Материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления пользователям Интернета и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав.
© 2018 - 2024
Введение в законодательство возможности образования дробных акций выполнило задачу защиты имущественного интереса миноритариев при консолидации акций.
В законе упоминается понятие "золотая акция". Золотая акция вообще не является акцией, не представляет собой ценной бумаги или части уставного капитала. В соответствии со ст. 51 Закона об АО
Под золотой акцией понимается специальное право на участие Российской Федерации или субъектов Российской Федерации в управлении акционерным обществом.
В уставе акционерного общества указывается, каков размер уставного капитала и на какое число, какой номинальной стоимости и какого типа акций он разделен. В уставе акционерного общества могут быть также указаны номинальная стоимость, категория (типы) и количество объявленных акций.
Объявленные акции - указанные в уставе количество, категория и тип акций, которые акционерное общество может выпустить в будущем в процессе увеличения своего уставного капитала дополнительно к ранее размещенным акциям.
Объявленные акции не являются акциями и ценными бумагами. Указание в уставе количества объявленных акций служит ограничению возможности увеличения уставного капитала без изменения устава, т.е. призвано ограничить полномочия совета директоров в тех случаях, когда увеличение уставного капитала отнесено к его компетенции. Указание объявленных акций не может рассматриваться как обязательство общества когда-нибудь выпустить акции в этом количестве. Вместе с тем в силу прямого указания в ст. 27 Закона об АО при отсутствии в уставе общества положений об объявленных акциях общество не вправе размещать дополнительные акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции.
Доли в уставном капитале общества
с ограниченной ответственностью
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью разделен на доли. По утверждению П. Писемского, еще в Древнем Риме встречались союзы капиталов, доли участия в таких союзах именовались partes, они могли передаваться по наследству, отчуждаться, имели рыночную стоимость <1>.
--------------------------------
<1> См.: Писемский П. Указ. соч. С. 5 - 6.
Доли выражаются в десятичной или простой дроби (например, 0,4; 1/3) либо процентах (20%). Выбор единицы измерения долей производится учредителями. Все доли в уставном капитале одного общества должны быть выражены в одной единице измерения. У каждой доли есть номинальная стоимость, которая определяется в рублях и соответствует приходящейся на долю части уставного капитала (например, если уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляет 20 000 руб., то доля, размер которой определен в 1/4, имеет номинальную стоимость в 5 000 руб.). Номинальная стоимость долей в уставном капитале неодинакова (в этом состоит отличие от акций, номинальная стоимость которых в пределах одного выпуска одинакова). У доли есть и действительная стоимость, которая представляет собой стоимость чистых активов общества, приходящихся на долю в уставном капитале. Действительная стоимость доли используется для расчета суммы, выплачиваемой участнику при выходе или исключении из общества, а также в некоторых иных случаях.
Каждому участнику общества с ограниченной ответственностью принадлежит всегда только одна доля в уставном капитале (в отличие от акций, которых у одного лица может быть несколько). Доля участника может быть разделена на несколько частей, например, в случае продажи. Правовой режим части доли соответствует правовому режиму доли. Все части долей, приобретенные одним субъектом по разным сделкам, складываются и образуют одну долю. Например, участник А. продал М. часть своей доли в уставном капитале в размере 10%, что составляло половину его доли, участник Б. продал М. часть своей доли в уставном капитале в размере 40%, что также составило половину его доли. В результате этих сделок, участниками общества станут три лица, у каждого из них будет по одной доле в уставном капитале. У участника А. - 10%, у участника Б. - 40% и у участника М. - 50% уставного капитала. Сумма всех долей участников общества равна 100%, или 1.
Доля в уставном капитале не имеет материальной фиксации - она не подтверждается ценными бумагами, сертификатами. Подтверждением того, что лицо обладает долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, служат выписка из ЕГРЮЛ и правоустанавливающий документ - например, договор купли-продажи доли, договор о создании общества, свидетельство о праве на наследство и пр.
Закон не определяет правовую природу доли в уставном капитале. По всей видимости, ее можно отнести из названных в ст. 128 ГК РФ объектов к иному имуществу. На долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью возникает абсолютное имущественное право той же природы, что и право на акции. Как и право на акции, право на долю включает в себя правомочия владения, пользования и распоряжения долей.
Доля в уставном капитале менее оборотоспособна, чем акция акционерного общества. Особенности оборотоспособности доли определяются в законе и уставе конкретного общества.
Размер уставного капитала
Определение оптимального для хозяйственного общества размера уставного капитала происходит в течение всего времени существования хозяйственного общества. Корпорации, которые активно занимаются хозяйственной деятельностью, неоднократно изменяют размер уставного капитала в зависимости от текущей ситуации на рынке, состава имущества корпорации, особенностей состава участников и корпоративных правоотношений. С помощью изменения размера уставного капитала решается множество практических задач, стоящих перед хозяйственным обществом. Все действия с уставным капиталом имеют одно императивное ограничение.
Минимальный размер уставного капитала представляет собой установленную законом денежную сумму, ниже которой уставный капитал не может оказаться при создании, а также вследствие изменения уставного капитала или совершении иных действий.
Минимальный размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью определен п. 1 ст. 14 Закона об ООО и составляет 10 тыс. руб.
