Под стоимостью чистых активов коммерческой корпорации понимается исчисленная в денежном выражении стоимость ее активов за вычетом всех обязательств
⇐ ПредыдущаяСтр 46 из 78Следующая ⇒
Поможем в ✍️ написании учебной работы
Поможем с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой

Как следует из п. 2 ст. 74 ГК РФ, полученная полным товариществом прибыль не распределяется между его участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов товарищества не превысит размер его складочного капитала.

Наибольшее число ограничений на распределение прибыли между участниками (членами) коммерческих корпораций установлено применительно к хозяйственным обществам. Это оправданно, поскольку по общему правилу участники хозяйственных обществ не отвечают по обязательствам обществ. Соответственно распределение прибыли между участниками хозяйственного общества не должно подрывать его имущественную основу, что важно не только для нормального функционирования самого юридического лица, но и для соблюдения интересов его кредиторов. В частности, общество с ограниченной ответственностью не вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками при наличии одного из обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 29 Закона об ООО. Что касается акционерных обществ, то похожие обстоятельства содержатся в п. 1 ст. 43 Закона об АО.

Законодатель не установил единой для всех коммерческих корпораций процедуры распределения прибыли. В хозяйственных обществах и производственных кооперативах, например, процесс распределения прибыли между участниками (членами) опосредуется решением высшего органа управления - общего собрания участников (членов) корпорации (п. 3 ст. 42 Закона об АО, п. 1 ст. 28 Закона об ООО, п. 1 ст. 15 Закона о производственных кооперативах).

В хозяйственных партнерствах и хозяйственных товариществах распределение прибыли между участниками не требует оформления в виде специального решения органа управления корпорации. В хозяйственных товариществах по общему правилу для решения данного вопроса требуется согласие всех полных товарищей, если иное не предусмотрено учредительным договором (п. 1 ст. 71 ГК РФ). В хозяйственных партнерствах порядок распределения прибыли между участниками корпорации и третьими лицами определяется соглашением об управлении партнерством (ст. 6 Закона о хозяйственных партнерствах).

 

Понятие дивиденда и его природа

 

Наиболее тщательно отношения по распределению прибыли между участниками корпорации урегулированы в акционерных обществах. Прибыль распределяется среди акционеров в виде дивидендов. Термин "дивиденд" имеет латинскую этимологию. В самом общем виде дивиденд (dividendum) - это то, что подлежит разделу.

Дивиденды - это часть чистой прибыли акционерного общества, подлежащая выплате по размещенным акциям на основании решения общего собрания акционеров, принятого по финансовым результатам определенного периода деятельности общества.

Такой вывод можно сделать из п. 1 ст. 42 Закона об АО, хотя корпоративное законодательство непосредственно и не дает понятия дивиденда.

Дивиденд можно охарактеризовать в качестве экономического результата участия акционера в деятельности акционерного общества, выражающегося в присвоении им части чистой прибыли, полученной обществом за определенный период и распределенной в установленной пропорции по размещенным акциям общества на основании решения общего собрания акционеров.

В момент приобретения акции право на дивиденд представляет установленную законом возможность акционера участвовать в распределении прибыли акционерного общества, полученной им по итогам деятельности за определенный период, иными словами - одну из основных составляющих права участия или членства, о котором говорится в п. 1 ст. 65.1 ГК РФ.

Данное право предоставляет его носителю возможность быть субъектом присвоения части прибыли в виде дивидендов. Оно осуществляется посредством включения участника в список лиц, в отношении которых общим собранием акционеров принимается решение о выплате дивидендов (п. п. 3, 5 ст. 42 Закона об АО).

Перечень возможностей, предоставляемых участнику, существенным образом меняется в момент принятия общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов, когда возникает обязательственное право, предоставляющее своему обладателю возможность требовать от акционерного общества выплаты дивидендов в установленной форме и в определенном размере. При этом право на участие в распределении прибыли не прекращается, и акционер вновь может быть внесен в список лиц, имеющих право на получение объявленных дивидендов. Это право существует постольку, поскольку между акционером и обществом имеется особая связь в виде правоотношения участия. Соответственно, основанием для его прекращения может послужить один из юридических фактов, влекущих прекращение самого правоотношения участия между акционером и обществом, например сделка, направленная на отчуждение акций.

Что касается обязательства акционерного общества по выплате объявленных дивидендов, то оно прекращается, как правило, надлежащим исполнением (п. 1 ст. 408 ГК РФ), заключающимся в выплате обществом объявленных дивидендов в полном размере. Всякое последующее решение о выплате дивидендов будет порождать новое обязательство.

Таким образом, нет единого права на дивиденд, осуществление которого обусловлено фактом принятия общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов. Есть два самостоятельных субъективных права: право акционера на участие в распределении прибыли и производное от него обязательственное право требования выплаты объявленных дивидендов, порождаемое корпоративным актом в виде соответствующего решения общего собрания акционеров.

 

Осуществление права на дивиденд

 

Наиболее полно законодатель регламентирует порядок осуществления обязательственного права на дивиденд, порождаемого решением о выплате (объявлении) дивидендов. Оно принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании (п. 2 ст. 49 Закона об АО). Решение по вопросу о выплате (объявлении) дивидендов по привилегированным акциям определенного типа принимается с учетом положений п. 4.2 ст. 49 Закона об АО.

Вопрос об объявлении дивидендов не указан в Законе в качестве вопроса, решение по которому принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (п. 3 ст. 49 Закона об АО). Вместе с тем то обстоятельство, что именно совет директоров дает рекомендации касательно размера дивидендов и порядка их выплаты, позволяет сделать вывод о том, что иные органы общества и лица фактически лишены возможности вносить вопрос о выплате дивидендов в повестку дня общего собрания акционеров.

Решение совета директоров представляет собой юридическую предпосылку для объявления дивидендов. Еще одной предпосылкой для этого, правда, фактического характера, является наличие надлежащего источника выплаты дивидендов, каковым является прибыль общества после налогообложения, или чистая прибыль. В свою очередь дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества (п. 2 ст. 42 Закона об АО). Формирование данных фондов происходит за счет чистой прибыли акционерного общества.

Обычно вопрос о выплате годовых дивидендов выносится на рассмотрение общего собрания акционеров как часть вопроса о распределении прибыли, но в любом случае решение о выплате годовых дивидендов является самостоятельным. Решение о выплате дивидендов должно определять размер дивидендов по акциям каждой категории (типа) и форму их выплаты. По общему правилу дивиденды выплачиваются в денежной форме, однако устав общества может предусматривать возможность выплаты дивидендов иным имуществом (абз. 2 п. 1 ст. 42 Закона об АО). Закон не содержит перечня имущества, которое может передаваться акционерам в счет выплаты дивидендов, поэтому в качестве дивидендов может рассматриваться любое имущество, критерии оборотоспособности которого позволяют его отчуждать как дивиденд (ст. 129 ГК РФ). Право корпорации выплачивать дивиденды в натурально-вещественной форме известно и законодательству зарубежных стран <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Allen W.T., Kraakman R., Subramanian G. Commentaries and Cases on the Law of Business Organization 2012 - 2013. Statutory Supplement. N.Y., 2012. P. 163, 313.

 

Решение общего собрания акционеров, предусматривающее, согласно уставу общества, выплату дивидендов в неденежной форме, должно также определять и порядок их выплаты, который во многом будет детерминирован особенностями передаваемого акционерам имущества. Дивиденды в денежной форме выплачиваются в порядке, установленном п. 8 ст. 42 Закона об АО.

Наконец, решение о выплате дивидендов должно содержать указание на дату, на которую определяются лица, имеющие право на их получение.

В том случае, когда акции участника акционерного общества учитываются в депозитарии, то акционерное общество - эмитент производит исполнение, связанное с выплатой дивидендов, не акционеру непосредственно, поскольку данные о нем отсутствуют в реестре, а третьему лицу, в качестве которого как раз и выступает депозитарий, зарегистрированный в реестре акционеров в качестве номинального держателя. Переадресация исполнения осуществляется на основании закона. Как следует из п. 1 ст. 8.7 Закона о рынке ценных бумаг, владельцы акций, права на которые учитываются депозитарием, получают дивиденды в денежной форме по акциям через этот депозитарий. В свою очередь отношения между акционером-депонентом и депозитарием - номинальным держателем, связанные с выплатой дивидендов, регламентируются заключаемым между ними депозитарным договором.

Еще одним субъектом помимо депозитария, не являющимся владельцем ценных бумаг, которому перечисляются дивиденды, является доверительный управляющий. Доверительный управляющий осуществляет правомочия акционера как владельца акций (п. 1 ст. 1020 ГК РФ). В данном случае речь идет о так называемом профессиональном управлении ценными бумагами, которое осуществляет профессиональный участник рынка ценных бумаг - управляющий, обладающий соответствующей лицензией (ч. 2 ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг), а не обычный субъект, уполномоченный акционером на осуществление прав по ценным бумагам (ч. 3 ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг).

