Дочернее хозяйственное товарищество не является особой организационно-правовой формой - разновидностью коммерческой организации. В качестве дочернего товарищества могут выступать только те виды хозяйственного товарищества, где участниками с правом голоса могут выступать юридические лица - ТОО, ТДО, АО. Особенности правового положения дочерних хозяйственных товариществ связаны с их взаимоотношениями с "материнскими" (основными) товариществами и возможным возникновением ответственности последних по долгам дочерних.

Основаниями для признания товарищества дочерним являются: а) преобладающее участие основного хозяйственного товарищества в уставном капитале дочернего; б) договор между материнским товариществом и дочерним; в) иные способы, предоставляющие основному товариществу возможность определять решения, принимаемые дочерним.

Размер преобладающего участия в уставном капитале дочернего хозяйственного товарищества ни ГК, ни другим законодательным актом не устанавливается. Если же проанализировать нормы ГК и Закона о хозяйственных товариществах, то можно прийти к выводу, что для того, чтобы стать материнским товариществом, необходимо участвовать в уставном фонде дочернего товарищества таким образом, чтобы иметь возможность принимать любые решения по вопросам управления хозяйственным товариществом независимо от согласия других участников (прекращение товарищества, изменение размера его уставного капитала, избрание органов управления). Такое положение материнского товарищества можно определить прежде всего через Закон о хозяйственных товариществах, в котором определяется, какое количество голосов акционеров является решающим для принятия различного рода решений. Учредительными документами товарищества может быть определена более жесткая процедура принятия такого рода решений.

ГК не конкретизирует, какие договоры между хозяйственными товариществами могут быть использованы для установления отношения "материнское - дочернее". Гражданское законодательство не содержит исчерпывающего перечня договоров, и поэтому может быть заключен любой договор, не противоречащий закону.

ГК предусматривает, что контролирующее хозяйственное товарищество может определять решения дочернего общества "иным образом", т.е. не только в силу преобладающего участия в его уставном капитале или в силу договора. Влиять иным образом можно путем предоставления займа, установления залога на имущество дочернего товарищества, направления своих представителей в органы управления и т.п.

ГК в данном случае говорит только о взаимоотношениях между хозяйственными товариществами и не указывает на те случаи, когда в качестве материнского юридического лица выступает не хозяйственное товарищество, а, скажем, производственный кооператив. В связи с этим по аналогии закона к отношениям, возникающим между любым основным юридическим лицом и дочерним хозяйственным товариществом, должны применяться эти положения ГК. Пункт 1 ст. 95 ГК также говорит уже не о хозяйственном товариществе, а о юридическом лице.

2. Материнское хозяйственное товарищество может влиять на деятельность дочернего путем участия в его управлении, не вмешиваясь в конкретные сделки, либо давать обязательные указания по конкретным сделкам. В связи с этим ГК определяет пределы ответственности основного товарищества по долгам дочернего. Материнское товарищество отвечает не по всем сделкам, совершенным дочерним, а лишь в случае заключения сделки по его указанию (что должно быть доказано либо дочерним товариществом, либо его кредиторами); основное товарищество отвечает перед кредиторами дочернего товарищества субсидиарно с ним, то есть при недостатке имущества дочернего товарищества для погашения его долгов.

3. Если дочернему хозяйственному товариществу причиняются убытки по вине контролирующего, участники (акционеры) дочернего товарищества могут потребовать их возмещения от материнского товарищества, если докажут его вину в появлении таких убытков. Очевидно, что это касается интересов тех участников дочернего товарищества, которые оказались в меньшинстве и не контролируют его деятельность. Данное правило является общим и может быть изменено другими законодательными актами, регулирующими деятельность хозяйственных товариществ.

4. Другие законодательные акты, призванные более детально урегулировать вопросы создания и деятельности хозяйственных товариществ, имеющих статус дочерних хозяйственных товариществ, в том числе и об ограничении монополистической деятельности, должны содержать особенности правового положения этих коммерческих организаций.

Статья 95. Зависимое акционерное общество

1. Зависимое АО также не является особой организационно-правовой формой коммерческой организации. Речь идет о возможности одного юридического лица существенно влиять на принятие решений другим юридическим лицом - АО. Такая возможность основана на его участии в уставном фонде общества, не достигающем, однако, степени "контрольного пакета", то есть не позволяющем говорить о таких взаимосвязях как об отношениях материнского и дочернего юридического лица. ГК определяет зависимое АО как общество, в уставном капитале которого другое юридическое лицо имеет более 20 процентов его голосующих акций.

