемому в резервный фонд, можно составить представление об отношении законодателя к базовой и гарантийной функциям уставного капитала. Как видно, по мнению законодателя, основное назначение уставного капитала - создавать имущественную основу деятельности общества, а не гарантировать интересы его кредиторов, иначе размер резервного фонда был бы равен размеру уставного капитала. Именно резервный фонд служит для покрытия убытков общества и расчета с владельцами облигаций. Таким образом, гарантийная функция уставного капитала, понимаемого как "твердый" капитал, состоит в том, что посредством системы мероприятий обеспечивается такое имущественное положение хозяйственного общества, когда стоимость его имущества, на которую могут рассчитывать кредиторы общества, не может быть меньше размера уставного капитала. Сторонники формального подхода к уставному капиталу этой функции не выделяют. Они полагают, что гарантией кредиторам служит не уставный капитал, а имущество хозяйственного общества, выражением стоимости которого является размер чистых активов.

Распределительная функция уставного капитала состоит в том, что через размер уставного капитала определяется объем корпоративных прав участников (акционеров). Распределительная функция уставного капитала нашла непосредственное закрепление в ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 66 ГК РФ объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Доля и акция рассматриваются как части уставного капитала, номинальная стоимость всех акций (долей), приобретенных акционерами (участниками), и равна уставному капиталу. Чем большая часть уставного капитала приходится на данного участника, тем большим будет объем его корпоративных прав. Именно от количества акций или от размера доли в уставном капитале зависит в хозяйственном обществе реализация прав на участие в управлении, на получение дивиденда, на получение ликвидационной стоимости, т.е. части имущества общества, оставшегося после расчета с кредиторами. Пропорционально количеству принадлежащих акционеру (участнику) акций (размера доли) реализуется и целый ряд иных прав, например преимущественных. Имущественные обязанности участников также связаны с размером доли или количеством принадлежащих акций - например, от размера доли будет зависеть размер вклада в имущество общества с ограниченной ответственностью, решение о внесении которого принято общим собранием участников.

Указанное общее правило о пропорциональности прав и имущественных обязанностей участника и приходящейся на его долю части уставного капитала может быть в некоторых случаях изменено в соответствии с законом, уставом или на основании заключенного корпоративного договора. Так, в соответствии с п. 6 ст. 84.2 Закона об АО с момента приобретения более 30% общего количества акций публичного общества и до даты направления в публичное общество обязательного предложения о приобретении акций приобретатель таких акций и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющих 30% таких акций. Таким образом, в этом случае на основании прямого указания закона корпоративные права акционеров, приобретших более 30% акций, временно ограничиваются и принцип пропорциональности прав количеству акций на таких акционеров не распространяется. В соответствии с уставом могут выпускаться привилегированные акции, предоставляющие право голоса по определенным вопросам и не предоставляющие такое право по другим (ст. 32 Закона об АО), могут устанавливаться максимальный размер доли или максимальное количество акций, принадлежащих акционеру, что является примером уставного отступления от правила пропорциональности. В корпоративном договоре могут устанавливаться особые правила в отношении голосования по определенным вопросам (ст. 67.2 ГК РФ), что также иллюстрирует возможности отказа от пропорциональности.

Таким образом, распределительная функция уставного капитала состоит в том, что через размер доли (количество акций) в уставном капитале определяется объем корпоративных прав участников (акционеров).

Репутационная (имиджевая, информационная) функция уставного капитала состоит в том, что по размеру уставного капитала окружающие составляют представление о хозяйственном обществе. Хозяйственное общество, уставный капитал которого равен минимальному, вызывает меньше доверия потенциальных контрагентов, чем хозяйственное общество, имеющее значительный уставный капитал. Во многих компаниях разработаны и применяются регламенты договорной работы, в которые включают разделы, определяющие порядок выбора контрагентов. В качестве одного из критериев, по которым предлагают выявлять так называемые фирмы-однодневки, обычно указывают низкий размер уставного капитала. В публикациях в СМИ указание на низкий размер уставного капитала зачастую включают для создания у читателей негативного отношения к компании.

Состав уставного (складочного) капитала

Уставный капитал хозяйственного общества разделен на определенные части. В акционерном обществе такие части уставного капитала называются акциями, а в обществе с ограниченной ответственностью - долями.

Акция и ее виды

Только акционерное общество выпускает акции. Никакие иные организации не вправе выпускать акции. В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг

акция - это ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации.

Природа акций всегда являлась дискуссионной в юридической литературе. Законодатель в разные периоды по-разному подходил к определению ее правового режима.

В литературе в разное время акцию рассматривали как право участия в акционерной компании, бестелесную вещь <1>.

--------------------------------

<1> См.: об этом: Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999. С. 37; Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 1998; Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. 2002. N 3. С. 73.