 

Ограничения на объявление и выплату дивидендов

 

Наличие у акционерного общества чистой прибыли, соответствие решения общего собрания акционеров о выплате дивидендов требованиям закона, предъявляемым к его форме и содержанию, еще не гарантирует правомерность принятия данного акта высшим органом общества. В п. 1 ст. 43 Закона об АО дан открытый перечень оснований, наличие которых препятствует объявлению дивидендов. Так, акционерное общество не вправе объявлять дивиденды: до полной оплаты всего уставного капитала; до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены при наличии оснований, предусмотренных в ст. 75 Закона об АО; если на день объявления дивидендов общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся в результате выплаты дивидендов; если на день объявления дивидендов стоимость чистых активов общества <1> меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате объявления дивидендов.

--------------------------------

<1> О порядке определения стоимости чистых активов см. Приказ Минфина России от 28 августа 2014 г. N 84н "Об утверждении Порядка определения стоимости чистых активов" // Российская газета. 2014. 24 окт.

 

Поскольку перечень общих ограничений на объявление дивидендов, установленных в п. 1 ст. 43 Закона об АО, является открытым, иные ограничения подобного рода могут содержаться в других законах. Например, негосударственный пенсионный фонд, созданный в организационно-правовой форме акционерного общества, не вправе принимать решение о выплате дивидендов по акциям до истечения пяти лет со дня своей государственной регистрации <1>.

--------------------------------

<1> См.: ст. 20.3 Федерального закона от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" // СЗ РФ. 1998. N 19. Ст. 2071.

 

Специальные ограничения на объявление дивидендов связаны с обеспечением преимуществ, предоставляемых акциями отдельных категорий (типов) своим владельцам. Так, принятие решения о выплате дивидендов по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определен уставом акционерного общества, всегда должно предшествовать принятию решения о выплате дивидендов по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, не имеющим в уставе зафиксированного размера дивиденда (п. 2 ст. 43 Закона об АО). В свою очередь среди привилегированных акций с определенным в уставе размером дивиденда может существовать несколько типов ценных бумаг, предполагающих установление очередности при принятии решения о выплате дивидендов <1>. Если такая очередность существует, то она должна неукоснительно соблюдаться (п. 3 ст. 43 Закона об АО).

--------------------------------

<1> В американских корпорациях такая градация возможна и применительно к обыкновенным акциям (см., например: Klein W.A., Coffee J.C., Jr., Partnoy F. Business Organization and Finance. Legal and Economic Principles. 11th ed. N.Y., 2010. P. 140).

 

При наличии установленных в п. 4 ст. 43 Закона об АО ограничений на выплату уже объявленных дивидендов общество не просто может их не выплачивать, а даже обязано исключить возможность такой выплаты. При этом основания для невыплаты объявленных дивидендов не являются правопрекращающими юридическими фактами, соответственно, они не влекут погашения возникшего у акционера обязательственного права требования выплаты объявленных дивидендов. Просто в течение срока существования указанных ограничений акционеры не могут осуществить принадлежащее им право.

После прекращения (устранения) обстоятельств, препятствующих выплате объявленных дивидендов, акционерное общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды в разумный срок <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19.

 

Выплата дивидендов и последствия их невыплаты

 

Поскольку решение общего собрания акционеров о выплате дивидендов является правопорождающим юридическим фактом, последующее признание его недействительным исключает возможность таких выплат. Это обстоятельство не позволяет квалифицировать произведенные выплаты в качестве дивидендов.

Неосновательно произведенные выплаты являются неосновательным обогащением акционеров и, как следствие, подлежат возврату акционерному обществу (п. 1 ст. 1102 ГК РФ).

Обязательство по выплате объявленных дивидендов должно быть исполнено акционерным обществом в строгом соответствии с принципами исполнения обязательств. Так, например, оно должно быть исполнено надлежащему лицу (ст. 312 ГК РФ).

Лицо, получившее от акционерного общества выплаты в качестве дивидендов без достаточных на то оснований, обязано возвратить их управомоченному на получение дивидендов субъекту как неосновательное обогащение.

Нарушение обязательства по выплате дивидендов дает акционерам право в зависимости от формы их выплаты обращаться в суд с требованием о взыскании денежных средств или присуждении имущества. В первом случае к акционерному обществу могут быть также применены меры гражданско-правовой ответственности за незаконное использование денежных средств (ст. 395 ГК РФ). Помимо этого акционеры могут требовать от акционерного общества возмещения причиненных им невыплатой дивидендов убытков (ст. 15 ГК РФ).

Применительно к случаям нарушения права на дивиденд, которым обладают владельцы привилегированных акций общества, размер дивиденда по которым определен уставом, законодатель предусмотрел особый корпоративный способ защиты нарушенного имущественного права акционера. Бездействие акционерного общества, выразившееся в непринятии решения о выплате дивидендов, или действие в форме решения о неполной выплате дивидендов по таким акциям влекут за собой возникновение права голоса по ним (п. 5 ст. 32 Закона об АО). Возникновение права голоса возможно и при ограничении права на дивиденд, именно об этом говорится в абз. 2 п. 4 ст. 32 Закона об АО.

За невыплату объявленных дивидендов к обществу могут быть применены не только меры гражданско-правовой ответственности, но и административно-правовые санкции. Просрочка выплаты дивидендов и иные действия акционерного общества - эмитента, нарушающие право акционера на дивиденд, квалифицируются в качестве актов, воспрепятствующих осуществлению прав, удостоверяемых акциями ( ст. 15.20 КоАП РФ).

Очевидно, что в том случае, когда обязательство по выплате дивидендов не может быть исполнено акционерным обществом - должником в связи с просрочкой акционера-кредитора (п. 1 ст. 406 ГК РФ), то основания для привлечения его к ответственности отсутствуют. Просрочка кредитора может выразиться, например, в непредоставлении акционером сведений об изменении своих адресных данных или банковских реквизитов.

Дивиденды, которые акционерное общество не может выплатить из-за просрочки кредитора, именуются невостребованными. В этом случае просрочивший кредитор вправе обратиться с требованием об их выплате в сроки, определенные в п. 9 ст. 42 Закона об АО. По своей природе указанные сроки являются пресекательными и, как следствие, восстановлению не подлежат. Исключением является случай, когда лицо, имеющее право на получение дивидендов, не подавало данное требование под влиянием насилия или угрозы. Истечение пресекательного срока влечет за собой как экономические, так и юридические последствия. Последствия первого рода заключаются в том, что невостребованные дивиденды восстанавливаются в составе нераспределенной прибыли акционерного общества. Что касается юридических последствий, то с истечением пресекательного срока прекращается как обязательственное право требования выплаты объявленных дивидендов, так и обязанность по их выплате.

 

Право на ликвидационную квоту

 

Принадлежащее участникам (членам) коммерческих корпораций право на ликвидационную квоту опосредует их имущественное участие в процессе ликвидации корпорации. Что касается некоммерческих корпораций, то имущество, оставшееся в процессе их ликвидации после удовлетворения требований кредиторов, направляется, как правило, на цели, для достижения которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. В случае если использование имущества ликвидируемой некоммерческой корпорации в соответствии с ее учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства (п. 1 ст. 20 Закона о некоммерческих организациях). Из этого правила есть незначительные исключения. Так, согласно п. 3 ст. 8 Закона о некоммерческих организациях члены некоммерческого партнерства вправе получать в случае ликвидации некоммерческого партнерства часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность.

Корпоративное право на ликвидационную квоту может существовать в качестве права участия (членства), возникающего в связи с приобретением доли (акции) в уставном (складочном) капитале хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства), а также пая в производственном кооперативе, и в качестве обязательственного права, порождаемого сложным юридическим составом, одним из элементов которого является правоотношение участия (членства).

В качестве права участия (членства) право на ликвидационную квоту представляет собой установленную законом для участника (члена) коммерческой корпорации возможность участвовать в распределении имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами корпорации в процессе ее ликвидации.

Обязательственное право на ликвидационную квоту возникает у участника (члена) коммерческой корпорации в момент определения предмета обязательства, связанного с фактической выплатой ликвидационной квоты. Предмет такого обязательства определяется посредством установления размера доли каждого участника (члена) коммерческой корпорации в ее имуществе, оставшемся после расчетов с кредиторами и подлежащем распределению между участниками (членами). Размер ликвидационной квоты определяется на основании данных ликвидационного баланса, составленного ликвидационной комиссией и утвержденного общим собранием участников (членов) коммерческой корпорации (п. п. 6, 8 ст. 63 ГК РФ).

Законодатель установил пределы осуществления обязательственного права на ликвидационную квоту, которые обусловливаются разновидностью коммерческой корпорации. Так, в обществах с ограниченной ответственностью оно может быть осуществлено только после выплаты участникам общества распределенной, но не выплаченной части чистой прибыли (п. 1 ст. 58 Закона об ООО). В акционерных обществах выплата ликвидационной квоты обусловлена предварительной выплатой по акциям, которые должны быть выкуплены обществом, а также выплатой начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям (п. 1 ст. 23 Закона об АО).

