Материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления пользователям Интернета и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав.
© 2018 - 2024
Французский исследователь Рене Давид выделял семьи:
1) романо-германского;
2) англо-саксонского;
3) социалистического;
4) афро-азиатского;
5) дальневосточного права.
Согласно теории «правового стиля» Конрада Цвайгерта и Хайна Кетца выделяются «правовые круги»:
1) романский;
2) германский;
3) скандинавский;
4) англо-американский;
5) социалистический;
6) дальневосточный;
7) исламский;
8) индусский.
Романо-германское право
Исторические корни романо-германской правовой семьи весьма древние — римское право, рецепция которого имела место в средневековой Европе.
Основной источник романо-германского права — правила поведения, зафиксированные в нормативно-правовых актах государства.
Судьи не являются творцами права.
В романо-германской правовой семье существует традиционное и сложившееся естественным путем деление отраслей права, во-первых, на частное и публичное, а во-вторых, на гражданское и торговое. Во многих европейских и американских государствах в полной мере проявился феномен «раздвоения» частного права, его «дуализма». Он выражается в существовании как гражданского, так и торгового кодексов, среди которых надлежит отметить группу классических актов, стоящих у истоков формирования гражданского и коммерческого права: Французский Гражданский кодекс 1804 г. и Французский Торговый кодекс 1807 г.; Германское Гражданское Уложение 1896 г. и Германское Торговое Уложение 1897 г.
Англо-американская правовая семья, напротив, не обособляет торговое право в качестве особой отрасли права. Судебные прецеденты формируют единую систему общего права. Однако в учебном процессе Англии, США и других стран, исповедующих систему прецедентного права, так же, как и в романо-германских государствах, выделяется особый предмет — Commercial Law[103]. Кроме того, в США был принят Единообразный торговый кодекс, закрепивший определенную автономию торгового права.
Российское рыночное гражданское и коммерческое право значительно моложе европейского и американского, тем не менее, то обстоятельство, что оно начало формироваться, является фактом огромной важности, показателем изменений, произошедших в российском обществе и в юридической науке.
Формирование товарного рынка, равно как и развитие торгово-хозяйственных связей, немыслимо без принятия, помимо гражданского, также торгового кодекса. Опыт США, многих стран Западной Европы, Латинской Америки и Дальнего Востока убедительно показывает, насколько важным и часто эффективным может стать подобный коммерческий кодекс для развития национальной экономики и торговли.
Гражданское и торговое законодательство иностранных государств далеко не однородно и вполне правомерно, на мой взгляд, выделить несколько правовых традиций — систем частного права.
Дуалистическая система частного права характеризуется наличием как Гражданского, так и Торгового кодексов.
Первыми, а, следовательно, бессмертными, гражданскими и торговыми рыночными кодексами стали Французский гражданский кодекс 1804 г. и Французский торговый кодекс 1807 г., первый из которых до сих пор сохраняет значение источника французского гражданского права, хотя далеко не в первозданном виде.
Французский гражданский кодекс 1804 г. изначально насчитывал 2281 статьи, сгруппированные в три книги и предварявший их вводный титул:
1. Книга первая — «О лицах».
2. Книга вторая — «Об имуществах».
3. Книга третья — «О различных способах, которыми приобретается собственность».
Впоследствии многие нормы Французского гражданского кодекса 1804 г. были существенно изменены или дополнены, а некоторые и вовсе утратили силу.
Французский торговый кодекс 1807 г. был значительно меньше гражданской кодификации и первоначально состоял из 648 статей, сгруппированных в четыре книги:
1. «О торговле вообще».
2. «О морской торговле».
3. «О несостоятельности и банкротствах».
4. «О торговой юрисдикции».
Со временем многие нормы кодекса устаревали[104]. Изъятые нормы нашли замену в специальном торговом законодательстве, которое по общему правилу не включалось в кодификацию — в частности, появились Закон о торговых товариществах 1966 г. и Декрет о торговых товариществах 1967 г., а также правовые акты, направленные на регулирование договорных, банковских, морских, страховых правоотношений.
