В соответствии с п. 2 ст. 39 Закона об АО непубличное общество не вправе размещать акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Правила, предусмотренные для размещения акций по открытой подписке, применяются и по отношению к иным ценным бумагам, конвертируемым в акции, размещаемым по открытой подписке. Основной ценной бумагой, конвертируемой в акции в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг, является

Опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента.

Опционы эмитента выпускаются, как и акции, лишь в пределах количества объявленных акций (ст. 27.1 Закона о рынке ценных бумаг). В отличие от размещения акций размещение опционов эмитента не связано с увеличением уставного капитала непосредственно. Однако в будущем уставный капитал будет увеличен, соответствующие акции будут выпущены и опционы будут в них конвертированы.

Законом установлены ограничения на принятие решения об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций, размещаемых по открытой подписке. В соответствии с законом размещение обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, производится только по решению общего собрания акционеров, принятому квалифицированным большинством в ³/₄ голосов акционеров, владельцев голосующих акций, принимавших участие в общем собрании, при этом уставом общества может быть предусмотрена необходимость большего количества голосов. Это связано с тем, что данный способ увеличения уставного капитала относится к непропорциональным, т.е. потенциально может привести к уменьшению доли акционера в уставном капитале (при сохранении количества принадлежащих акций). Такое уменьшение доли может негативно сказаться на рыночной стоимости пакета акций, принадлежащих акционеру, а значит, нарушает имущественные интересы акционера. Кроме того, в результате его использования может существенно измениться влияние отдельных акционеров на управление обществом, в частности, на формирование совета директоров, а значит, на определение основных направлений деятельности общества.

Преимущественное право приобретения акций

при открытой подписке

Для обеспечения имущественного интереса акционеров при размещении дополнительных акций, размещаемых по открытой подписке, закон предусматривает преимущественное право приобретения вновь выпускаемых акций в количестве, пропорциональном количеству акций данной категории (типа), принадлежащих акционеру. Тем самым акционеру предоставляется возможность сохранить свою долю в уставном капитале даже при выпуске дополнительных акций.

Порядок реализации преимущественного права установлен законом. Лица, имеющие такое право, должны быть уведомлены о том, что они имеют такое право.

Срок действия преимущественного права зависит от порядка определения цены на акции и способа раскрытия информации о существовании преимущественного права. По общему правилу такой срок не может быть меньше 45 дней с момента направления или опубликования уведомления о преимущественном праве, однако закон устанавливает ряд изъятий из этого правила:

а) если цена размещения акций или порядок ее определения не установлены решением, являющимся основанием для размещения акций по открытой подписке, срок действия преимущественного права не может быть менее 20 дней, а если информация, содержащаяся в уведомлении, раскрывается в соответствии с требованием законодательства о ценных бумагах - менее восьми рабочих дней с момента раскрытия такой информации. Порядок раскрытия такой информации определен Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг. В нем устанавливается, что раскрытие информации осуществляется на русском языке, путем публикации в ленте новостей информационного агентства, а в случаях, когда установлено требование о публикации на сайте эмитента в сети Интернет, - на интернет-сайте, доменное имя которого принадлежит эмитенту, на главной странице должна содержаться ссылка на страницу с размещением информации. Информация должна быть доступна в течение всего времени, пока действует преимущественное право;

б) если цена размещения акций или порядок ее определения установлены решением, являющимся основанием для размещения акционерным обществом таких акций с оплатой деньгами, срок действия преимущественного права не может быть менее 12 рабочих дней со дня раскрытия информации.

Лицо, которое желает воспользоваться преимущественным правом, может в установленный срок подать заявление регистратору общества. Заявление может быть подано непосредственно регистратору через его трансфер-агента или иным способом, если заявление надлежащим образом подписано акционером и подпись удостоверена в порядке, предусмотренном законодательством о ценных бумагах (регистратором, трансфер-агентом, гарантом подписи, нотариусом). Заявление может быть подано в том числе посредством направления электронного документа. Несколько сложнее обстоит дело с реализацией преимущественного права лицами, не числящимися в реестре акционеров. Такая ситуация складывается при приобретении акций через номинальных держателей. В этом случае лицо извещает о своем намерении воспользоваться преимущественным правом приобретения акций своего номинального держателя, а тот подает заявление регистратору.

После истечения срока реализации преимущественного права оставшиеся не приобретенными акции предлагаются к приобретению неопределенному кругу лиц.

Цена размещения дополнительных акций может быть определена в решении о размещении акции либо может быть установлен способ определения цены размещения акций. В любом случае цена размещения акций не может быть ниже их номинальной стоимости (п. 1 ст. 36 Закона об АО). В случае если номинальная цена акций ниже рыночной цены акций такого же типа (категории), в соответствии с п. 1 ст. 77 Закона об АО цена размещения дополнительных акций должна определяться исходя из рыночной стоимости акций. Для лиц, приобретающих акции при реализации преимущественного права, возможно установление цены ниже, чем для иных лиц, но не более чем на 10% (п. 2 ст. 36 Закона об АО). Однако и в этом случае цена размещаемых акций не может быть ниже их номинальной стоимости.