Минимальный размер уставного капитала акционерного общества определен ст. 26 Закона об АО. Для публичного акционерного общества он равен 100 тыс. руб., а для непубличного общества - 10 тыс. руб.
Для некоторых организаций устанавливаются иные требования к минимальному уставному капиталу. Так, выдача разрешения на розничную торговлю алкогольной продукцией в республике Ингушетия производится в соответствии с Законом Республики Ингушетия от 11 октября 2010 г. N 39-РЗ только при соблюдении требования о минимальном оплаченном уставном капитале в сумме 200 тыс. рублей, а в г. Москва, в соответствии с п. 4.1 Постановления Правительства Москвы от 28 декабря 2005 г. N 1069-ПП, минимальный оплаченный уставный капитал для организаций, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции, установлен в сумме 1 000 000 руб. (в ред. Постановления Правительства Москвы от 17 декабря 2013 г.).
В юридической литературе часто обсуждается вопрос о том, достаточен ли такой минимальный размер уставного капитала или он должен быть повышен. Обычно сторонники многократного увеличения минимального размера уставного капитала считают, что установленные законом требования к минимальному уставному капиталу не позволяют надлежащим образом обеспечить права кредиторов, да и хозяйственную деятельность с такой суммой вести вряд ли удастся. Сторонники сохранения низкого размера уставного капитала обычно ссылаются на европейский опыт, где допускается создание хозяйственных обществ вовсе без уставного капитала (Великобритания) или с уставным капиталом, исчисляемым незначительными суммами. В пользу такой позиции приводят и доводы о нецелесообразности ограничения предпринимательской деятельности мелкого бизнеса. В процессе реформирования российского гражданского законодательства 2008 - 2014 гг. этот вопрос активно дискутировался. Отсутствие согласия привело к тому, что изменения в ГК РФ, предполагавшие серьезное повышение минимального размера уставного капитала, не были приняты, а сам проект изменений Кодекса разделили на отдельные части и согласовывали поэтапно. В настоящее время законодательство чаще предъявляет требования к минимальной стоимости чистых активов организации, чем к минимальному уставному капиталу, поскольку это в большей степени позволяет обеспечить имущественную стабильность организации.
Создание хозяйственного общества с уставным капиталом ниже минимального размера не допускается. Такое нарушение рассматривается как грубое и неустранимое, в связи с чем хозяйственное общество может быть ликвидировано в судебном порядке.
Увеличение уставного капитала
В процессе деятельности хозяйственного общества может возникнуть необходимость увеличения его уставного капитала. Закон устанавливает такую возможность и определяет различные способы увеличения капитала; выбор между ними зависит от той хозяйственной задачи, которую желают решить общество или его участники. В табл. 4 проведено сопоставление хозяйственных задач, на решение которых направлено увеличение уставного капитала, с функциями уставного капитала, способами его увеличения, подходящими для данной задачи, и рисками, с которыми сопряжено достижение поставленной цели.
Таблица 4
Задачи, решаемые при увеличении уставного капитала
| Решаемая хозяйственная задача | Функция уставного капитала | Способы увеличения уставного капитала в акционерном обществе и обществе с ограниченной ответственностью | Риски, издержки |
| Хозяйственное общество нуждается в имуществе для новых проектов | Базовая (стартовая) | Выпуск дополнительных акций, размещаемых по открытой подписке; увеличение уставного капитала ООО за счет вкладов третьего лица или некоторых участников общества | Не гарантирована сумма привлеченных средств; может произойти изменение распределения долей между участниками, а значит, состав органов управления и направления хозяйственной деятельности |
| Уменьшение долгов хозяйственного общества перед кредиторами за счет предоставления кредиторам акций (доли в уставном капитале) | Базовая (стартовая) | Выпуск дополнительных акций, размещаемых по закрытой подписке; увеличение уставного капитала за счет вклада третьего лица | Приводит к перераспределению долей; приводит к увеличению требований к чистым активам общества |
| Укрепление имущественной базы, гарантирующей интересы кредиторов | Гарантийная | Выпуск дополнительных акций, размещаемых по закрытой подписке среди акционеров; увеличение уставного капитала за счет вкладов участников ООО | Требуются дополнительные вложения средств со стороны участников; может привести к изменению распределения долей между участниками |
| Изменение соотношения прав участников | Распределительная | Выпуск дополнительных акций, распределяемых по закрытой подписке; увеличение уставного капитала за счет вклада некоторых участников или третьего лица | Требуются дополнительные вклады от участников; может привести к нарушению интересов участников, корпоративным конфликтам |
| Улучшение деловой репутации общества для третьих лиц | Репутационная | Увеличение уставного капитала за счет имущества общества путем увеличения номинальной стоимости долей (акций) или выпуска и пропорционального распределения между акционерами дополнительных акций | Приводит к необходимости постоянно обеспечивать значительную стоимость чистых активов общества при увеличении размера обязательств общества, появляется риск несоответствия чистых активов уставному капиталу |
Увеличение уставного капитала очень часто влияет на объем корпоративных прав участников, в том числе и на соотношение прав различных участников, именно поэтому увеличение уставного капитала требует соблюдения корпоративных процедур, при помощи которых создаются гарантии обеспечения имущественных интересов участников корпорации. В увеличении уставного капитала могут быть заинтересованы различные субъекты - это и сама корпорация, и ее кредиторы, участники, работники, государство, при этом в конечном счете решение вопроса об увеличении уставного капитала относится к ведению самой корпорации, которая принимает соответствующее решение через свои органы. Именно поэтому при решении вопроса об увеличении уставного капитала зачастую пренебрегают интересами отдельных субъектов. Подобные ситуации в большинстве случаев привлекают повышенное внимание государства, которое применяет императивное регулирование, служащее созданию минимальных гарантий прав всех заинтересованных лиц.