2. Такого рода отношения зависимости одного юридического лица (АО) от другого не порождают взаимной или дополнительной ответственности по долгам. Они требуют лишь публикации данного обстоятельства преобладающим (участвующим) юридическим лицом для сведения всех других участников имущественного оборота в порядке, определяемом законодательными актами. Однако каких-либо специальных законодательных актов, регулирующих этот вопрос, в настоящее время не существует.

3. Кроме того, такие отношения могут иметь значение для антимонопольного законодательства, которое может определять пределы такого влияния. ГК устанавливает в этом плане общее правило, касающееся только взаимного влияния, которое может образоваться между АО. В соответствии с ним взаимное участие обществ в уставных капиталах друг друга не может превышать 25 процентов каждого из уставных капиталов, если иное не предусмотрено законодательными актами. АО, взаимно участвующие в уставном капитале друг друга, не могут пользоваться более чем 25 процентами голосов на общем собрании акционеров другого общества. Другие пределы могут устанавливаться и иными законами (о страховании, о банках и т.п.). Эти правила устанавливаются для того, чтобы не допустить отстранения мелких акционеров от реального участия в управлении делами общества и с целью соблюдения антимонопольного законодательства.

ЗАДАЧИ

Индивидуальный предприниматель А. занимался производством молочных продуктов. В связи с расширением масштабов своего бизнеса и желанием ограничить свои риски имущественной ответственности, он решил создать юридическое лицо. Изучив законодательство о товариществах с ограниченной ответственностью и об акционерных обществах, он обратился с просьбой к своему юристу разъяснить принципиальную разницу между этими двумя организационно-правовыми формами юридического лица. В частности, его интересовало, в чем заключаются преимущества каждой из форм, в чем основные недостатки. Какую консультацию вы дадите предпринимателю А.?

Самой популярной формой среди коммерческих юридических лиц в Казахстане является товарищество с ограниченной ответственностью (ТОО). За ним с большим отрывом по количеству регистраций следует акционерное общество (АО). Для того, чтобы определиться с выбором формы при регистрации юридического лица, предпринимателям нужно иметь информацию об их преимуществах и недостатках.

Преимущества ТОО:

А)Возможность получения статуса субъекта малого предпринимательства - а это означает сокращенные сроки регистрации, меньший сбор за регистрацию (2 МРП), возможность применения упрощенной схемы налогообложения и многое другое.

Б)Более простое управление - обычно органами управления являются общее собрание участников (высший орган) и директор (исполнительный орган). Простая процедура созыва и проведения собраний участников. В)Небольшой минимальный размер уставного капитала (100 МРП, для субъектов малого предпринимательства - 100 тенге).

Г)Отсутствует ограничение по числу участников.

Недостатки ТОО:

1.Необходимость внесения изменений в учредительные документы и государственной перерегистрации при изменении состава участников ТОО.

2.При продаже участником доли в имуществе ТОО, необходимо соблюдать право преимущественной покупки этой доли остальными участниками.

Преимущества АО:

· Переход права собственности на акции не влечет необходимости перерегистрации юридического лица, а фиксируется в реестре акционеров.

· Возмжожность привлечения дополнительного капитала путем их размещения (продажи) акций.

Недостатки АО: · Крупный минимальный размер уставного капитала (50 000 МРП).

· Более сложная и дорогостоящая процедура регистрации.

· Необходимость регистрации выпуска акций и отчетности в Агентстве по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций.

· Необходимость заключения договора с регистратором на ведение реестра акционеров.

· Более сложная структура органов управления и сложный порядок проведения их собраний и принятия решений.

кционерное общество признается зависимым, если другое (участвующее, преобладающее) юридическое лицо имеет более двадцати процентов его голосующих акций.

4. Особенности положения зависимых и взаимно участвующих в уставных капиталах друг друга акционерных обществ, не предусмотренные настоящей статьей, определяются законодательными актами.

5. Участвующее (преобладающее) юридическое лицо обязано в порядке, предусмотренном законами, публиковать информацию о приобретении им более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества.