 

Общая характеристика прав, опосредующих выход из корпорации

 

Поскольку участие (членство) в корпорации строится на добровольных началах, постольку вступление в состав участников (членов) корпорации и по общему правилу выход из нее осуществляются по инициативе участников (членов) корпорации. Если у участника (члена) корпорации, потерявшего интерес к участию в ней, появляется цель выйти из состава корпорации, то она достигается посредством осуществления предусмотренных законом прав. Следовательно, необходимо различать возможность выхода из корпорации как таковую и особое корпоративное право выхода из нее.

Возможность выхода из корпорации реализуется посредством прекращения по инициативе участника (члена) корпорации существующего между ним и корпорацией правоотношения участия (членства).

В свою очередь право выхода из корпорации - это установленная законом или учредительными документами корпорации возможность участника (члена) корпорации прекратить существование правоотношения участия (членства) посредством уведомления об этом корпорации в рамках особой корпоративной процедуры.

В первом случае возможность выхода может быть осуществлена различными способами, в том числе и посредством отчуждения доли в уставном или складочном капитале корпорации, а также пая в кооперативе при исполнении участником корпорации гражданско-правовых договоров (купли-продажи, мены, дарения и т.д.). Выбор способа осуществляется самим управомоченным лицом. Как видно из приведенного примера, прекращение правоотношения участия (членства) далеко не всегда требует проведения специальных корпоративных процедур.

Во втором случае, напротив, право выхода может быть осуществлено только путем соблюдения четко установленной корпоративной процедуры, в ходе которой участник (член) корпорации совершает действия, направленные на уведомление корпорации о своем выходе. По своей правовой природе эти действия являются односторонними сделками.

Наибольшее количество прав, опосредующих выход из корпорации, установлено применительно к акционерным обществам. Помимо права произвести отчуждение акции в пользу иного акционера или третьего лица в рамках обычных гражданско-правовых договоров акционер наделяется особыми корпоративными правами, позволяющими ему реализовать акции самому обществу или третьим лицам. О них упоминалось ранее при рассмотрении вопроса о содержании корпоративных правоотношений.

 

Права акционеров в процессе приобретения акционерным

обществом собственных размещенных акций

 

Право акционера продать принадлежащие ему акции в процессе приобретения акционерным обществом собственных размещенных акций прямо предусмотрено законом. В соответствии с абз. 3 п. 4 ст. 72 Закона об АО каждый акционер - владелец акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, вправе продать указанные акции, а общество обязано приобрести их. Процесс приобретения таких акций может быть инициирован акционерным обществом в двух случаях, которые разграничиваются в зависимости от целей приобретения ценных бумаг:

1) в целях сокращения их общего количества. Для этого требуется принятие общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций (абз. 1 п. 1 ст. 72 Закона об АО). Приобретенные обществом акции погашаются;

2) в целях их последующей реализации. В данном случае процедура приобретения ценных бумаг может быть инициирована как решением общего собрания акционеров, так и решением совета директоров акционерного общества, если совет директоров наделяется уставом общества правом принятия данного решения (абз. 1 п. 2 ст. 72 Закона об АО). В отношении приобретенных акций устанавливается правовой режим казначейских акций, иными словами, они не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов и по ним не начисляются дивиденды. Приобретенные акции подлежат обязательной реализации не позднее одного года с даты их приобретения, в противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций (абз. 2 п. 3 ст. 72 Закона об АО).

Таким образом, право акционера продать принадлежащие ему акции в процессе их приобретения акционерным обществом возникает лишь в случае, когда общество в лице уполномоченного органа решило воспользоваться правом на приобретение собственных размещенных акций.

Акционерное общество обладает указанным правом, когда возможность приобретения им собственных размещенных акций в целях сокращения их общего количества или последующей продажи предусмотрена уставом общества (абз. 3 п. 1 ст. 29, абз. 1 п. 1, абз. 1 п. 2 ст. 72 Закона об АО). Закон устанавливает общие и специальные пределы осуществления акционерным обществом данного права. Общие пределы не зависят от целей приобретения акций, специальные, напротив, обусловлены целью приобретения акционерным обществом собственных размещенных акций. Так, если акции приобретаются в целях сокращения их общего количества, то номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, не может быть ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного ст. 26 Закона об АО (абз. 2 п. 1 ст. 72 Закона об АО). Когда цель приобретения акций заключается в их последующей реализации, то номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении после приобретения, не может стать менее 90% от уставного капитала акционерного общества (абз. 2 п. 2 ст. 72 Закона об АО).

Об общих пределах осуществления акционерным обществом права приобретения собственных как обыкновенных, так и привилегированных размещенных акций говорится в ст. 73 Закона об АО.

Порядок осуществления акционерами права продать принадлежащие им акции в процессе приобретения акционерным обществом собственных размещенных акций напрямую зависит от условий такого приобретения, содержащихся в соответствующем решении уполномоченного органа общества. Названные условия определяются исходя из требований п. 4 ст. 72 Закона об АО. Продажа акций осуществляется по ценам, установленным по правилам ст. 77 Закона об АО. В целях нормального осуществления акционерами права продажи принадлежащих им акций закон возлагает на акционерное общество информационные обязанности (п. п. 5, 7 ст. 72 Закона об АО).

К отношениям по осуществлению акционерами рассматриваемого права субсидиарно могут применяться положения ст. 76 Закона об АО, устанавливающие порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций (п. 8 ст. 72 Закона об АО).

Итак, право акционера продать принадлежащие ему акции в процессе их приобретения акционерным обществом представляет собой установленную законом и уставом акционерного общества возможность акционера произвести отчуждение принадлежащих ему акций обществу, инициировавшему корпоративную процедуру приобретения собственных размещенных акций в целях сокращения их общего количества или последующей реализации.

 

Право акционеров требовать от акционерного общества

выкупа принадлежащих им акций

 

Право акционеров требовать от акционерного общества выкупа принадлежащих им акций, которым могут обладать не все акционеры <1>, нередко рассматривается в российской цивилистической доктрине в качестве особого корпоративного способа защиты прав (интересов) акционеров <2>. Это обусловлено тем, что данное право служит для акционеров гарантией от реальной угрозы нарушения (ограничения) их прав (интересов), вызванной совершением со стороны акционерного общества ряда корпоративных актов, исчерпывающие характеристики которых определены законом.

--------------------------------

<1> Так, правом требования выкупа акций не могут обладать акционеры народного предприятия, если они одновременно являются и его работниками (п. 12 ст. 6 Закона о народных предприятиях).

<2> См.: более подробно: Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. С. 422 - 425.

 

Указанные корпоративные акты являются правомерными действиями. Предполагается, что они совершаются акционерным обществом в целях реализации общекорпоративного интереса, присущего обществу в целом как юридическому лицу. Вместе с тем они могут противоречить частным корпоративным интересам отдельных акционеров, для осуществления которых они как раз и приобрели в свое время акции общества. В ситуации конфликта общего и частного корпоративных интересов законодатель отдает предпочтение общему корпоративному интересу как более значимому для самого факта существования и деятельности акционерного общества, что выражается в признании возможности совершения обозначенных корпоративных актов.

В то же время и частный корпоративный интерес не остается без должной защиты. Поскольку возможность его осуществления послужила мотивом вхождения в состав участников общества посредством приобретения акций, в связи с угрозой нарушения (ограничения) корпоративных прав (интересов), способной существенно затруднить или даже исключить реализацию частного корпоративного интереса, акционеру должна быть предоставлена возможность выхода из состава участников. Названная возможность трансформируется в действительность посредством осуществления акционером права требования выкупа голосующих акций, предъявляемого непосредственно обществу.

Возникновение указанного права возможно лишь при наличии оснований, закрепленных в п. п. 1, 1.1 ст. 75 Закона об АО. В некоторых случаях законодатель делает прямую оговорку об отсутствии у акционеров права требования выкупа акций. Примером может служить новый абз. 2 п. 2 ст. 48 Закона об АО.

Судебная практика исходит из того, что перечень оснований, порождающих у акционеров право требовать выкупа принадлежащих им акций, является исчерпывающим ( п. 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19). Такой подход оправдан, поскольку случаи появления казначейских акций должны быть сведены к минимуму.

К корпоративным актам, принятие которых может противоречить частным корпоративным интересам отдельных акционеров, отнесены решения общего собрания акционеров, принятые по следующим вопросам.

Во-первых, это решение о реорганизации акционерного общества. В результате реорганизационных процедур возможно уменьшение имущественной базы акционерного общества, например, в связи с отчуждением части его активов в пользу вновь создаваемого юридического лица при реорганизации в форме выделения и разделения. В последнем случае реорганизуемое акционерное общество вообще прекращает свое существование.

Имущественное положение акционерного общества может ухудшиться также из-за принятия им обязательств другого юридического лица, что наблюдается de jure при реорганизации в форме присоединения и фактически при слиянии, когда на базе ранее существовавших акционерных обществ происходит создание нового общества. Говоря о реорганизации в форме преобразования, следует заметить, что она предполагает изменение объема корпоративных прав, что также напрямую затрагивает частные корпоративные интересы.

Во-вторых, право требования выкупа акций возникает при выводе или угрозе вывода (косвенный вывод) активов акционерного общества, когда эта операция охватывается понятием крупной сделки, требующей, согласно п. 3 ст. 79 Закона об АО, одобрения общего собрания акционеров.