Как видно из таблицы, важно правильно подобрать подходящий способ увеличения уставного капитала, сопоставив решаемые задачи с теми рисками и издержками, с которыми неизбежно сопряжено увеличение уставного капитала.
Сложности, связанные с оплатой уставного капитала при создании хозяйственного общества <1>, приводят к тому, что обычно при создании общества учредители формируют минимальный или близкий к минимальному уставный капитал, решая задачи (а) распределения между собой долей участия в необходимом соотношении и (б) соблюдения законодательных требований к минимальному уставному капиталу, а в дальнейшем, после его оплаты, хозяйственное общество может при возникновении потребности увеличить уставный капитал до размера, соответствующего реальному имущественному положению общества.
--------------------------------
<1> О формировании уставного капитала при учреждении общества см. § 4 гл. V настоящего учебника.
К увеличению уставного капитала предъявляется ряд общих требований: а) увеличение уставного капитала допускается только после полной его оплаты; б) увеличенный уставный капитал всегда обеспечен чистыми активами общества - если увеличение уставного капитала происходит за счет имущества общества, то это допускается лишь при соответствии размера уставного капитала размерам чистых активов, если же увеличение уставного капитала происходит за счет вкладов, то оно будет произведено только после внесения соответствующих вкладов. В остальном порядок увеличения уставного капитала различается в зависимости от организационно-правовой формы хозяйственного общества и способа увеличения уставного капитала.
Увеличение уставного капитала делят на пропорциональное и непропорциональное. При пропорциональном увеличении уставного капитала соотношение долей участия не изменяется, а при непропорциональном - изменяется.
Закон устанавливает более жесткие требования к непропорциональному увеличению уставного капитала, поскольку в этом случае больше риск ущемления имущественных интересов участников. Например, увеличение уставного капитала акционерного общества за счет его имущества является пропорциональным, поскольку номинальная стоимость всех акций (долей) увеличится, при этом размер доли (количество акций) не изменится; увеличение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью за счет вклада одного из участников - непропорциональным, поскольку неизбежно приведет к уменьшению долей остальных участников.
Поскольку уставный капитал состоит из частей (акций или долей), имеющих номинальную стоимость, то при увеличении уставного капитала должен быть увеличен по крайней мере один из этих параметров. В акционерном обществе может быть увеличено (а) количество акций или (б) номинальная стоимость акций. В обществе с ограниченной ответственностью должна быть (а) увеличена номинальная стоимость долей одного или нескольких участников, (б) добавлена одна или несколько долей в уставном капитале. Интересная особенность увеличения уставного капитала в обществе с ограниченной ответственностью состоит в том, что при любом непропорциональном увеличении уставного капитала доля хотя бы одного участника уменьшится. Это связано с тем, что общее количество долей в уставном капитале всегда равно 1 (или 100%). Фактически та же ситуация, состоящая в неизбежном уменьшении объема участия хотя бы одного акционера при непропорциональном увеличении уставного капитала, существует и в акционерном обществе, однако там она не так наглядна, как в обществе с ограниченной ответственностью, поскольку количество принадлежащих акционеру акций при увеличении уставного капитала может и не измениться.
Увеличение уставного капитала всегда сопряжено с соблюдением целого ряда формальных требований. Во всех таких случаях вносятся изменения в устав, которые подлежат государственной регистрации в ЕГРЮЛ. Принятие решения об увеличении уставного капитала зачастую требует квалифицированного большинства на общем собрании, а в случаях, когда решение этого вопроса отнесено к компетенции совета директоров, - единогласного решения совета директоров. Для общества с ограниченной ответственностью дополнительное требование установлено ст. 17 Закона об ООО, в соответствии с которой факт принятия решения общего собрания участников об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения. В случае если в обществе только один участник, его решение должно подтверждаться его подписью, подлинность которой подлежит нотариальному удостоверению. Таким образом, законодатель создает правовой режим охраны прав и законных интересов участников общества с ограниченной ответственностью.
Увеличение уставного капитала
за счет имущества хозяйственного общества
Увеличение уставного капитала за счет имущества хозяйственного общества возможно в случаях, когда стоимость чистых активов общества больше суммы размера уставного капитала и резервного фонда общества.
Размер чистых активов определяется в соответствии с Приказом Минфина России от 28 августа 2014 г. N 84н "Об утверждении Порядка определения стоимости чистых активов". В соответствии с п. 4 Порядка стоимость чистых активов определяется как разность между величиной принимаемых к расчету активов организации и величиной принимаемых к расчету обязательств организации. При этом объекты бухгалтерского учета, учитываемые организацией на забалансовых счетах, при определении стоимости чистых активов к расчету не принимаются. Принимаемые к расчету активы включают в себя все активы организации, за исключением задолженности учредителей по вкладам в уставный капитал, а принимаемые к расчету обязательства включают все обязательства, кроме доходов будущего периода в связи с получением государственной помощи, а также с безвозмездным получением имущества.