32. В акционерном обществе «Банк Профит» решили создать службу внутреннего аудита, поскольку этого требовало действующее законодательство. В ходе подготовки положения о службе и опре деления ее статуса внутри компании между юристами и членами правления возник спор. Последние, ссылаясь на нормы ст. 9 Закона «Об акционерных обществах», считали что создание службы внутреннего аудита требует внесения изменений в Устав банка с целью описания в нем порядка образования, компетенции и организации деятельности службы внутреннего аудита как органа общества. Юристы банка выразили категорическое несогласие с позицией. высказанной членами правления, на том основании, что служба внутреннего аудита прямо не отнесена к органам акционерного общества. Поскольку служба внутреннего аудита не является органом общества, то для ее согласия достаточно принятия внутреннего положения, описывающего ее статус. Кто прав в этом споре? Относится ли служба внутреннего аудита к органам юридического лица? В чем, по вашему мнению заключается смысл создания органов юридического лица?

Согласно п3,п4 ч 1 ст.33 ЗРК «Об акционерном общ-ве» к органам общ-ва относятся: исполнит. орган и иные органы, в соотв. с наст.законом, иными НПА и или уставом общ-ва. Смысл создания органов юр. л. в том, что юр.л. приобретает гр. права и принимает на себя обязанности только через свои органы, действующие в соотв. с законод. актами и учредит. док-ми. Устав общества является документом, определяющим правовой статус общества как юридического лица. Следовательно, в данном споре правы акционеры(члены управления), так как на основании п 5,6 ч2 ст 9 ЗРК «Об акц.общ-ве» устав общества должен содержать: 5) порядок образования и компетенцию органов общества; 6) порядок организации деятельности органов общества.

В связи с подачей в отставку одним из членов совета директоров АО «Нептун» акционеры решили провести избрание нового члена в совет директоров. При проведении выборов акционеры использовали кумулятивный метод голосования, как это требуется в соответствии с Закона об АО. Во время объявления способа голосования один из акционеров усомнился в целесообразности применения в данном случае кумулятивного способа голосования также ссылаясь статьи 1(п.п 11) Закона об АО. Используя нормы Закона об АО, объясните, в чем заключается су-щество кумулятивного способа голосования, и чем, на ваш взгляд, могли быть вызваны сомнения акционера?

При проведении кумулятивного голосования на общем собрании акционеров необходимо учитывать следующие особенности:

— число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров АО, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами;

— избранными в состав совета директоров АО считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов;

— в бюллетене для кумулятивного голосования могут отсутствовать графы "против" и "воздержался", поскольку акционер выражает свою волю путем распределения принадлежащего ему общего числа голосов между всеми кандидатами, а акции, которыми голосовали против одного или всех кандидатов в члены совета директоров, при подсчете голосов не учитываются

— в бюллетене должно быть указано, что голосование является кумулятивным, а также разъяснено существо кумулятивного голосования, однако в некоторых случаях суды считают, что сам бюллетень может не содержать такого разъяснения;

— акционер вправе использовать при голосовании только часть своих голосов.

Избрание членов совета директоров АО кумулятивным голосованием является важной гарантией защиты прав миноритарных акционеров АО. При кумулятивном голосовании миноритарный акционер, имеющий значительный пакет голосующих акций, получает возможность гарантированно провести своих кандидатов в совет директоров АО.

Миноритарные акционеры также могут использовать акционерные соглашения для защиты своих прав. Если выборы совета директоров АО проводятся простым, а не кумулятивным голосованием, решение общего собрания акционеров может быть оспорено. В результате нарушения порядка голосования акционер утрачивает возможность гарантированно избрать своего кандидата в совет директоров, а следовательно, оказывать влияние на управление обществом, что является ограничением прав акционера. При этом чтобы сохранить возможность обжалования, акционер должен отказаться от голосования по вопросу избрания совета директоров, иначе суд может отказать в иске. Кумулятивное голосование— вид голосования при одновременном выборе группы лиц в органы управления компаний (советы, комитеты). При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих одному голосующему,

умножается на число мест в избираемом органе управления. Итоговое число есть число реальных голосов, которыми голосующий вправе распоряжаться. Эти голоса можно распределить между кандидатами произвольным образом, в том числе, часть голосов не отдавать ни одному из кандидатов. Выбранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число голосов. Избирательный бюллетень считается недействительным, если в нём использовано больше голосов, чем было у голосующего. Кумулятивное голосование обычно используется на разного рода собраниях при так называемой закрытой форме голосования— именные бюллетени опускаются в урну и счётная комиссия знает выбор каждого участника собрания.

Г-н Ахметов Советжан был назначен одним из членов правления банка АО «Агробанк». Когда через неделю отец Советжана - Ахметов Ахмет-жан - пришел как обычно в банк, где работает его сын, для оплаты коммунальных услуг через этот банк, то операционист банка сообщила ему о необходимости соблюсти соответствующие процедуры для совершения данной сделки, имея в виду процедуры, предусмотренные Законом об АО (то есть для сделок, в совершении которых имеется заинтересованность). Отец требовал провести платеж, обосновывая это тем, что он не первый раз оплачивает коммунальные услуги в этом банке. Операционист отказывалась провести платеж. Прав ли операционист банка? В чем заключается понятие сделки, в которой имеется заинтересованность?