Из этого правила есть ряд исключений. В их основе лежит общий подход, согласно которому решение общего собрания акционеров об одобрении сделки не является основанием для выкупа акционерным обществом собственных акций, если в силу требований закона такого одобрения не требовалось.

Анализируя абз. 2 п. 1 ст. 75 Закона об АО, важно отметить, что правопорождающим юридическим фактом в данном случае является не сама по себе крупная сделка, которая в итоге может и не быть заключена, а корпоративный акт в форме решения общего собрания акционеров о ее одобрении.

В-третьих, выкуп акций возможен в случае внесения изменений и дополнений в устав акционерного общества или утверждения его в новой редакции, если это влечет за собой ограничение прав акционеров. Совершение указанных действий возможно на основании корпоративного акта, принимаемого в форме соответствующего решения общего собрания акционеров, к компетенции которого отнесено решение вопросов внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждение его в новой редакции (подп. 1 п. 1 ст. 48 Закона об АО). Для возникновения права требования выкупа акций новые положения устава должны лишать акционеров тех возможностей, которыми они обладали до момента появления таких положений. Термин "ограничение корпоративных прав" шире по своему смыслу, чем термин "нарушение корпоративных прав", поэтому одного лишь сужения содержания того или иного корпоративного права порой бывает достаточно для признания ограничения права.

В-четвертых, в качестве решений, влекущих возникновение права требования выкупа акций, называются решения общего собрания акционеров, связанные с трансформацией публичного статуса акционерного общества в непубличный (абз. 4 п. 1 ст. 75 Закона об АО). Речь, в частности, идет о внесении в устав публичного общества изменений, исключающих указание на то, что оно является публичным (п. 3 ст. 7.2 Закона об АО), и об обращении с заявлением о делистинге акций общества или эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции (подп. 19.2 п. 1 ст. 48 Закона об АО). Такой подход законодателя вызван прежде всего тем, что изменение статуса акционерного общества на непубличный влечет за собой существенное ограничение прав акционеров, например, свободно распоряжаться принадлежащими им акциями (п. 5 ст. 97 ГК РФ).

Последнее основание возникновения права требования выкупа акций предусмотрено в отношении владельцев привилегированных акций особых типов, являющихся акционерами непубличного общества. Уставом непубличного акционерного общества могут быть предусмотрены один или несколько типов привилегированных акций, предоставляющих право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров, в том числе при возникновении или прекращении определенных обстоятельств (п. 6 ст. 32 Закона об АО). Владельцы таких акций могут требовать от общества их выкупа в случае, предусмотренном п. 1.1 ст. 75 Закона об АО.

Право требования выкупа акций может принадлежать лишь акционерам - владельцам голосующих акций акционерного общества. Голосующими являются обыкновенные акции общества (п. 2 ст. 31 Закона об АО). Привилегированные акции становятся голосующими в случаях, предусмотренных законом (п. п. 4 - 6 ст. 32 Закона об АО). Однако одного владения голосующими акциями в совокупности с основаниями, предусмотренными п. п. 1 , 1.1 ст. 75 Закона об АО, недостаточно для возникновения права требования выкупа акций. Необходимо также, чтобы владельцы голосующих акций проголосовали против принятия общим собранием акционеров решения по одному из вопросов, перечисленных в п. п. 1 , 1.1 ст. 75 Закона об АО, или не принимали участия в соответствующем голосовании.

О возможности осуществления права требования выкупа акций акционер должен быть уведомлен обществом надлежащим образом. Для этого в сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопросы, поименованные в п. п. 1, 1.1 ст. 75 Закона об АО, включаются сведения, перечисленные в п. 1 ст. 76 Закона об АО.

Акции выкупаются по цене, определенной советом директоров акционерного общества, исходя из положений ст. 77 Закона об АО <1>. Порядок выкупа акций детально регламентирован в ст. 76 Закона об АО.

--------------------------------

<1> Более подробно об этом см.: Ломакин Д.В. Право требования выкупа акций: понятие и порядок осуществления // Гражданское право. 2013. N 1. С. 6 - 10.

 

Таким образом, право выкупа акций представляет установленную законом, при наличии указанных в нем оснований, возможность акционера требовать от акционерного общества покупки принадлежащих ему размещенных акций общества.

 

Право участников общества с ограниченной ответственностью

требовать от общества приобретения принадлежащих им долей

 

Конструкция, напоминающая право требования выкупа акций, предусмотрена и в отношении обществ с ограниченной ответственностью. Она закреплена в виде права участника общества с ограниченной ответственностью требовать от общества приобретения принадлежащей ему доли. Такое право возникает в следующих случаях.

Во-первых, когда право на отчуждение участником общества с ограниченной ответственностью своей доли запрещено или ограничено. Так, если уставом общества установлен запрет на отчуждение доли, принадлежащей участнику общества, третьим лицам, а другие участники отказались от ее приобретения, то по требованию участника общество обязано приобрести его долю (п. 3 ст. 93 ГК РФ).

Во-вторых, такая же обязанность возникает у общества, если не получено согласия на отчуждение доли одним участником общества другому участнику или третьему лицу при условии, что необходимость получения такого согласия предусмотрена уставом общества (п. 3 ст. 93 ГК РФ).

В-третьих, общество обязано приобрести по требованию участника его долю в случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества в соответствии с п. 1 ст. 19 Закона об ООО, когда участник голосовал против принятия такого решения или не принимал участия в голосовании (абз. 2 п. 2 ст. 23 Закона об ООО).

В указанных выше случаях общество выплачивает участнику действительную стоимость его доли (абз. 3 п. 2 ст. 23 Закона об ООО).

Обязанность выплатить действительную стоимость доли или выдать в натуре имущество, соответствующее такой стоимости, возникает у общества и в отношении правопреемников выбывшего участника в случае, предусмотренном в п. 6 ст. 93 ГК РФ. Речь идет о ситуации, когда устав общества с ограниченной ответственностью допускает переход доли в уставном капитале общества, принадлежавшей выбывшему участнику, к его правопреемникам исключительно с согласия остальных участников и оно не было получено.

 

Право на отчуждение (выкуп) акций публичного

акционерного общества

 

В особую группу выделяются права на отчуждение акций, возникающие в связи со сменой контролирующих лиц в публичном акционерном обществе или изменением объема их управленческих правомочий. Эти права служат гарантией от возможных нарушений интересов участников акционерного общества. Конечно, такая смена может иметь позитивные последствия для общества, однако нельзя исключать и риск негативных последствий. К примеру, новый мажоритарный акционер, имеющий сходные коммерческие цели в иных корпорациях, может быть не заинтересован в развитии общества. В итоге пострадают интересы остальных акционеров. Подобные риски купируются тем, что акционеры публичного акционерного общества наделяются правом продать принадлежащие им акции субъекту, намеревающемуся приобрести статус контролирующего лица.

Отношения по установлению контроля над публичным акционерным обществом в процессе приобретения более 30% его акций подробно регламентированы гл. XI.1 Закона об АО. Корпоративное законодательство развитых государств рассматривает указанные отношения как составную часть так называемых процессов слияния и поглощения. В настоящее время этот процесс наиболее полно урегулирован в США, где каждый штат имеет законодательный акт, устанавливающий порядок слияний и поглощений корпораций <1>.

--------------------------------

<1> Гохан Патрик А. Слияния, поглощения и реструктуризация компаний / Пер. с англ., 2-е изд. М., 2006. С. 30.

 

Отечественный законодатель при смене контролирующих лиц наделяет акционеров публичного общества правом продать принадлежащие им ценные бумаги, указанные в п. 1 ст. 84.1 Закона об АО. Эта продажа осуществляется в рамках особых корпоративных процедур, заключающихся в выставлении добровольного или обязательного предложения <1> о приобретении акций публичного акционерного общества и конвертируемых в них иных эмиссионных ценных бумаг (ст. ст. 84.1, 84.2 Закона об АО). По своей правовой природе указанные предложения являются публичными офертами. Содержание добровольного предложения должно соответствовать требованиям ст. 84.1 Закона об АО, содержание обязательного - ст. 84.2 Закона об АО. Такие оферты считаются сделанными всем владельцам приобретаемых ценных бумаг с момента их поступления в публичное акционерное общество.

--------------------------------

<1> Отношения, связанные с обязательным предложением, были подробно исследованы в монографии А.Е. Попова "Обязательное предложение: защита прав и интересов акционеров при поглощении" (М., 2012).

 

Добровольное предложение делается по собственной воле лица, которое намеревается приобрести более 30% ценных бумаг, поименованных в п. 1 ст. 84.1 Закона об АО. Обязательное предложение, напротив, должно быть сделано лицом, которое уже приобрело более 30% общего количества указанных выше ценных бумаг. Очевидно, что до достижения обозначенного порога в 30% ценные бумаги могут приобретаться вне рамок корпоративных процедур, предусмотренных гл. XI.1 Закона об АО. Однако для лица, намеревающегося приобрести контроль над публичным акционерным обществом, есть прямой смысл использовать процедуру добровольного предложения. Дело в том, что оно будет освобождено от необходимости делать обязательное предложение в случае приобретения акций на основании ранее направленного добровольного предложения, соответствующего требованиям п. п. 2 - 5 ст. 84.2 Закона об АО (абз. 3 п. 8 ст. 84.2 Закона об АО).