Оценка размеров чистых активов производится по данным бухгалтерской отчетности за год, предшествующий году, в течение которого принято решение об увеличении уставного капитала (п. 1 ст. 18 Закона об ООО).
В соответствии со ст. 18 Закона об ООО решение об увеличении уставного капитала за счет имущества общества принимается решением общего собрания участников квалифицированным большинством не менее 2/3 голосов от общего числа участников, при этом в соответствии с уставом общества может быть установлена необходимость получения большего числа голосов.
Такое увеличение уставного капитала в обществе с ограниченной ответственностью не приводит к увеличению размера долей участников. Пропорционально увеличивается только номинальная стоимость всех долей участников.
В акционерном обществе увеличение уставного капитала за счет имущества общества может осуществляться путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций. В соответствии со ст. 28 Закона об акционерных обществах при таком увеличении уставного капитала дробные акции не могут образовываться. Число акций, распределяемых среди акционеров, должно быть пропорциональным уже имеющемуся количеству акций, при этом акционеру распределяются акции той же категории и типа, которые ему уже принадлежат.
Решение об увеличении уставного капитала за счет имущества общества путем увеличения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров. Решение об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций может быть принято советом директоров, если это предусмотрено уставом общества. При этом (а) такое решение должно быть принято советом директоров единогласно, (б) количество дополнительно выпускаемых акций должно быть в пределах количества объявленных акций в соответствии с уставом. Если одного из этих условий нет, то решение об увеличении уставного капитала может быть принято общим собранием акционеров. В результате увеличения уставного капитала за счет имущества общества объем корпоративных прав акционеров (участников) не изменяется. Имущественное положение общества в этом случае не улучшается, такое увеличение уставного капитала не влияет на размер чистых активов общества.
Увеличение уставного капитала общества
с ограниченной ответственностью
за счет вкладов участников и третьих лиц
Данный способ увеличения уставного капитала относится к числу непропорциональных. Вместе с тем сам по себе этот способ неоднороден. Закон выделяет две ситуации: 1) внесение вкладов в уставный капитал всеми участниками; 2) внесение вкладов в уставный капитал некоторыми участниками или третьими лицами. Первый способ в меньшей степени приводит к ущемлению законных интересов участников общества с ограниченной ответственностью, поскольку каждому из участников предоставляется возможность внести вклад в уставный капитал, тем самым сохранив свою долю в уставном капитале. При увеличении уставного капитала вторым способом соотношение долей между участниками неизбежно изменится и размер доли всех участников, кроме тех, за счет вкладов которых увеличивается уставный капитал, будет уменьшен. Использование данного способа увеличения уставного капитала позволяет: а) увеличить чистые активы общества; б) улучшить репутацию общества; в) повысить гарантии для кредиторов; г) уменьшить долги перед кредиторами; д) изменить распределение долей участников, в том числе уменьшить долю некоторых участников.
Первый вариант (увеличение уставного капитала за счет вкладов участников) зачастую используют для размывания доли миноритарного участника, поскольку решение об увеличении уставного капитала данным способом не требует единогласия участников, а значит, оно может быть принято и в отсутствие одного или нескольких участников. Такая ситуация является недопустимой с точки зрения назначения института уставного капитала, поэтому установлены более жесткие требования к оформлению решения общего собрания (подлежат нотариальному удостоверению факт принятия такого решения и состав участников собрания - п. 3 ст. 17 Закона об ООО).
В соответствии с п. 1 ст. 19 Закона об ООО решение об увеличении уставного капитала за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества принимается большинством в 2/3 голосов. После принятия такого решения в течение двух месяцев участники могут внести дополнительные вклады в уставный капитал, пропорциональные размеру их доли. В течение месяца со дня окончания срока внесения дополнительных вкладов подводятся итоги увеличения уставного капитала и решением общего собрания участников в устав вносятся изменения, связанные с увеличением уставного капитала. Сведения об изменениях в связи с увеличением уставного капитала общества предоставляются в ЕГРЮЛ.
Второй вариант увеличения уставного капитала в обществе с ограниченной ответственностью (за счет вкладов одного или нескольких участников или третьих лиц) представляет большую опасность для законных интересов участников общества. Использование рассматриваемого способа увеличения уставного капитала всегда является непропорциональным и неизбежно приводит к уменьшению размера доли одного или нескольких участников общества с ограниченной ответственностью, именно поэтому закон устанавливает более жесткие требования к корпоративным процедурам, которыми сопровождается такое увеличение уставного капитала.
В отличие от предыдущего способа в данном случае процедура начинается с подачи участником или третьим лицом заявления с указанием размера доли в уставном капитале, которую участник или третье лицо желает приобрести, и размера и состава вклада, который он готов внести. По своей природе такое заявление можно рассматривать в качестве оферты, адресованной обществу. Использование данного способа возможно и при предоставлении доли в уставном капитале кредитору за зачет встречного требования, которое имеет кредитор в отношении общества. Такой способ увеличения уставного капитала позволяет сохранить общество в ситуации, угрожающей его ликвидацией в связи с несостоятельностью, однако при этом доли участников общества будут уменьшены пропорционально на долю, которая выделяется в уставном капитале новому участнику - бывшему кредитору общества. Таким образом, обнаруживается рисковый характер участия в обществе, поскольку при таком увеличении уставного капитала решение имущественных сложностей общества производится за счет участников - уменьшение размера доли непременно скажется на ее стоимости, т.е. приведет к уменьшению стоимости имущества участников.