Следует констатировать, что Торговый кодекс Наполеона оказал влияние на торговые кодификации многих европейских и латиноамериканских государств. Его долговечность говорит о его силе, ни одна торговая рыночная кодификация не превзошла Торговый кодекс 1807 г. как во временном континууме, так и по оказанному влиянию в пространстве. Именно Франция положила начало системе франко-германского (дуалистического) права.
На смену Наполеоновскому торговому кодексу 1807 г. новая торговая кодификация пришла только в 1999 г.
Новый Торговый кодекс состоит из девяти книг:
1. Общие положения о торговле.
2. О торговых товариществах и группах, объединенных экономическим интересом.
3. О некоторых формах продажи с исключительными условиями.
4. О свободе цен и конкуренции.
5. Об оборотных документах и гарантиях.
6. О трудном положении предприятий.
7. Об организации торговли.
8. О некоторых профессиях, подлежащих регламентации.
9. Положения, относящиеся к заморским территориям[105].
В Испании первая собственно торговая кодификация — испанский Торговый кодекс — появилась в 1829 г. Она основывалась непосредственно на кодексе Наполеона и одновременно оказала влияние на коммерческое законодательство Латинской Америки, в частности, коста-риканское и чилийское. Ей на смену пришел Торговый кодекс 1885 г., выступающий в качестве ведущего источника испанского торгового права свыше 100 лет. Особо подробно он регламентировал вексельное обращение, вопросы страхования и торгового мореплавания.
Что же касается гражданской кодификации, проект которой был создан еще в 1843–1846 гг., то она обрела юридическое значение только в 1889 г. Гражданский кодекс Испании 1889 г. изначально состоял из четырех книг, подвергшихся серьезнейшим изменениям в 1970-е гг., когда происходил переход Королевства на демократические рельсы[106].
Примеру Испании неизменно следовала и Португалия, где еще в 1833 г. был принят Торговый кодекс. Его особенностью было то обстоятельство, что он не ограничивался регулированием собственно коммерческих правовых институтов, а распространял свое действие и на общегражданскую сферу. Это объяснялось отсутствием отдельной гражданской кодификации, которая появилась лишь в 1867 г., причем под влиянием данного события возникла необходимость в реформировании торгового законодательства. Последнее было осуществлено в 1880-е гг., когда был принят Торговый кодекс 1888 г., также как и его испанский и французские собратья весьма долговечный, действующий свыше 100 лет. Современники и потомки высоко оценивали и оценивают юридическую технику данного акта, он так же, как его старшие французский и испанский братья, серьезно повлиял на развитие коммерческого законодательство европейских и латиноамериканских государств.
Надлежит подробнее остановиться на Торговом кодексе Португалии. Он состоит из четырех книг:
1. Книга первая — «О торговле вообще», включающая «общие правила толкования и применения торгового закона, а также положения, относящиеся к коммерсантам, фирмам, биржам и ведению торговых книг»[107].
2. Книга вторая — «О специальных торговых договорах», состоящая из положений о торговых товариществах, агентских, транспортных и кредитных договорах.
3. Третья книга — «О морской торговле» — посвящена вопросам торгового мореплавания, в том числе правовому положению судов, условиям фрахта, страхованию кораблей и грузов.
4. Четвертая книга — «О банкротстве» — единственная, которая не обладает в Португалии юридической силой.
Первая гражданская кодификация в Португалии появилась в 1867 г., и действовала в течение целого столетия. На смену ей пришел Гражданский кодекс Португалии 1966 г., состоящий из пяти книг:
1. Книга первая — «Общая часть».
2. Книга вторая — «Обязательственное право».
3. Книга третья — «Вещное право».
4. Книга четвертая — «Семейное право».