В целях ограничения возможности совета директоров и исполнительных органов публичного акционерного общества по предотвращению приобретения акций законодатель в ст. 84.6 Закона об АО определил перечень вопросов, решение по которым после получения обществом добровольного или обязательного предложения может приниматься только общим собранием акционеров. Подобное ограничение направлено против "размывания" уставного капитала акционерного общества и вывода его активов.

Порядок принятия акционерами публичного акционерного общества добровольного или обязательного предложения посредством направления заявления о продаже принадлежащих им акций регламентирован в ст. 84.3 Закона об АО.

Акционеры, которые не воспользовались своим правом продать принадлежащие им акции в ходе процедуры добровольного или обязательного предложения, вновь могут получить возможность потребовать у контролирующего лица выкупа принадлежащих им акций. Основания для этого прямо предусмотрены законом. Согласно п. 1 ст. 84.7 Закона об АО лицо, которое в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг публичного общества или обязательного предложения стало владельцем более 95% общего количества акций, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона об АО, обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции публичного акционерного общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции, по требованию их владельцев.

Выкуп оставшихся акций может быть произведен не только в ходе процедуры их добровольной продажи, когда миноритарные акционеры осуществляют права требования выкупа акций в порядке, предусмотренном ст. 84.7 Закона об АО. Правом требовать выкупа акций законодатель наделил также самого приобретателя ценных бумаг (п. 1 ст. 84.8 Закона об АО). Таким образом, вместо инициации процедуры, направленной на добровольное отчуждение ценных бумаг в порядке осуществления акционерами права требования выкупа принадлежащих им акций, приобретатель может осуществить принадлежащее ему самому право требования выкупа ценных бумаг. В последнем случае речь идет о принудительном лишении миноритарных акционеров статуса участника акционерного общества. Очевидно, что в данном случае происходит не ограничение корпоративных прав, а их прекращение, что является следствием отчуждения акций.

Получается, что права акционеров на отчуждение (выкуп) акций публичного акционерного общества представляют собой комплекс установленных законом возможностей, обеспечивающих реализацию или приобретение размещенных акций публичного общества в процессе проведения корпоративных процедур, инициированных сменой субъектов корпоративного контроля или изменением объема их управленческих правомочий.

 

Право выхода участника из корпорации

 

Право выхода из корпорации, как уже отмечалось ранее, осуществляется посредством уведомления корпорации со стороны участника о выходе из нее. Такое уведомление квалифицируется в качестве односторонней сделки. Применительно к некоммерческим корпорациям законодатель установил общую норму, согласно которой их учредительные документы должны содержать условия и порядок выхода участников (членов) (абз. 1 п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Указанным правом обладают участники (члены) всех некоммерческих корпораций. Они могут осуществить его в любое время без согласия иных участников (членов) корпорации. Вместе с тем законодательство может предусматривать исключения из этого правила (абз. 1 п. 3 ст. 15 Закона о некоммерческих организациях). Свободный режим выхода из корпорации обусловлен в данном случае спецификой ее деятельности, не связанной с осуществлением предпринимательской деятельности, носящей рисковый характер. Отсутствие предпринимательских рисков позволяет участникам (членам) некоммерческой корпорации по собственной инициативе и без ограничений выйти из корпорации без ущерба для интересов ее кредиторов и оставшихся участников (членов).

Порядок осуществления права выхода из некоммерческой корпорации заключается в направлении участником (членом) некоммерческой корпорации в соответствии с Законом о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей сведений о своем выходе в регистрирующий орган. Корпоративные права, принадлежащие участнику (члену) некоммерческой корпорации, прекращаются со дня внесения изменений в сведения о некоммерческой корпорации, содержащиеся в ЕГРЮЛ. Лицо, выходящее из некоммерческой корпорации, обязано уведомить ее об этом в день направления сведений о своем выходе в регистрирующий орган (абз. 2 п. 3 ст. 15 Закона о некоммерческих организациях).

Что касается выхода из коммерческих корпораций, то наличие соответствующего права признается законодателем далеко не всегда. Такое право отсутствует у акционера, поэтому он может прекратить существующее между ним и акционерным обществом правоотношение участия (членства) лишь посредством продажи принадлежащих ему акций. Применительно к обществу с ограниченной ответственностью можно сказать, что его участники будут обладать правом выхода лишь в случаях, прямо предусмотренных уставом общества (подп. 1 п. 1 ст. 94 ГК РФ). Участники хозяйственного партнерства также обладают правом выхода из партнерства при соблюдении дополнительного условия. Такое право должно быть предусмотрено соглашением об управлении партнерством (подп. 5 п. 1 ст. 5 Закона о хозяйственных партнерствах), которое также может содержать и положения о порядке осуществления рассматриваемого права (подп. 3 п. 7 ст. 6 Закона о хозяйственных партнерствах). В том случае, когда порядок выхода не определен, применяется диспозитивная норма подп. 1 п. 2 ст. 11 Закона о хозяйственных партнерствах, согласно которому отказ от участия в партнерстве должен быть заявлен участником партнерства не менее чем за три месяца до фактического выхода из партнерства. Партнерство выплачивает выбывшему участнику действительную стоимость его доли в складочном капитале партнерства. Право выхода из партнерства не может быть осуществлено его участниками, если в результате их выхода в партнерстве не остается ни одного участника (п. 3 ст. 11 Закона о хозяйственных партнерствах).

В хозяйственных товариществах полные товарищи, напротив, обладают указанным правом независимо от положений учредительного документа. Более того, ни учредительный договор, ни любое иное соглашение, заключенное между товарищами, не может содержать условий об отказе от права выхода. Нарушение данного запрета повлечет за собой ничтожность соответствующего договорного условия (п. 2 ст. 77 ГК РФ). Порядок осуществления права выхода будет зависеть от того, на какой срок создано хозяйственное товарищество. Если оно создано на определенный срок, то право выхода может быть осуществлено полным товарищем лишь в случае, когда для выхода из товарищества существует уважительная причина. В товариществе, учрежденном без указания срока, право выхода осуществляется посредством заявления полного товарища об отказе от участия в товариществе. Оно должно быть сделано не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества (абз. 2 п. 1 ст. 77, п. 2 ст. 82 ГК РФ).

Осуществление права выхода наиболее полно регламентировано законодателем применительно к обществам с ограниченной ответственностью. Законодатель увязал наличие права выхода из общества с ограниченной ответственностью с закреплением возможности выхода в уставе общества (п. 1 ст. 94 ГК РФ, п. 1 ст. 26 Закона об ООО).

Право выхода из общества с ограниченной ответственностью осуществляется его участником посредством совершения односторонней сделки, требующей нотариального удостоверения (п. 1 ст. 26 Закона об ООО). Такая сделка представляет собой действие участника по уведомлению общества о выходе. Уведомление осуществляется посредством направления участником в общество заявления о выходе. Нотариально удостоверенное заявление представляет собой квалифицированную письменную форму указанной сделки. Правовой целью в сделке является прекращение правоотношения участия, существующего между обществом и участником.

Правоотношение участия прекращается, а доля вышедшего участника переходит к обществу с ограниченной ответственностью с даты получения обществом заявления участника о выходе (подп. 2 п. 7 ст. 23 Закона об ООО). При этом следует иметь в виду, что, согласно п. 1 ст. 165.1 ГК РФ, юридически значимыми сообщениями признаются заявления, уведомления, извещения, требования или иные сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица. Указанные последствия наступают с момента доставки соответствующего сообщения другому лицу или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если по обстоятельствам, зависящим от адресата, оно не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Для третьих лиц изменения состава участников общества с ограниченной ответственностью будут иметь силу с момента их государственной регистрации. Документы для государственной регистрации указанных изменений должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня перехода доли к обществу (п. 7.1 ст. 23 Закона об ООО).

Прекращение правоотношения участия не означает, что между обществом с ограниченной ответственностью и вышедшим участником не может существовать производных (зависимых) корпоративных правоотношений. Такие правоотношения могут возникать по поводу выплаты вышедшему участнику действительной стоимости доли или выдачи имущества в натуре такой же стоимости по правилам п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО. Еще одним примером подобного рода являются правоотношения, связанные с внесением вклада в имущество общества, если соответствующая обязанность участника возникла до подачи им заявления о выходе (п. 4 ст. 26 Закона об ООО).

 

§ 6. Преимущественные права участников (членов) корпорации

 

Преимущественные права приобретения долей (паев, акций),

отчуждаемых участниками (членами) корпорации

 

Преимущественным правом приобретения долей (паев, акций), отчуждаемых участниками (членами) коммерческих организаций корпоративного типа в пользу третьих лиц, обладают участники общества с ограниченной ответственностью, хозяйственного партнерства, вкладчики коммандитного товарищества, члены производственного кооператива и акционеры непубличного акционерного общества. Участники первых трех корпораций наделяются указанным преимущественным правом в силу прямого указания закона, однако преимущественные права участников хозяйственного партнерства могут быть ограничены соглашением об управлении партнерством. Акционеры непубличного акционерного общества, напротив, приобретают рассматриваемое право, если это предусмотрено уставом общества.