На основании данной оферты проводится общее собрание участников, на котором единогласно принимается решение о принятии третьего лица в общество и об увеличении уставного капитала для выделения ему доли в уставном капитале в соответствии с его заявлением. Особенностью данной корпоративной процедуры является установленное законом требование об одновременном принятии обществом двух решений: 1) об увеличении уставного капитала за счет вклада участника или третьего лица и 2) об изменении устава, причем второе решение не вступает в силу до момента фактической оплаты третьим лицом или участником вклада в уставный капитал.
В данном случае на внесение вкладов предоставляется шесть месяцев с момента принятия решения общим собранием. После внесения вкладов единоличный исполнительный орган общества должен подписать заявление о государственной регистрации изменений в устав в связи с увеличением уставного капитала общества.
В соответствии с п. 2.1 ст. 19 Закона об ООО в течение трех лет с момента государственной регистрации изменений в уставе об увеличении уставного капитала участники общества солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества при недостаточности его имущества в пределах стоимости невнесенных дополнительных вкладов.
В обоих случаях увеличения уставного капитала за счет вкладов участников или третьих лиц, в качестве такого вклада может быть то же самое имущество и права, которые допускаются законом в качестве вклада в уставный капитал при создании и были рассмотрены в гл. 5 настоящего учебника. Дополнительная возможность состоит в допустимости зачета в качестве вклада права требования, которое имеет лицо к обществу. Таким образом, можно за счет увеличения уставного капитала предотвратить возможное банкротство общества, предоставив кредитору в счет имевшегося у него права требования долю в уставном капитале.
В случаях, когда общество с ограниченной ответственностью не имеет устав, а действует на основании типового устава, сведения, связанные с увеличением уставного капитала, сообщаются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.
Уменьшение уставного капитала
Уменьшение уставного капитала может осуществляться добровольно - по решению самого хозяйственного общества или по основаниям, предусмотренным законом.
Случаи обязательного уменьшения уставного капитала указаны в законе:
а) когда обществу принадлежат казначейские акции или доли в течение года и оно не распорядилось ими в установленном порядке (п. 4.1 ст. 17, ст. ст. 34, 72, 76 Закона об АО, ст. ст. 23, 24 Закона об ООО);
б) когда стоимость чистых активов общества остается меньше размера уставного капитала по окончании отчетного года, следующего за вторым отчетным или каждым последующим годом, когда стоимость чистых активов оказалась меньше размера уставного капитала (п. 6 ст. 35 Закона об АО, п. 4 ст. 30 Закона об ООО).
Добровольное уменьшение уставного капитала может производиться для решения различных хозяйственных задач. Основной среди них является получение акционером части имущества общества. В силу закона не предусмотрена возможность выхода акционера из акционерного общества. Получить имущество общества акционер может, воспользовавшись правом на ликвидационную стоимость акций, однако ее можно получить только при ликвидации общества. Уменьшение уставного капитала - альтернатива выходу из общества или получению ликвидационной стоимости акций. В результате такой корпоративной процедуры общество может выплатить участникам (акционерам) деньги или выдать в натуре определенное имущество (например, принадлежащие обществу эмиссионные ценные бумаги в порядке и на основании, предусмотренных п. 3 ст. 29 Закона об АО).
Уменьшение уставного капитала негативно сказывается на интересах кредиторов, нарушает имущественные интересы самой корпорации, поскольку из ее активов при этом выводятся значительные денежные суммы. Именно поэтому в отношении всех хозяйственных обществ установлен запрет на уменьшение уставного капитала, при котором его размер станет ниже минимального размера уставного капитала, установленного законом.
Закон устанавливает следующие случаи, когда не допускается добровольное уменьшение уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций с выплатой акционерам компенсации: а) неполная оплата уставного капитала; б) не выкуплены все акции, которые должны быть выкуплены на основании ст. 75 Закона об АО; в) стоимость чистых активов общества меньше суммы уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций; г) несостоятельность (банкротство) общества; д) неполная выплата объявленных дивидендов (п. 4 ст. 29 Закона об АО).
Уменьшение уставного капитала акционерного общества в соответствии со ст. 29 Закона об АО возможно путем (а) уменьшения количества акций или (б) путем уменьшения номинальной стоимости акций. Уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью в соответствии с п. 1 ст. 20 Закона об ООО возможно путем (а) уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества, (б) погашения долей, принадлежащих обществу.
Уменьшение уставного капитала акционерного общества путем приобретения и погашения акций возможно, только если это предусмотрено уставом общества. Для обществ с ограниченной ответственностью такая возможность вообще не предусмотрена.
Решение об уменьшении уставного капитала всегда принимается общим собранием акционеров квалифицированным большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании. В обществе с ограниченной ответственностью решение об уменьшении уставного капитала принимается квалифицированным большинством в 2/3 на общем собрании участников (подп. 2 п. 2 ст. 33, п. 8 ст. 37 Закона об ООО).