5. Книга пятая — «Наследственное право».
Активная юридическая работа в области гражданского и коммерческого права осуществлялась и в Латинской Америке, и не случайно в большинстве латиноамериканских государств действуют подчас весьма своеобразные гражданские и торговые кодексы.
Боливия обрела свою коммерческую кодификацию в 1834 г., которая, будучи одним из первых подобных актов Латинской Америки, служила верой и правдой почти полтора столетия и была сменена только в 1972 г. Новый Торговый кодекс подвергся серьезным изменениям в 1975 г.[108], с принятием нового Гражданского кодекса, сменившего, в свою очередь, Гражданский кодекс 1831 г. Историческая роль Боливии в области торгового права заключалась в том, что она явилась одной из первых латиноамериканских стран, которые заимствовали прогрессивное гражданское и торговое законодательство Западной Европы. Пример Боливии не остался без внимания Бразилии, Мексики, Аргентины, Чили, Кубы, Перу.
В Бразилии действует Торговый кодекс 1850 г., естественно, с бесчисленными изменениями и дополнениями, отметивший не так давно свое полтора столетнее существование. В сфере же чисто гражданского права происходят значительные изменения, поскольку в ноябре 1997 г. бразильским Сенатом был одобрен проект нового Гражданского кодекса, предшественником которого был ГК 1916 г.[109]
Торговое право в Аргентине возникло с принятием Торгового кодекса провинции Буэнос-Айреса 1859 г., который в 1862 г. был распространен на всю территорию республики. Деятельное участие в его создании принимал профессор университета г. Кордовы Долмасио Белес Сарсфельд.
Торговый кодекс состоял из четырех книг:
1. О коммерсантах.
2. О торговле.
3. О торговых контрактах.
4. О правах и обязанностях, возникающих из мореплавания и неплатежеспособности.
К настоящему времени он также состоит из положений, касающихся акционерных обществ, бирж, чеков, текущих банковских счетов, сертификатов акций, морских залогов[110].
Гражданский кодекс Аргентины, принятый 29 сентября 1869 г., вступил в силу 1 января 1871 г. В изначальном виде он состоял из двух вводных титулов и четырех книг; всего насчитывалось 4051 статья:
1. Титул первый — «О законах».
2. Титул второй — «Об исчислении сроков».
3. Книга первая — «О лицах».
4. Книга вторая — «О персональных правах в гражданских отношениях».
5. Книга третья — «О вещных правах».
6. Книга четвертая — «Общие положения о вещных и персональных правах»[111].
Германское гражданское и торговое право появилось позднее вследствие раздробленного состояния немецких земель и территориального партикуляризма. О начале формирования современного торгового права Германии можно говорить только с образования Северо-Германского Союза, когда и было издано первое пангерманское Торговое буржуазное Уложение. Оно было заменено Германским Торговым Уложением 1897 г., актом, достойно дополнявшим Германское Гражданское Уложение 1896 г.
Структура Германского Торгового Уложения включает следующие книги:
1. Торговое сословие — коммерсанты и т. д.
2. Торговые товарищества. Следует учитывать, что акционерные правоотношения ныне в большей степени регламентируются более современными актами, центральным среди которых справедливо считается Закон об акционерных обществах 1965 г.
3. Торговые книги.
4. Торговые сделки. Эта книга также подверглась модификации с принятием серии правовых актов, например, Закона об общих условиях продажи 1976 г.
5.Заморская торговля[112].
Германское Гражданское Уложение 1896 г. имеет иную, нежели французская кодификация, структуру, ибо построена на моделях пандектного права, и состоит из пяти книг и 2385 параграфов:
1. Книга первая — «Общая часть» (§ 1–240).
2. Книга вторая — «Обязательственное право» (§ 241–853).
3. Книга третья — «Вещное право» (§ 854–1296).
4. Книга четвертая — «Семейное право» (§ 1297–1921).