Содержанием данного права является установленная законом возможность первоочередного по отношению к третьим лицам приобретения одними участниками (членами) корпорации долей (паев, акций), продаваемых другими участниками (членами).

Правообладателями являются субъекты, имеющие статус участника (члена) соответствующей корпорации. Особенности подтверждения данного статуса определяются разновидностью корпорации. Так, статус акционера, чьи права на акции учитываются непосредственно в реестре акционеров, подтверждается выпиской из такого реестра, предоставляемой его держателем (ст. 46 Закона об АО). Статусы участников общества с ограниченной ответственностью, хозяйственного партнерства, коммандитиста и члена производственного кооператива могут быть подтверждены выпиской из ЕГРЮЛ или иными документами.

Преимущественное право может быть осуществлено лишь при отчуждении долей (паев, акций) третьему лицу. В том случае, когда один участник (член) корпорации производит отчуждение принадлежащей ему доли (пая, акции) в пользу иного участника (члена) корпорации, у остальных участников (членов) отсутствует преимущественное право ее приобретения. Заметим, что в производственном кооперативе передача пая или его части третьему лицу допускается далеко не всегда. Примером могут служить производственные сельскохозяйственные кооперативы. В силу п. 4 ст. 16 Закона о сельскохозяйственной кооперации не допускается передача пая или его части лицу, не являющемуся членом производственного кооператива. Очевидно, что в таких случаях преимущественного права не возникает.

Помимо того что приобретателем доли (пая, акции) должно быть третье лицо, для осуществления преимущественного права их приобретения требуется соблюдение дополнительных условий.

Во-первых, доли (паи, акции) должны отчуждаться путем совершения возмездных сделок. Это следует из буквального толкования п. 3 ст. 7 Закона об АО. Что касается общества с ограниченной ответственностью, коммандитного товарищества, хозяйственного партнерства и производственного кооператива, то в них соответствующее преимущественное право даже именуется преимущественным правом покупки доли (пая) (п. 4 ст. 21 Закона об ООО, подп. 4 п. 2 ст. 85 ГК РФ, подп. 1 п. 1 ст. 15 Закона о хозяйственных партнерствах, абз. 2 п. 3 ст. 106.5 ГК РФ). В случаях безвозмездного отчуждения доли (пая, акции), например, по договору дарения, преимущественное право ее приобретения не возникает.

Возмездное отчуждение долей (паев, акций) как таковое может иметь в качестве своего основания различные юридические акты. Преимущественное право приобретения доли (пая, акции) может быть осуществлено при совершении далеко не каждого подобного акта. Исходя из буквального толкования закона у участников общества с ограниченной ответственностью, хозяйственного партнерства, вкладчиков в товариществе на вере и членов производственного кооператива рассматриваемое преимущественное право существует лишь при продаже доли (п. 4 ст. 21 Закона об ООО, подп. 1 п. 1 ст. 15 Закона о хозяйственных партнерствах, подп. 4 п. 2 ст. 85 ГК РФ, абз. 2 п. 4 ст. 9 Закона о производственных кооперативах). Оно будет отсутствовать при заключении иных возмездных сделок, например договора мены.

В непубличных акционерных обществах перечень юридических актов, направленных на отчуждение акций, которые могут повлечь осуществление преимущественного права приобретения данных ценных бумаг, гораздо шире. Согласно абз. 1 п. 3 ст. 7 Закона об АО устав такого общества может предусматривать преимущественное право приобретения акций, отчуждаемых по иным, чем договор купли-продажи, сделкам (мена, отступное и др.). Однако осуществление указанного преимущественного права допускается только по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества.

Во-вторых, участники (члены) корпорации по общему правилу могут воспользоваться преимущественным правом приобретения доли (пая, акции), продаваемой другими участниками (членами), если они согласны приобрести отчуждаемую долю (пай, акцию) по цене ее предложения третьему лицу. Из этого правила могут быть установлены исключения применительно как к непубличным хозяйственным обществам, так и к хозяйственным партнерствам. В непубличном акционерном обществе цена, по которой акции приобретаются в порядке осуществления преимущественного права, или порядок ее определения могут быть установлены уставом общества (абз. 1 п. 3 ст. 7 Закона об АО). Сходное правило существует для общества с ограниченной ответственностью, устав которого может определять цену отчуждаемых акций как в твердой сумме, так и в виде переменной, зависящей от полученной обществом чистой прибыли, балансовой стоимости его активов на последнюю отчетную дату и иных заранее определенных показателей (абз. 1, 3 п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Что касается цены приобретения доли в складочном капитале хозяйственного партнерства, то она может устанавливаться соглашением об управлении партнерством в твердой денежной сумме или на основании стоимости чистых активов партнерства. При этом заранее определенная цена покупки доли в складочном капитале партнерства может быть различной для разных лиц (п. 3 ст. 15 Закона о хозяйственных партнерствах).

Сказанное не означает, что если цена приобретения долей (акций) в порядке осуществления преимущественного права зафиксирована в уставе корпорации, то ее участники во всех случаях вправе требовать приобретения отчуждаемой доли (акции) именно по этой цене. Применение правила о заранее определенной цене доли (акции) не должно нарушать права и охраняемые законом интересы ее отчуждателя. Так, в случае возникновения спора, связанного с осуществлением преимущественного права приобретения отчуждаемых акций по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом непубличного общества, суд вправе не применять положения устава общества о такой цене, если на момент осуществления преимущественного права указанная цена существенно ниже рыночной стоимости акций общества, в отношении которых осуществляется преимущественное право (абз. 3 п. 3 ст. 7 Закона об АО).

В-третьих, в результате осуществления участниками (членами) корпорации преимущественного права приобретения долей (паев, акций), продаваемых третьему лицу, опять-таки по общему правилу должны быть приобретены все предлагаемые к продаже доли (паи, акции). Согласно абз. 2 п. 4 ст. 7 Закона об АО акционер непубличного общества вправе осуществить отчуждение акций третьему лицу при условии, что другие акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех отчуждаемых акций.

В обществе с ограниченной ответственностью и хозяйственном партнерстве изложенное общее правило может быть изменено. Как следует из абз. 5 п. 4 ст. 21 Закона об ООО, уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права.

В хозяйственных партнерствах отход от общего правила допускается на уровне соглашения об управлении партнерством. Соглашением об управлении партнерством может быть предусмотрена возможность участников партнерства воспользоваться преимущественным правом покупки не всей предлагаемой для продажи доли в складочном капитале партнерства. Оставшаяся доля в складочном капитале партнерства может быть продана третьему лицу после реализации указанного права (п. 5 ст. 15 Закона о хозяйственных партнерствах).

В-четвертых, по общему правилу участники (члены) корпорации вправе приобрести отчуждаемую другим участником (членом) третьему лицу долю (пай, акции) пропорционально размерам своих долей (паев) в уставном (складочном капитале) корпорации. Отступление от правила о пропорциональном приобретении долей (паев, акций) может следовать из положений устава непубличного акционерного общества (абз. 1 п. 3 ст. 7 Закона об АО) и устава общества с ограниченной ответственностью (абз. 1 п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Приведенные примеры являются частными проявлениями унифицированного подхода законодателя к непубличным хозяйственным обществам, согласно которому объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества может не обусловливаться величиной их долей в уставном капитале общества (абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ).

В хозяйственных партнерствах отказ от указанного общего правила может быть закреплен в соглашении об управлении партнерством (подп. 1 п. 1 ст. 15 Закона о хозяйственных партнерствах).

Наконец, в-пятых, преимущественное право приобретения долей (паев, акций) может быть осуществлено в течение строго определенного срока.

Начало течения этого срока, который по своей природе является пресекательным, обусловлено исполнением лицом, отчуждающим долю (пай, акции), информационных обязанностей по отношению к остальным участникам (членам) и самой корпорации. Он обязан известить корпорацию о своем намерении произвести отчуждение доли (пая, акции). Очевидно, что извещение должно содержать условия такого отчуждения и, прежде всего условия об отчуждаемом объекте и его цене.

Непубличное акционерное общество не позднее двух дней со дня получения извещения обязано уведомить акционеров о его содержании в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Иной порядок извещения может быть предусмотрен уставом непубличного общества (абз. 1 п. 4 ст. 7 Закона об АО). В хозяйственном партнерстве и в обществе с ограниченной ответственностью указанное извещение делается в форме оферты, причем в последнем случае она подлежит нотариальному удостоверению. Оферта считается полученной всеми участниками общества с ограниченной ответственностью, а также всеми участниками хозяйственного партнерства в момент ее получения корпорацией (абз. 1 п. 5 ст. 21 Закона об ООО, подп. 2 п. 6 ст. 15 Закона о хозяйственных партнерствах). Срок осуществления участниками корпорации преимущественного права приобретения отчуждаемой доли (акции) исчисляется с момента получения корпорацией указанного выше извещения.

