Данная статья нацелена на охрану стабильности и надежности банковской системы в стране.

Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, – законодателем отнесено к преступлениям средней тяжести, по части второй – к тяжким преступлениям.

Общественная опасность деяния выражается в том, что уголовно-наказуемая незаконная банковская деятельность подрывает доверие к банковской системе России, создает условия для обмана граждан и юридических лиц, пользующихся банковскими услугами, способствует недобросовестной и незаконной конкуренции с легитимными кредитными учреждениями, наносит ущерб государству и финансовой системе: как за счет незаконной кредитной эмиссии, так и другими способами.

Банковские операции имеют право осуществлять кредитные организации, образованные на любой форме собственности как хозяйственные общества для извлечения прибыли в качестве основной цели своей деятельности, после получения специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ.

Следует иметь в виду, что по смыслу ст. 172 УК не являются осуществлением банковской деятельности, например, разовая купля-продажа иностранной валюты, заключение договоров займа, правила которого применяются к отношениям по кредитному договору (если иное не предусмотрено правилами § 2 гл. 42 ГК РФ и не вытекает из сущности кредитного договора), совершение договоров товарного или коммерческого кредита (ст. 822, 823 ГК РФ) и иных сделок.

Непосредственный объект – отношения, регулирующие деятельность коммерческих банков и других кредитно-финансовых учреждений, осуществляющих банковские операции, т.е. установленный государством порядок функционирования банковских организаций.

Дополнительным объектом являются имущественные отношения, регулирующие права и интересы граждан, организаций и государства.

Объективная сторона выражается в ряде действий:

- осуществление банковской деятельности или банковских операций без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно;

- с нарушением лицензированных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб (устанавливается судом) гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере (более 250 тысяч рублей).

Обязательным условием наступления уголовной ответственности за эти действия является наступление такого альтернативного последствия от незаконной банковской деятельности: как крупный ущерб; извлечение дохода в крупном размере от незаконной банковской деятельности путем причинения ущерба вкладчикам и кредиторам банка.

Налоговый кодекс Российской Федерации под доходом понимает экономическую выгоду, полученную в денежной или натуральной форме. Судебная практика определяет доход как разницу между полученной от предпринимательской деятельности прибылью и расходами, понесенными в результате этой деятельности.

Осуществление банковской деятельности без специального разрешения или с нарушением условий лицензирования представляет незаконную деятельность как тогда, когда лицензия на ее ведение отсутствует вообще, так и тогда, когда банком проводятся операции, не указанные в лицензии. Граждане, незаконно осуществляющие банковские операции, несут в установленном порядке гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность.

Составы преступлений, предусмотренные ст. 172 УК, могут быть как материальными, так и формальными. Если деяние сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, то состав – формальный, если наступают последствия в виде крупного ущерба – материальный.

Субъективная сторона характеризуется прямым или косвенным умыслом. Виновный сознает, что осуществляет незаконную банковскую деятельность, банковские операции, предвидит возможность или неизбежность причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству, извлекает крупный доход и желает (прямой умысел) либо сознательно допускает причинение такого ущерба, или относится к его наступлению безразлично (косвенный умысел).

Цели и мотивы различные, но, как правило, могут выступать в качестве обстоятельств, учитываемых судом при назначении наказания.

Субъект – специальный: руководители банков и других финансово-кредитных организаций, занимающихся незаконной банковской деятельность, с 16 летнего возраста.

Квалифицированные составы – то же деяние, совершенное организованной группой; деяние, сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере (превышающем один миллион рублей).