5. Книга пятая — «Наследственное право» (§ 1922–1385)[113].
Германские Уложения оказали в первую очередь влияние, как это ни парадоксально, не на европейские страны, а на державы дальневосточного региона.
Так, Гражданский кодекс Японии 1898 г. включает общие положения и разделы, регламентирующие вещные, обязательственные, семейные и наследственные правоотношения — схема, столь сходная с германским решением! В сфере торгового законодательства Япония первоначально ориентировалась на французские схемы, что выразилось в составлении проекта Торгового кодекса 1890 г. Он, однако, вскоре перестал интересовать правящую элиту, сделавшую ставку на немецкие аналоги, в результате чего появилось Торговое Уложение 1899 г., включающее четыре блока:
1. Общая часть.
2. Торговые компании.
3. Торговые сделки.
4. Морская торговля[114].
Многие нормы японской торговой кодификации со временем утратили силу, замененные специальным законодательством. Появились новые отрасли права, например, деликтное атомное право, регулируемое Законом о возмещении ущерба, связанного с использованием атомной энергии 1961 г.; антитрестовское законодательство, ориентированное на Закон о запрещении частной монополии и поддержке частной торговли 1947 г. В послевоенное время очевидна ориентация Японии на американское торговое законодательство.
Среди новейших гражданских и торговых кодексов, ориентированных на классические образцы, следует отметить корейские Гражданский кодекс 1958 г. и Торговый кодекс 1962 г.
Гражданский кодекс 1958 г. вступил в силу только 1 января 1960 г. и включает пять разделов:
1. Основные положения.
2. Право собственности.
3. Обязательственное право.
4. Семья.
5. Наследование.
Торговый кодекс 1962 г. состоит из пяти разделов:
1. Общие положения.
2. Торговые сделки.
3. Компании.
4. Страхование.
5. Морское право.
В литературе справедливо подчеркивается, что южнокорейские законодатели переняли опыт японских правоведов, тогда как последние многое заимствовали у германских правоведов[115].
В Швейцарии ведущая роль принадлежат Гражданскому кодексу 1907 г., состоящему из вводной главы и четырех частей:
1. Часть первая — физические и юридические лица.
2. Часть вторая — семейное право.
3. Часть третья — наследственное право.
4. Часть четвертая — вещное право.
Помимо Гражданской кодификации существует и Обязательственный кодекс 1881 г., принятый на несколько десятилетий раньше, рассматриваемый как Раздел пятый Гражданского кодекса, однако по своему происхождению и назначению представляющий собой аналог других западных коммерческих кодексов.
Обязательственный кодекс состоит из следующих разделов:
1. Общие положения об обязательствах.
2. Конкретные торговые контракты.
3. Торговые товарищества.
4. Торговая регистрация.
5. Ценные бумаги[116].
Следует отметить, что в странах Восточной Европы в 1990-х гг. происходили серьезные изменения не только в политической сфере, но также и в торговом законодательстве. В Чехии «в 1990-е гг. практически заново создано торговое право. Его основным источником является торговый кодекс, принятый в 1991 г. еще в Чехословакии. Этот кодекс охватывает широкий круг вопросов торгового права, в том числе правовое положение индивидуальных предпринимателей и различных форм коммерческих организаций (хозяйственных обществ и товариществ, кооперативов), коммерческую деятельность, договорные обязательства и их обеспечение, отдельные виды торговых обязательств, конкуренцию, порядок ведения торговых реестров и бухгалтерской отчетности. Специальная глава посвящена предпринимательской деятельности иностранных лиц. Торговый кодекс заменил с 1 января 1992 г. Хозяйственный кодекс и Кодекс международной торговли»[117]. В 2012 г., правда, в Чехии Торговый кодекс был упразднен; остался лишь Гражданский кодекс.
Сходные явления произошли в Эстонии.
Во-первых, был принят Кодекс торгового мореплавания 1991 г., регулирующий в том числе и торговые сделки.