В производственном кооперативе порядок осуществления преимущественных прав его членами определяется главным образом не законом, а учредительным документом, поскольку сама передача пая или его части осуществляется в рамках процедуры, предусмотренной уставом кооператива (абз. 3 п. 4 ст. 9 Закона о производственных кооперативах).

Участник (член) корпорации, продающий свою долю (пай, акцию) с нарушением преимущественного права, совершает сделку без получения требуемого законом согласия. Вместе с тем такая сделка не является недействительной согласно ст. 173.1 ГК РФ, поскольку в данном случае предусмотрены иные последствия <1>. Так, при продаже доли (пая, акции) с нарушением преимущественного права приобретения любой участник (член) корпорации или она сама, если закон допускает наделение уставом преимущественным правом саму корпорацию, вправе потребовать в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей покупателя. Непубличное акционерное общество и его акционеры вправе также требовать передачи им отчужденных акций по иным, чем договор купли-продажи, сделкам с выплатой их приобретателю цены, определенной уставом общества (абз. 3 п. 4 ст. 7 Закона об АО).

--------------------------------

<1> Пункт 91 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25.

 

Истцами по указанным искам будут являться участники (члены) корпорации, чье преимущественное право нарушено, или сама корпорация, если в соответствии с уставом ей предоставлено преимущественное право приобретения.

Ответчиком по данному иску будет выступать третье лицо - приобретатель доли (пая, акции). Если иск предъявлен к продавцу доли (пая, акции), то суд по ходатайству истца либо с его согласия может заменить ненадлежащего ответчика надлежащим.

Заметим, что в производственном кооперативе сам факт приобретения третьим лицом пая с нарушением преимущественного права его покупки, принадлежащего членам кооператива, еще не порождает у приобретателя комплекса корпоративных прав, поскольку их возникновение обусловлено корпоративным актом принятия в состав членов кооператива (абз. 2 п. 4 ст. 9 Закона о производственных кооперативах).

Итак, преимущественное право приобретения (покупки) долей (паев, акций), отчуждаемых третьим лицам, - это установленная законом и (или) уставом корпорации возможность одних участников (членов) корпорации в первоочередном порядке по отношению к третьим лицам приобрести доли (паи, акции), отчуждаемые другими участниками (членами).

 

Преимущественные права акционеров по приобретению

ценных бумаг, размещаемых по подписке

 

Преимущественное право приобретения размещаемых акций и конвертируемых в акции эмиссионных ценных бумаг - это установленная законом и (или) уставом акционерного общества возможность первоочередной по отношению к лицам, не являющимся акционерами, покупки акционером размещаемых посредством подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих ему акций этой категории (типа).

Это право предусмотрено в п. 1 ст. 40 Закона об АО. Осуществляя данное право, акционер совершает действия, направленные на то, чтобы его доля участия в уставном капитале общества не изменилась в результате увеличения уставного капитала. Количество акций, которые акционер, осуществляющий преимущественное право, может приобрести в процессе их размещения путем подписки, должно быть пропорционально количеству акций этой же категории (типа), находящихся в собственности акционера.

В качестве субъектов данного преимущественного права в п. 1 ст. 40 Закона об АО названы все акционеры общества, размещающего дополнительные акции по подписке. Возможность осуществления преимущественного права теми или иными акционерами во многом обусловлена категорией (типом) подлежащих размещению акций. Так, если размещаются обыкновенные акции, то преимущественное право их приобретения, при соблюдении иных условий, осуществляется владельцами обыкновенных акций. При размещении привилегированных акций определенного типа лицами, которые могут осуществить преимущественное право, являются владельцы привилегированных акций этого типа. В том случае, когда размещению подлежат ценные бумаги, конвертируемые в акции, преимущественное право осуществляется владельцами акций той категории (типа), что и акции, в которые впоследствии будет осуществлена конвертация таких ценных бумаг.

Одним из условий осуществления преимущественного права приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, является способ их размещения. Таким способом может быть исключительно подписка, причем как открытая, так и закрытая. При размещении акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, по закрытой подписке преимущественное право на приобретение таких ценных бумаг может быть осуществлено акционерами общества, голосовавшими против или не принимавшими участия в голосовании на общем собрании по вопросу о размещении таких ценных бумаг (абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона об АО). Акционеры могут приобрести дополнительные акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, как и в случае открытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций аналогичной категории (типа).

Поскольку преимущественное право акционера служит гарантией от уменьшения доли его участия в уставном капитале общества, выраженной принадлежащими ему акциями, теряется его значение в тех случаях, когда акции размещаются по закрытой подписке только среди акционеров общества, без участия в этом процессе третьих лиц, и акционеры имеют возможность, согласно условиям размещения ценных бумаг, приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа). Именно поэтому в указанном выше случае преимущественное право на приобретение ценных бумаг не возникает (абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона об АО).

Для осуществления преимущественного права приобретения размещаемых акционерным обществом ценных бумаг необходимо определить состав управомоченных лиц - акционеров, которые наделяются указанным правом. В этих целях составляется список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Список указанных лиц составляется на дату, определяемую в соответствии с правилами, изложенными в абз. 1 п. 2 ст. 40 Закона об АО. Данный список готовится регистратором, которому акционерное общество передало ведение реестра акционеров, с соблюдением требований ст. 8.7-1 Закона о рынке ценных бумаг.

В тех случаях, когда в реестре акционеров в качестве зарегистрированных лиц учитываются номинальные держатели, то на них в целях составления указанного выше списка также возлагается обязанность по предоставлению сведений о лицах, в интересах которых они владеют акциями (п. 6 ст. 8.7-1 Закона о рынке ценных бумаг).

Включение акционера в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, возлагает на акционерное общество по отношению к акционеру обязанность информационного характера. Список управомоченных лиц является документом, который позволяет акционерному обществу определить субъектов преимущественного права приобретения ценных бумаг; однако факт составления такого списка не означает, что включенные в него акционеры информированы о наличии у них соответствующего права и знакомы с порядком его осуществления.

О наличии преимущественного права, а также о порядке его осуществления общество должно отдельно уведомить управомоченных субъектов. Уведомление должно быть надлежащим. Порядок направления такого уведомления определяется нормами, регламентирующими процедуру направления акционерам сообщения о проведении общего собрания акционеров. Такие нормы содержатся прежде всего в ст. 52 Закона об АО. Уведомление направляется каждому субъекту, указанному в списке лиц, имеющих преимущественное право приобретения ценных бумаг, заказным письмом или вручается под роспись. Однако уставом акционерного общества могут быть предусмотрены иные способы направления письменного уведомления (п. 1.2 ст. 52 Закона об АО).

К содержанию письменного уведомления, направляемого управомоченным лицам, законодатель предъявляет особые требования, изложенные в абз. 2 п. 1 ст. 41 Закона об АО. Среди перечня сведений, включаемых в уведомление, особо следует выделить срок действия преимущественного права, определяемый по правилам п. 2 ст. 41 Закона об АО. В течение этого срока любое управомоченное лицо может осуществить свое преимущественное право приобретения размещаемых ценных бумаг. Данный срок является пресекательным, и, таким образом, его истечение влечет за собой прекращение преимущественного права приобретения ценных бумаг. Истечение указанного срока влечет за собой и иные правовые последствия. Так, только после истечения данного срока обществу разрешается начать размещение дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, иными словами, их отчуждение по договорам первым владельцам, лицам, не включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (п. 4 ст. 41 Закона об АО).

Законодатель определяет способ осуществления преимущественного права приобретения ценных бумаг общества. Лицо, имеющее преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляет свое преимущественное право путем подачи регистратору, ведущему реестр акционеров общества, письменного заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Преимущественное право может быть осуществлено полностью или в части, т.е. в заявлении может быть указано количество ценных бумаг, приобрести которые управомоченное лицо вправе в соответствии с полученным уведомлением, или какая-то часть от этого количества. Помимо указания на количество приобретаемых ценных бумаг заявление должно содержать сведения, позволяющие идентифицировать заявителя.

Для определения количества ценных бумаг, размещенных в результате осуществления акционерами преимущественного права их приобретения, акционерное общество должно подвести итоги осуществления этого права и раскрыть информацию об этом в порядке, установленном решением о выпуске ценных бумаг (п. 8.5 приложения 13 к Положению о стандартах эмиссии ценных бумаг).

Отметим, что в так называемых акционерных обществах работников преимущественного права приобретения ценных бумаг как такового не существует. Это обусловлено тем, что дополнительные акции народного предприятия, а также акции, выкупленные им у своих акционеров, распределяются исключительно между всеми имеющими на то право работниками народного предприятия пропорционально суммам их оплаты труда за отчетный финансовый год. В соответствии с п. 3 ст. 5 Закона о народных предприятиях вновь принятые на работу работники народного предприятия могут приобретать распределяемые акции в случае, если они проработали на предприятии не менее трех месяцев в отчетном финансовом году.