Ответ: В соотв с ч2 ст 71 ЗРК «Об акционерных общ-вах». Не является сделкой, в совершении которой обществом имеется заинтересованность:

1) сделка по приобретению акционером акций или других ценных бумаг общества, а также выкупу обществом своих размещенных акций;

2) сделка по принятию обязательств о неразглашении сведений, содержащих банковскую, коммерческую или охраняемые законом тайны;

3) реорганизация общества, осуществляемая в соответствии с ЗРК «Об АО»;

4) сделка общества со своим аффилиированным лицом, совершаемая в соответствии с законодательством Республики Казахстан о государственных закупках и закупках, осуществляемых Национальным Банком Республики Казахстан, его ведомствами, организациями, входящими в структуру Национального Банка Республики Казахстан, и юридическими лицами, пятьдесят и более процентов голосующих акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежат Национальному Банку Республики Казахстан или находятся в его доверительном управлении, и аффилированными с ними юридическими лицами;

5) заключение обществом со своим аффилиированным лицом договора, типовая форма которого установлена законодательством Республики Казахстан.

В данном случае операционист проводит услугу по оплате коммунальных услуг и лишь надбавляет комиссию банка, следовательно сделка имеет малобытовой характер. Таким образом, сделка не считается заинтересованной.

Г-н Мамбеталиев являлся держателем привилегированных акций АО «Рыбхоз». Поскольку АО «Рыбхоз» объявило о проведении очередного собрания акционеров, г-н Мамбеталиев явился в общество и, не обнаружив себя в списке акционеров, имеющих право на голосование, стал требовать включить его в список акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании и голосовать на нем. Поскольку он в течение полутора лет не получал причитающихся ему дивидендов, Мамбеталиев полагал, что у него возникло право на управление обществом. Не соглашаясь с акционером, корпоративный секретарь общества утверждал, что компания надлежащим образом объявляла о выплате дивидендов по привилегированным акциям в соответствующих средствах массовой информации, указанных в уставе, а г-н Мамбеталиев сам не являлся за получением причитающихся дивидендов и не представил сведений о банковском счете для перечисления начисленных дивидендов через платежного агента. При этом общество готово выплатить дивиденды акционеру. Однако г-н Мамбеталиев настаивал на включении его в список голосующих акционеров, аргументируя это тем, что в законе не говорится прямо, в связи с чем именно не была произведена выплата дивидендов. Поэтому, если он не получил дивидендов, значит у него возникает право участвовать в управлении обществом, а он при имеющемся количестве акций автоматически становится крупным акционером общества, что дает ему право требовать проведения полного аудита общества. Поскольку стороны не пришли к согласию, Мамбеталиев обратился в суд. Какое решение должен вынести суд?

В случае, предусмотренном подпунктом 3) пункта 4 настоящей статьи, право акционера — собственника привилегированных акций на участие в управлении обществом прекращается со дня выплаты в полном размере дивиденда по принадлежащим ему привилегированным акциям.

1. Выплата дивидендов по привилегированным акциям общества не требует решения органа общества.

Периодичность выплаты дивидендов и размер дивиденда на одну привилегированную акцию устанавливаются уставом общества.

Выплата дивидендов должна быть осуществлена не позднее девяноста дней после даты составления списка акционеров, имеющих право получения дивидендов, при наличии сведений об актуальных реквизитах акционера в системе реестров держателей акций общества.

В случае отсутствия сведений об актуальных реквизитах акционера выплата дивидендов по привилегированным акциям должна быть осуществлена в течение девяноста дней с момента обращения акционера в общество с документом, подтверждающим внесение о нем необходимых сведений в систему реестров держателей акций общества.

Привилегированная акция предоставляет акционеру право на участие в управлении обществом, если: дивиденд по привилегированной акции не выплачен в полном размере в течение трех месяцев со дня истечения срока, установленного для его выплаты, за исключением случаев, когда дивиденд не начислен по основаниям пункта 5 статьи 22 настоящего Закона.

В общем суть такая, он должен был прийти за дивидендом с документом подтверждающим внесение о нем необходимых сведений в систему реестров держателей акций общества. И в течении 90 дней ему должны были выплатить деньги.