Во-вторых, в 1992 г. было принято решение о принятии нового Гражданского кодекса, четыре части которого вскоре вступили в силу.
В-третьих, появился Гражданский процессуальный кодекс 1993 г.
Наконец, в-четвертых, 15 февраля 1995 г. было принят Коммерческий кодекс, вступивший в силу 1 сентября 1995 г. «Этот кодекс состоит из 10 частей. В первой, общей части, содержатся главы об общих положениях (где, в частности, дается определение предпринимателя), фирменном наименовании. Вторая часть содержит положения о коммерческом регистре. Третья включает нормы о предпринимателе — физическом лице. Части четвертая-седьмая посвящены отдельным видам коммерческих организаций (полное товарищество, коммандитное товарищество, товарищество с ограниченной ответственностью, акционерное общество). Части восемь и девять регулируют статус филиалов и объединение, разъединение и преобразование коммерческих организаций. Десятая часть посвящена введению в действие и применению кодекса. В отличие от классических коммерческих кодексов (например, Германии), в эстонском нет раздела, посвященного торговым сделкам»[118].
Таким образом, за краткий временной отрезок Эстония вошла в систему европейского дуалистического частного права.
Гражданский монизм (Римско-голландская система частного права)
Теперь рассмотрим те страны, которые, подобно России, не располагают особым Торговым кодексом, входящие в другую систему частного права — гражданскую монистическую систему.
Характерной особенностью стран, придерживающихся данной системы, является наличие единого гражданского кодекса и отсутствие кодекса торгового.
Первоначально Италия придерживалась свойственной Западной Европе дуалистической концепции частного права, что выразилось в появлении в 1865 г. первых общеиталийских Гражданского и Торгового кодексов. Торговый кодекс не просуществовал и двух десятилетий, и вторая его версия появилась в 1882 г. Гражданский кодекс не изменялся до 1942 г. Однако во время Второй мировой войны, когда у власти находился еще Муссолини, дуализм италийского частного права был сокрушен. В 1942 г. появились Гражданский и Навигационный кодексы, а Торговый кодекс 1882 г. был инкорпорирован в состав новой гражданской кодификации.
Гражданский кодекс 1942 г. включает шесть книг и 2969 статей:
1. Книга первая — о лицах и семье.
2. Книга вторая — о наследовании.
3. Книга третья — о собственности.
4. Книга четвертая — об обязательствах.
5. Книга пятая — о труде.
6. Книга шестая — о защите прав.
Гражданский кодекс подвергся существенной переработке лишь в тех своих разделах, которые отражали фашистскую идеологию, в остальном же верой и правдой служит интересам итальянского общества. Принятый одновременно с Гражданской кодификацией Навигационный кодекс оказался менее долговечным, будучи сменен в 1987 г. новой редакцией[119].
Нидерланды точно так же, как и Италия, некогда придерживались дуалистической системы. В 1838 г. были приняты Гражданский, Торговый, Гражданский процессуальный кодексы. Две первые кодификации официально утратили силу в связи с принятием комплексного Гражданского кодекса, официально вступившего в силу 1 января 1992 г.
Данная кодификация разрабатывалась около 45 лет, с 1947 по 1992 г., является первой новейшей кодификацией западноевропейского региона, в полной степени соответствует стандартам Европейского Союза и достаточно обширна как по объему, так и по затронутым сферам, включает девяти книг:
1. Книга первая — семейное право и физические лица.
2. Книга вторая — юридические лица.
3. Книга третья — общие правила относительно собственности.
4. Книга четвертая — наследование.
5. Книга пятая — имущественные права.
6. Книга шестая — общие положения об обязательствах.
7. Книга седьмая — отдельные виды договоров.
8. Книга восьмая — транспортное право.
9. Книга девятая — право интеллектуальной собственности.[120]
Дата: 2018-12-28, просмотров: 246.