После принятия решения об уменьшении уставного капитала в течение трех рабочих дней общество обязано сообщить об этом в орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц и дважды с периодичностью в один месяц поместить в журнале "Вестник государственной регистрации" уведомление об уменьшении уставного капитала. Содержание такого уведомления определено п. 2 ст. 30 Закона об АО, п. 4 ст. 20 Закона об ООО.
Кредиторы в таком случае приобретают право потребовать (а) досрочного исполнения обязательства перед ними, а если это невозможно, то (б) прекращения обязательства и возмещения причиненных убытков. Закон устанавливает сокращенный срок исковой давности для предъявления данного требования, который составляет шесть месяцев со дня последнего опубликования объявления об уменьшении уставного капитала. При этом суд вправе отказать в иске кредитору, если установит, что его права при уменьшении уставного капитала не нарушаются, обязательство имеет обеспечение, достаточное для надлежащего исполнения обязательства. Надлежащим обеспечением можно считать наличие залога, независимой гарантии, поручительства. Возможность отказать в иске кредитору способствует обеспечению устойчивости гражданского оборота и сохранению баланса интересов общества, его участников и кредиторов.
§ 3. Способы финансирования проектов корпорации
Общая характеристика способов финансирования
проектов корпорации
Помимо уже рассмотренного увеличения уставного капитала, в случаях, когда хозяйственное общество нуждается в имуществе для расширения своей деятельности, встает вопрос об источниках приобретения такого имущества. В настоящее время законодательство предусматривает и иные возможности для решения данной хозяйственной задачи, например, 1) получение заемных средств; 2) вклад в имущество корпорации - получение имущества от участников (акционеров) без предоставления доли в уставном капитале (акций). На практике могут встречаться некоторые иные способы, например, приобретение имущества в лизинг, получение коммерческого кредита (рассрочки или отсрочки платежа) и др. Сравним указанные два способа с ранее названным - увеличением уставного капитала.
Получение заемных средств
Этот способ реализуется посредством получения банковского или коммерческого кредита, займа, в том числе оформляемых с помощью выпуска облигаций, векселей, иных долговых ценных бумаг. Такой способ финансирования проектов давно известен российским предпринимателям (выше приводился пример, связанный с деятельностью одного из первых российских акционерных обществ "Царскосельская железная дорога", которое для ведения своей деятельности при недостаточности средств, полученных от акционеров, заняло необходимые для строительства денежные средства). Основными достоинствами данного способа являются: а) прогнозируемость суммы полученных средств; б) сохранение корпоративного контроля над хозяйственным обществом и текущего соотношения влияния на корпорацию со стороны каждого из участников (акционеров). Вместе с тем получение заемных средств создает обязательство общества по возврату полученных денежных средств. Долг нужно будет отдавать, причем вне зависимости от успешности деятельности общества. Большая часть заемных средств предоставляется за плату в виде процентов, которые также общество вынуждено будет выплачивать независимо от наличия у него доходов. Кроме того, получение значительных кредитов часто сопровождается установлением целевого назначения полученных средств, и кредитор приобретает возможность вмешательства в хозяйственную деятельность заемщика для проверки целевого расходования кредита. Получение заемных средств требует предоставления обеспечения, т.е. у общества, желающего приобрести заемные средства, должно быть достаточно имущества для предоставления его в залог. Зачастую кредитные договоры в качестве условия выдачи кредита содержат определенные гарантии прав кредитора, в том числе связанные с ограничением реализации корпоративных прав участников корпорации (в таких случаях заключают так называемые квазикорпоративные договоры).
Хозяйственные общества этот способ могут реализовать путем выпуска облигаций. Такая возможность им предоставлена Законом об АО, Законом об ООО и Законом о рынке ценных бумаг. Так, в соответствии со ст. 33 Закона об АО общество вправе выпускать облигации по решению совета директоров. В соответствии с п. 3 этой статьи выпуск облигаций допускается только после полной оплаты уставного капитала - в этом можно увидеть одно из проявлений гарантийной функции уставного капитала.
Вклады участников в имущество корпорации
Этот способ предусматривает получение обществом вкладов его участников, не увеличивающих уставный капитал. Возможность внесения таких вкладов предусмотрена ст. 32.2 Закона об АО и ст. 27 Закона об ООО.
В соответствии со ст. 32.2 Закона об АО различаются два основания для внесения вкладов в имущество общества. Акционер может предоставить безвозмездно имущество обществу: 1) на основании договора, заключаемого обществом с акционером. К такому договору не применяются нормы ГК РФ о дарении, он подлежит одобрению наблюдательным советом общества. В этом случае вклады могут быть предоставлены как публичному, так и непубличному обществу; 2) на основании решения общего собрания акционеров непубличного общества, если это предусмотрено уставом такого общества. Пункт 3 ст. 32.2 Закона об АО предусматривает, что решение о возложении обязанности по внесению вкладов в имущество общества, по которому вклады должны внести все участники, должно приниматься единогласно всеми акционерами общества. Отметим, что это редкий случай, когда решение общего собрания акционеров принимается не большинством акционеров, участвовавших в общем собрании, а единогласно всеми акционерами. Это значит, что если на общем собрании не присутствовало 100% акционеров, то решение о возложении обязанности по внесению вкладов в имущество общества не может быть принято. Вклады в имущество вносятся всеми акционерами пропорционально количеству акций, принадлежащих акционеру. Устав такого акционерного общества может предусматривать непропорциональное внесение вкладов - например, установить обязанность внесения вкладов только для акционеров - владельцев определенной категории (типа) акций, иной порядок определения вкладов в имущество. В любом случае обязательным условием является согласие тех акционеров, на которых возлагается обязанность по внесению вкладов, выражаемое путем голосования "за" при принятии соответствующего решения. Таким образом, в обоих случаях сохраняется сделочная природа приобретения акционерами обязанности по внесению вклада.