Выплата дивидендов должна быть осуществлена не позднее девяноста дней после даты составления списка акционеров, имеющих право получения дивидендов, при наличии сведений об актуальных реквизитах акционера в системе реестров держателей акций общества.

Привилегированная акция предоставляет акционеру право на участие в управлении обществом, если: дивиденд по привилегированной акции не выплачен в полном размере в течение трех месяцев со дня истечения срока ЕСЛИ у АО есть его реквизиты

Его реквизитов не было и АО в соответствии с Законом официально сообщило о выплате дивидендов и готово было выплатить ему дивиденды.

Суд примет решение в пользу АО на основании того что, АО готово было выплатить, а реквизитов не было. И было официальное опубликование.

36.Акционер Мамутов, владелец простых акций, из-за дорожных пробок и заторов на 90 минут опоздал на начало внеочередного общего собрания акционеров АО «Пью Ривер», которое началось в 12:00. Секретарь общего собрания акционеров отказал Мамутову в регистрации. Ссылаясь на п. 2 ст. 48 Закона об АО, секретарь объяснил Мамутову, что регистрация прибывших на собрание акционеров была завершена в 11:40 местного времени, и акционеры, не успевшие пройти регистрацию, не вправе принимать участие в голосовании. Мамутов обратился в юридическую фирму с целью выяснить, соответствуют ли закону действия корпоративного секретаря, н какими правами он обладает как акционер. Что бы вы посоветовали Мамутову? Да, соглано п.2 ст 48 Закона об АО Акционер, прибывший на общее собрание акционеров, проводимое в очном порядке, обязан зарегистрироваться. Акционер, не прошедший регистрацию, не учитывается при определении кворума и не вправе принимать участие в голосовании. Действия корпоративного секретаря соответствуют законодательству. Но в то же время, согласно ст. 40 п.2 закона об АО Время начала регистрации участников собрания и время проведения собрания должны обеспечить счетной комиссии общества достаточное время для проведения регистрации, подсчета числа участников собрания и определения наличия его кворума.

Акционер общества имеет право: 1) участвовать в управлении обществом в порядке, предусмотренном настоящим Законом и (или) уставом общества; 1-1) при владении самостоятельно или в совокупности с другими акционерами 5% и более голосующих акций общества предлагать совету директоров включить дополнительные вопросы в повестку дня общего собрания акционеров в соответствии с настоящим Законом; 2) получать дивиденды; 3) получать информацию о деятельности общества, в том числе знакомиться с финансовой отчетностью общества, в порядке, определенном общим собранием акционеров или уставом общества; 4) получать выписки от центрального депозитария или номинального держателя, подтверждающие его право собственности на ценные бумаги; 5) предлагать общему собранию акционеров общества кандидатуры для избрания в совет директоров общества; 6) оспаривать в судебном порядке принятые органами общества решения;7) при владении самостоятельно или в совокупности с другими акционерами пятью и более процентами голосующих акций общества обращаться в судебные органы от своего имени в случаях, предусмотренных Законом, с требованием о возмещении обществу должностными лицами общества убытков, причиненных обществу, и возврате обществу должностными лицами общества и их аффилиированными лицами прибыли, полученной ими в результате принятия решений о заключении (предложения к заключению) крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность; 8) обращаться в общество с письменными запросами о его деятельности и получать мотивированные ответы в течение тридцати календарных дней с даты поступления запроса в общество; 9) на часть имущества при ликвидации общества; 10) преимущественной покупки акций или других ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции, в порядке, установленном настоящим Законом, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан;11) участвовать в принятии общим собранием акционеров решения об изменении количества акций общества или изменении их вида в порядке, предусмотренном настоящим Законом.

37. Нуржанов, Петров и Гайсин, брокеры одной из казахстанских компа­ний, решили уйти из этой брокерской конторы и учредить свою брокер­скую фирму. Поскольку организационно-правовая форма акционерного общества предполагает выпуск акций и, соответственно, более жесткое регулирование, имеющее целью защиту инвесторов. Нуржанов предложил использовать форму товарищества с ограниченной ответственностью, что­бы избежать ненужных и обременяющих формальностей и отчетов перед регулятором. Кроме того, поскольку Петрову принадлежало собственное офисное помещение в центре Алматы, а Нуржанову и Гайсину - офисное оборудование и техника, учредители решили произвести оплату уставного капитала компании принадлежащим им имуществом и правами пользова­ния офисным помещением. Учредители обратились к услугам юридической фирмы в целях реализации своих планов.