В случае нарушения преимущественного права приобретения дополнительных акций, размещаемых по подписке, акционеры могут обратиться за защитой своего права в суд. Указанным правом обладают именно акционеры, само акционерное общество обращаться в суд с иском такого рода не вправе.

 

§ 7. Неимущественные права участников (членов) корпорации

 

Право на участие в управлении делами корпорации

 

Действующее законодательство устанавливает сложную структуру субъективного права участия в управлении делами корпорации. Оно состоит из ряда правомочий, которые так или иначе связаны с процедурой подготовки и проведения общего собрания участников корпорации <1>. В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более 100 высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом (абз. 2 п. 1 ст. 65.3 ГК РФ). Среди правомочий, образующих содержание права на участие в управлении делами корпорации, можно выделить следующие.

--------------------------------

<1> В юридической литературе применительно к акционерным обществам уже обращалось внимание на сложную структуру субъективного права на участие в управлении (см., например: Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. С. 121).

 

Во-первых, это правомочие на участие в подготовке к проведению общего собрания участников. Такое участие может быть выражено как во внесении вопросов в повестку дня общего собрания, так и в выдвижении кандидатов в органы управления и иные органы корпорации.

Во-вторых, субъекты рассматриваемого права могут принимать участие в общем собрании участников корпорации. Именно участники (члены) корпорации образуют ее высший орган (абз. 1 п. 1 ст. 65.1 ГК РФ). В акционерных обществах при проведении общего собрания акционеров для определения субъектов названного правомочия составляется список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (ст. 51 Закона об АО).

В-третьих, в рассматриваемое право входит правомочие голосовать по всем вопросам повестки дня общего собрания участников (членов) корпорации.

В-четвертых, право на участие в управлении делами корпорации включает в себя правомочие требовать проведения внеочередного общего собрания участников (членов) корпорации.

В-пятых, участники (члены) корпорации при наличии установленных законом оснований обладают правомочием созыва внеочередного общего собрания.

Наконец, в-шестых, участники (члены) корпорации обладают правомочием быть избранными в органы управления и иные органы корпорации <1>.

--------------------------------

<1> Более подробно об этом правомочии см.: Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. С. 366 - 367.

 

Приведенный перечень является общим стандартом, которому в полной мере соответствуют далеко не все корпорации. Так, в акционерном обществе акционеры лишены возможности самостоятельно проводить внеочередное общее собрание акционеров. В случае если советом директоров общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, акционеры, требующие его созыва, лишь вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести такое собрание (п. 8 ст. 55 Закона об АО).

Порядок осуществления указанных выше управленческих правомочий существенным образом различается в зависимости от разновидности корпорации. В хозяйственных обществах, особенно в акционерных обществах, он детально определен, причем не только на уровне закона, но и подзаконными нормативными правовыми актами <1>. Применительно к хозяйственным партнерствам и хозяйственным товариществам он установлен в самом общем виде, поскольку широкие возможности по его детализации предоставлены самим участникам данных корпораций. За незначительными исключениями сказанное справедливо и в отношении некоммерческих корпораций, где порядок принятия решений общим собранием их участников (членов) как высшим органом управления определяется прежде всего учредительными документами юридического лица (п. 1 ст. 28 Закона о некоммерческих организациях). К таким исключениям, в частности, можно отнести достаточно подробное регулирование законом отношений по проведению общих собраний членов такой разновидности товарищества собственников недвижимости, как товарищество собственников жилья (ст. ст. 44 - 48, 145 - 146 ЖК РФ).

--------------------------------

<1> См., например: Приказ ФСФР России от 2 февраля 2012 г. N 12-6/пз-н "Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров" // БНА. 2012. N 35.

 

В том случае, когда специальный закон, определяющий особенности правового статуса той или иной корпорации, не содержит достаточных правил проведения общего собрания ее участников (членов) и они отсутствуют в учредительных документах корпорации, несмотря на то, что названные документы в соответствии со специальным законом могут их содержать, следует руководствоваться общими положениями гл. 9.1 ГК РФ (п. 1 ст. 181.1 ГК РФ).

Исходя из сказанного право на участие в управлении делами корпорации можно определить как установленную законом возможность участников (членов) корпорации по формированию ее высшего органа и последующему участию в его работе.

 

Право на контроль за финансово-хозяйственной деятельностью

корпорации

 

Право на контроль за финансово-хозяйственной деятельностью корпорации имеет много общего с правом на информацию. Действительно, одним из способов осуществления права на контроль за финансово-хозяйственной деятельностью коммерческой корпорации является получение от нее соответствующей информации. Однако между названными правами есть и существенные различия, отмечавшиеся ранее некоторыми авторами <1>. Так, право на контроль не ограничивается простым ознакомлением с информацией о финансово-хозяйственной деятельности коммерческой корпорации. Оно позволяет ее участникам (членам) в целях проверки указанной деятельности требовать от корпорации в лице уполномоченных органов совершения определенных действий. Право на контроль, в частности, предоставляет акционеру, владеющему не менее чем 10% голосующих акций общества, возможность требовать проведения внеочередной проверки его финансово-хозяйственной деятельности (п. 3 ст. 85 Закона об АО). В данном случае осуществление права на контроль обусловливается не только совершением акционером собственных действий, но и проведением ревизионной комиссией соответствующей проверки. Корпоративное право на контроль, как и любое иное корпоративное право, является относительным, а не абсолютным. Поэтому для его осуществления недостаточно одних лишь действий управомоченного лица.

--------------------------------

<1> См., например: Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. С. 136 - 137.

 

Кроме того, контроль осуществляется за финансово-хозяйственной деятельностью коммерческой корпорации. Сведения, предоставляемые участнику (члену) корпорации в процессе осуществления им права на информацию, могут касаться не только ее финансово-хозяйственной деятельности. Например, регистратор, которому акционерное общество поручило ведение реестра акционеров, обязан предоставить акционеру - владельцу более 1% голосующих акций информацию об имени (наименовании) зарегистрированных лиц и о количестве акций каждой категории (каждого типа), учитываемых на их лицевых счетах (подп. 2 п. 3 ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг).

Право на контроль также тесно связано с правом на участие в управлении делами корпорации. Тем не менее в корпоративном праве стран континентальной Европы данные права традиционно разграничиваются. В своей основе такое разделение имеет различную трактовку понятий "управление" и "контроль". Изначально в континентальной правовой системе контроль ассоциировался с проверкой деятельности тех или иных субъектов. Следствием такого подхода явилось признание возможности применения к подконтрольным лицам мер воздействия за допущенные ими нарушения. Правом воздействовать на указанных лиц наделялись контролирующие органы <1>. Сама процедура контроля заключалась в сравнении идеальной модели поведения подконтрольного субъекта с его фактическими действиями. Основанием для применения мер воздействия служило несоответствие между моделью и реальностью.

--------------------------------

<1> Hoghton C. The Company, Law, Structure and Reform in Eleven Countries. London, 1970. P. 152.

 

Учитывая изложенное, право на контроль следует определять исходя из разграничения контрольных и управленческих функций и соответственно обособления данного права от права на участие в управлении делами корпорации.

В этом смысле субъективное право на контроль представляет установленную законом возможность участника (члена) коммерческой корпорации осуществлять действия по проверке ее финансово-хозяйственной деятельности, а также возможность требовать совершения такой проверки от уполномоченных органов корпорации.

 

Право участников корпорации на информацию

 

Правом на информацию обладают участники (члены) как коммерческих, так и некоммерческих корпораций. Поэтому данное право получило закрепление в общей статье о правах и обязанностях участников (членов) корпорации (абз. 3 п. 1 ст. 65.2 ГК РФ).

Право на информацию в самом общем виде представляет собой установленную законом возможность участников (членов) корпорации получать различные сведения о ее деятельности, а также знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией.

Законодатель нередко подчеркивает значимость права на информацию, прямо говоря о невозможности его ограничения. Так, в силу п. 3 ст. 71 ГК РФ каждый участник полного товарищества вправе получать всю информацию о его деятельности и знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.

Правомочия, предоставляемые указанным правом, а также порядок их осуществления определяются законом и учредительными документами корпорации. Наиболее подробно отношения по предоставлению информации участникам корпорации урегулированы законами о хозяйственных обществах. Достаточно сослаться на ст. ст. 89 - 91 Закона об АО и ст. 50 Закона об ООО.

Осуществление рассматриваемого права происходит посредством совершения действий как со стороны участника хозяйственного общества, так и со стороны самого общества. Что касается участника, то для получения необходимой информации он должен составить и направить в адрес общества соответствующий запрос.

На общество, получившее указанный запрос, возлагается обязанность по его исполнению, при этом способ исполнения определяется самим участником хозяйственного общества. Он может по своему выбору потребовать от общества непосредственной передачи требуемой информации в объективированной форме, например в виде ксерокопий документов, или ограничиться ознакомлением с ней в помещении исполнительного органа общества. В последнем случае хозяйственное общество обеспечивает лишь доступ к носителям информации.

Дата: 2019-02-25, просмотров: 217.

⇐ Предыдущая41424344454647484950Следующая ⇒
fb
inst
tw
vk
Материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления пользователям Интернета и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. © 2018 - 2024