Такие вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом общества.
В обществе с ограниченной ответственностью уставом может быть предусмотрена возможность по решению общего собрания установить обязанность участников по внесению вкладов в имущество общества. В этом случае на основании ст. 27 Закона об ООО общее собрание участников большинством в 2/3 голосов, если необходимость большего числа не предусмотрена уставом, может принять решение о внесении вкладов в имущество общества, на основании которого все участники общества, в том числе и те, кто голосовал "против" или не участвовал в собрании, обязаны внести вклады в имущество общества, пропорциональные размеру их доли в уставном капитале.
Уставом общества могут устанавливаться максимальный размер вкладов, непропорциональный порядок их внесения и иные положения, ограничивающие такие вклады.
Вклады в имущество общества - один из эффективных способов пополнения чистых активов общества. У общества увеличивается стоимость активов, но не образуются долги. Вместе с тем возможности формирования имущественной базы общества путем вкладов в его имущество, не увеличивающих доли в уставном капитале, связаны с намерением участников своими вкладами участвовать в деятельности общества. Сущность хозяйственного общества как объединения капиталов с ограниченной ответственностью участников по обязательствам общества предполагает, что имущественное участие в деятельности общества для его участника (акционера) будет ограничено заранее известной определенной суммой, которой такой участник готов "рискнуть", приобретая акции (долю) в уставном капитале. Для целого ряда субъектов (инвестиционных фондов, страховых компаний, иных институциональных инвесторов) внесение вкладов в имущество общества противоречит целям приобретения акций как объекта инвестирования - когда основной расчет строится на увеличении курсовой стоимости таких акций и на получении дивидендов, никакие дополнительные вложения не предполагаются. Именно поэтому для публичных обществ не предусматривается возможность внесения вкладов по решению общего собрания, а только по договору, заключаемому обществом с отдельным акционером. В обществе с ограниченной ответственностью между обществом и участниками устанавливается более тесная связь, приобретение доли редко производится исключительно с намерением в последующем продать ее - доли не обращаются свободно на рынке, как акции публичного общества, поэтому для общества с ограниченной ответственностью вклады в имущество общества - более распространенный способ получения имущества для хозяйственной деятельности.
§ 4. Эмиссия акций и облигаций
Привлечение финансирования возможно путем выпуска ценных бумаг, наибольшее значение среди которых имеют акции, облигации. Реже выпускаются иные ценные бумаги, например, конвертируемые в акции депозитарные расписки. Перечень эмиссионных ценных бумаг определяется законом и расширению не подлежит, что связано с фундаментальным свойством ценной бумаги - ее публичной достоверностью, что предполагает законодательное ограничение видов ценных бумаг и установление специальных требований к их выпуску, обращению и характеристикам.
Процедура эмиссии ценных бумаг регулируется Законом о рынке ценных бумаг.
Этапы эмиссии ценных бумаг
В соответствии с п. 1 ст. 19 этого Закона процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг включает в себя ряд этапов: 1) принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг или иного решения, являющегося основанием для размещения эмиссионных ценных бумаг; 2) утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; 3) государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера; 4) размещение эмиссионных ценных бумаг; 5) государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
Выпуск ценных бумаг регистрируется Центральным банком РФ и каждому выпуску ценных бумаг присваивается регистрационный номер. Исключение составляют выпуски государственных и муниципальных облигаций, а также выпуски облигаций Центрального банка РФ. Идентификационные номера присваиваются даже в тех случаях, когда в силу закона выпуск ценных бумаг не подлежит государственной регистрации - например, выпуск коммерческих облигаций в некоторых случаях, выпуск депозитарных расписок и пр. На вид ценной бумаги указывает первая цифра регистрационного или идентификационного номера. Например, цифра "1" обозначает обыкновенные акции, цифра "2" - привилегированные акции, а цифра "4" - облигации. 2 и 3 цифры номера обозначают, какой по счету выпуск ценных бумаг данного вида произвел данный эмитент, поэтому обыкновенные акции, выпущенные при учреждении акционерного общества, будут иметь номер "101...", а привилегированные акции того же общества будут нумероваться "201...". Если общество уже в пятнадцатый раз выпускает облигации, то номер выпуска будет "415...".
Далее в регистрационном номере выпуска указывается буква, обозначающая эмитента. Если ценные бумаги выпущены банком, то в номере будет указана буква "B", если иное акционерное общество - "А".
При дополнительном выпуске ценных бумаг к регистрационному номеру первого выпуска добавляется четырехзначный код.