Допускается установление цены размещения акций в виде формулы с переменными значениями, однако такие значения не могут меняться по усмотрению эмитента и порядок определения цены должен позволять определять ее на любую дату в течение срока размещения акций (п. 20.12 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Банком России 11 августа 2014 г. N 428-П). Предусматривается возможность определения цены размещения акций путем подачи конкурентных или неконкурентных заявок. В этом случае лица, желающие приобрести акции, указывают количество приобретаемых акций и цену, за которую они желают приобрести акции, либо количество акций и выражают согласие приобрести акции по средневзвешенной цене. В дальнейшем акции продаются по цене, зафиксированной в конкурентных заявках до исчерпания количества акций, при этом учитывается количество акций, требуемых для удовлетворения неконкурентных заявок, которые размещаются по средневзвешенной цене удовлетворенных конкурентных заявок.

Например, размещается 1 000 акций с номинальной стоимостью 10 руб. Поступили заявки о приобретении: а) 100 акций по цене 200 руб., б) 200 акций по цене 150 руб., в) 400 акций по цене 100 руб., г) 500 акций по цене 80 руб., д) 300 акций по средней цене, е) 200 акций по цене 8 руб. Заявки "г" и "е" не будут удовлетворены. Заявка "е", поскольку она содержит указание цены ниже номинальной, она не может быть удовлетворена даже в случае, если бы акций было достаточно для удовлетворения всех заявок. Для удовлетворения заявок "г" не хватает акций. Конкурентные заявки "а", "б", "в" будут удовлетворены. Неконкурентная заявка "д" будет удовлетворена по средневзвешенной цене 128,57 руб.

Закрытая подписка на акции

Размещение акций по закрытой подписке может проводиться как публичным, так и непубличным обществом. При размещении акций путем закрытой подписки заранее определяется круг лиц, которым акции предлагаются для приобретения. Наиболее распространенные способы определения круга лиц, участвующих в закрытой подписке: а) поименное указание таких субъектов; б) указание на наличие связи с акционерным обществом (кредиторы); в) указание на определенные свойства таких субъектов (только акционеры общества, обладающие акциями определенного типа (категории)).

При размещении акций по закрытой подписке имущественные интересы акционеров, не имеющих права приобретения акций, всегда ущемляются, поскольку в результате такого увеличения уставного капитала неизбежно уменьшается доля таких акционеров в уставном капитале при сохранении количества принадлежащих им акций. Именно поэтому размещение акций по закрытой подписке допускается в силу п. 3 ст. 39 Закона об АО только по решению общего собрания, принятому большинством в ³/₄ голосов. А в случае, когда по закрытой подписке размещаются голосующие привилегированные акции, выпуск которых допускается в силу п. 6 ст. 32 Закона об АО, требуется единогласное решение, принятое всеми акционерами общества (а не только участвующими в собрании).

Преимущественное право приобретения акций

при закрытой подписке

В отличие от размещения акций по открытой подписке, когда преимущественное право приобретения акций предоставляется всем акционерам общества, при размещении акций по закрытой подписке такое право предоставляется только тем акционерам, которые голосовали против или не участвовали в общем собрании.

Одним из случаев, когда возникает необходимость в увеличении уставного капитала путем закрытой подписки, является случай, указанный в п. 2 ст. 34 Закона об АО, когда оплата дополнительных акций производится путем зачета денежных требований к обществу, имеющихся у кредитора. Такой способ увеличения уставного капитала позволяет освободить общество от долгов, он применяется как альтернатива банкротству общества. При использовании данного способа бывший кредитор утрачивает свое право требования в обмен на предоставление ему акций, а значит, получение корпоративных прав в отношении общества. Обязательство общества по отношению к такому кредитору прекращается путем зачета на основании ст. 410 ГК РФ. Таким образом можно прекратить только денежные обязательства, причем срок их исполнения к моменту проведения зачета должен уже наступить, обязательство должно быть действительным, с неистекшим сроком исковой давности. Если с помощью данного способа планируется прекратить неденежное обязательство, сначала его следует новировать в заемное.

На основании решения о выпуске дополнительных акций проводится их размещение. Лица, указанные в качестве субъектов, имеющих право на приобретение акций в установленный решением о размещении акций срок, могут приобрести эти акции в пределах определенного количества по указанной цене, оплатив эти акции. На основании сведений об оплате акций утверждается отчет об итогах выпуска акций и вносятся изменения в устав общества.

Дополнительные акции, размещаемые как по открытой, так и по закрытой подписке, всегда являются оплаченными. Не может ставиться вопрос о правовых последствиях неоплаты дополнительных акций. На момент утверждения отчета об итогах выпуска акций и изменения устава все дополнительные акции являются оплаченными. Неоплаченные акции не учитываются при увеличении уставного капитала.

Размещаемые акции могут оплачиваться деньгами или неденежными вкладами, в этом случае решение о размещении акций должно содержать сведения об имуществе, которое может быть предоставлено в оплату акций.

По окончании срока размещения акций составляется и утверждается отчет об итогах выпуска акций, после чего регистрируется изменение в устав об увеличении уставного капитала с учетом акций, приобретенных акционерами.