Преступление конвенционное – Женевская конвенция 1923 года о борьбе с торговлей порнографическими изделиями. Недостаток Конвенции: она не содержит определения того, то есть порнография, наше законодательство тоже не содержит.

В свое время на кафедру УП в АГП поступал запрос, в котором одним из вопросов просили отметить, существует ли у нас законная возможность распространить порнографию? Потому что слово «незаконный оборот порнографических материалов», при его буквальном толковании приводит к тому, что существует законный оборот. Мнения на кафедре разделились. Есть Конвенция, есть УК, приоритет МП.

Поскольку в УК и другом НПА не содержится определения, то на практике используют доктринальное определение. Наиболее часто встречаемое гласит, что порнография – изображение половых отношений с акцентом на физическом контакте, имеющее грубо натуралистический откровенно непристойный и циничный характер. Когда речь идет о порнографии, это не только половые контакты между людьми, это между людьми и животными, живыми и мёртвыми. Основная идея определения в том, что это изображение половых отношений в грубой, натуралистической непристойной циничной форме.

Если посмотреть на практику применения нормы, то в советские времена известный фильм итальянского режиссера признавался порнографией. Теперь если просто покажут половые отношения – это даже и не эротика. Сегодня порнография – там, где есть половые насилия, отношения между животными, между живыми и мертвыми, там где участникам половых отношений являются несовершеннолетние. Должна присутствовать грубость и натуралистичность. Все, что касается отношений иного свойства, то тут требуется заключение эксперта, относительно характера изображений. В последнее время такое понятие появилось как жесткая эротика. Есть успешное решение этих вопросов в законодательстве некоторых стран, в Германии, например, но у нас так.

Объективная сторона преступления. Состав альтернативный, заключается в следующих действиях в отношении порнографических материалов или предметов:

- незаконное изготовление;

- незаконное перемещение через государственную границу;

Эти действия образуют состав только при наличии цели распространения. Если даже порнографию делаешь, но для себя – это уголовно не наказуемо, но если в целях распространения – это уголовно наказуемо;

- распространение;

- публичная демонстрация;

- рекламирование.

Но есть и такие предметы, изготовление, приобретение, хранение и перемещение которых без цели распространения образует состав П – это те предметы, которые включают в себя порнографическое изображение несовершеннолетних –УО предусмотрена ст.242.1 УК РФ.

Будет ли перемещение через государственную границу, если скачиваем с сайта, находящегося за пределами РФ фильм порнографического содержания? Нет. Виртуальное пространство. Переместили, но юридически не перемещали. Т.е. перемещения информации в цифровом виде состава П не образует.

Публичная демонстрация - показ для широкого круга лиц, для неопределённого круга лиц. Если показывают несовершеннолетнему – подозрение на состав другого П – развратные действия.

Рекламирование – выставление для всеобщего обозрения, которое направлено на формирование или поддержание интереса этим предметам у неопределенного круга лиц.

Есть состав П: пригласил друзей и посмотрели порнографический фильм. Демонстрация или нет, рекламирование или нет?

Специфические квалифицирующие признаки состава данного П:

1) распространение, публичная демонстрация или рекламирование порнографических материалов или предметов среди несовершеннолетних либо вовлечение несовершеннолетнего в оборот порнографической продукции, совершенные лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста;

Здесь у нас специальный субъект – лицо 18 лет - совершает ряд действий в отношении несовершеннолетнего. Самая большая проблема квалификации – отграничение состава данного П с этим квалифицирующим признаком от развратных действий.

2) с использованием СМИ, в т.ч. информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»);

Когда речь идет о СМИ, то необходимо иметь ввиду, что у нас СМИ должны быть зарегистрированы в установленном законом порядке, но исходя из буквального прочтения п. «б» ч.3 ст.242 УК РФ получается, что вроде как когда используются СМИ, то это не обязательно зарегистрированное средство в качестве СМИ, потому что здесь такая добавка есть «в т. ч. информационно-телекоммуникационных сетей». Дело в том, что сеть Интернет сама по себе по своему статусу не является СМИ. Тот же Яндекс не СМИ. Как трактовать это? По видимому, если изображение выложено в сеть Интернет, то вне зависимости о того, это СМИ или не является СМИ, то надо квалифицировать по п. «б» ч.3.

3) действия по распространению связаны с извлечением дохода в крупном размере.

Крупным размером предлагается признавать доход, превышающий 50 000 р.