При учреждении акционерного общества размещение акций осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска акций - одновременно с государственной регистрацией выпуска акций. В соответствии с проектом изменений, внесенным в Государственную Думу, планируется государственная регистрация выпуска акций акционерного общества еще до регистрации самого общества, планируется внесение соответствующих поправок в Закон о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.
Проспект ценных бумаг
Процедура эмиссии ценных бумаг может сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг. В случае если процедура эмиссии ценных бумаг не сопровождалась регистрацией проспекта ценных бумаг, он может быть зарегистрирован впоследствии. В частности, в соответствии со ст. 22 Закона о рынке ценных бумаг государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, размещаемых путем подписки, должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг, за исключением случаев, если соблюдается хотя бы одно из следующих условий: 1) в соответствии с условиями размещения эмиссионных ценных бумаг они размещаются лицам, являющимся квалифицированными инвесторами, при условии, что число лиц, которые могут осуществить преимущественное право приобретения таких ценных бумаг, без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500; 2) в соответствии с условиями размещения акций и (или) эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, они размещаются лицам, которые на определенную дату являлись или являются акционерами акционерного общества - эмитента, при условии, что число таких лиц без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500; 3) в соответствии с условиями размещения эмиссионных ценных бумаг они предлагаются лицам, число которых не превышает 150, без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, а также без учета лиц, которые на определенную дату являлись или являются участниками (акционерами) эмитента, при условии, что число таких участников (акционеров), не являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500; 4) в соответствии с условиями размещения эмиссионных ценных бумаг они размещаются путем закрытой подписки среди лиц, число которых без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500; 5) сумма привлекаемых эмитентом денежных средств путем размещения эмиссионных ценных бумаг одного или нескольких выпусков (дополнительных выпусков) в течение одного года не превышает 200 млн руб.; 6) сумма привлекаемых эмитентом, являющимся кредитной организацией, денежных средств путем размещения облигаций одного или нескольких выпусков (дополнительных выпусков) в течение одного года не превышает четыре млрд руб.; 7) в соответствии с условиями размещения эмиссионных ценных бумаг сумма денежных средств, вносимая в их оплату каждым из потенциальных приобретателей, за исключением лиц, осуществляющих преимущественное право приобретения соответствующих ценных бумаг, составляет не менее четырех млн руб. при условии, что число лиц, которые могут осуществить преимущественное право приобретения таких ценных бумаг, без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500; 8) в случае государственной регистрации отдельного выпуска облигаций, размещаемых в рамках программы облигаций, если проспект облигаций зарегистрирован одновременно с государственной регистрацией программы облигаций.
Проспект ценных бумаг содержит введение, в котором кратко излагается информация, содержащаяся в проспекте ценных бумаг и позволяющая составить общее представление об эмитенте и эмиссионных ценных бумагах, а в случае размещения эмиссионных ценных бумаг также об основных условиях их размещения; информацию об эмитенте и о его финансово-хозяйственной деятельности; бухгалтерскую (финансовую) отчетность эмитента и иную финансовую информацию, сведения об объеме, о сроке, об условиях и о порядке размещения эмиссионных ценных бумаг; сведения о лице, предоставляющем обеспечение по облигациям эмитента, а также об условиях такого обеспечения.
Информация, содержащаяся в проспекте ценных бумаг, должна отражать все обстоятельства, которые могут оказать существенное влияние на принятие решения о приобретении эмиссионных ценных бумаг. Проспект может регистрироваться последовательно - сначала основная, потом дополнительная части.
На момент подготовки настоящего учебника в Государственную Думу внесен законопроект, предполагающий изменение процедуры эмиссии ценных бумаг. В пояснительной записке к законопроекту <1> указывается, что основной целью изменения законодательства об эмиссии ценных бумаг является необходимость упрощения процедуры эмиссии долговых ценных бумаг - упрощение и сокращение сроков, оптимизация требований к раскрытию информации, снятие излишних административных барьеров. В частности, законопроект предполагает отмену процедуры утверждения уполномоченным органом эмитента решения о выпуске ценных бумаг, исключение дублирующих друг друга процедур и документов. В отношении облигаций предполагается отмена сертификатов, кроме того, планируется устранить дублирование в проспекте эмиссии и решении о выпуске ценных бумаг. Все документы для регистрации выпуска ценных бумаг можно будет предоставлять в Банк России в электронной форме. Важная новелла предполагается и в отношении облигаций, для которых планируется отменить ограничение максимального срока размещения, тем самым создав условия для обращения биржевых облигаций, размещаемых в течение всего срока до их погашения.
--------------------------------
<1> Проект федерального закона N 319413-7 "О внесении изменений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования правового регулирования осуществления эмиссии ценных бумаг". Внесен Правительством РФ. Принят в первом чтении Государственной Думой 24 января 2018 г.
Для непубличных акционерных обществ планируется предоставление права регистрировать выпуски акций непосредственно регистратором такого общества (лицом, ведущим реестр акционеров).
Размещение акций
Размещаемые акции могут предлагаться по открытой и закрытой подписке.
Открытая подписка на акции
Возможность предлагать акции для приобретения неограниченному кругу лиц - одно из важнейших отличий публичного акционерного общества от непубличного.
Дата: 2019-02-25, просмотров: 251.