Поможем в ✍️ написании учебной работы

Имя

Поможем с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой

Выберите тип работыЧасть дипломаДипломная работаКурсовая работаКонтрольная работаРешение задачРефератНаучно - исследовательская работаОтчет по практикеОтветы на билетыТест/экзамен onlineМонографияЭссеДокладКомпьютерный набор текстаКомпьютерный чертежРецензияПереводРепетиторБизнес-планКонспектыПроверка качестваЭкзамен на сайтеАспирантский рефератМагистерская работаНаучная статьяНаучный трудТехническая редакция текстаЧертеж от рукиДиаграммы, таблицыПрезентация к защитеТезисный планРечь к дипломуДоработка заказа клиентаОтзыв на дипломПубликация статьи в ВАКПубликация статьи в ScopusДипломная работа MBAПовышение оригинальностиКопирайтингДругое

Нажимая кнопку "Продолжить", я принимаю политику конфиденциальности

Гражданское право

 

Понятие и особенности метода гражданско-правового регулирования.

 

Особенности метода гражданско-правового регулирования. Категория метода применяется для правовой характеристики регулятивного воздействия на общественные отношения, любой правовой метод указывает на степень так называемой правовой категоричности, на вариативность правил поведения, на характер соотношения прав и обязанностей участников регулируемых отношений, а также на вид и меру юридической ответственности. Традиционно метод определяется как совокупность правовых способов и средств воздействия на поведение участников регулируемых отношений. Выделяют два основных метода: императивный и диспозитивный. Императивный метод воздействия предполагает установление категорических нормативов поведения посредством властных предписаний. Диспозитивный метод (метод общего дозволения) закрепляет многовариантность поведения участников отношений. В границах императивных предписаний закона. Любой отраслевой метод определяется 4-мя основными признаками:

 

· Характер правового положения участников регулируемых отношений.

 

Независимость и самостоятельность участников гражданских правоотношений напрямую закрепляется в законодательстве путем признания их юридического равенства. Речь идет именно о юридическом (формальном) равенстве, поскольку участники гражданского оборота различаются между собой и по социальному статусу, и по имущественному положению, и по иным признакам. Юридическое (формальное) равенство означает, что отсутствуют заранее установленные властные полномочия, которые давали бы кому-либо преимущество. Юридическое равенство – это не равенство в правах и обязанностях, поскольку существуют виды гражданских правоотношений, где один участник обладает только правами, а другой только несет обязанности перед ним.

 

· Особенности возникновения правовых связей между участниками (указывают на то, какие именно юридические факты здесь лежат).

 

В публичном праве основаниями возникновения правовых связей между участниками являются императивные предписания (индивидуально-распорядительные акты), воплощающие волю субъекта власти в лице своих органов и должностных лиц. В частном праве такими основаниями являются, как правило, волевые действия самих участников, сделки, юридические поступки, решения собраний и др.

 

· Специфика рассмотрения и разрешения споров и конфликтов между участниками.

 

Приоритетным порядком разрешения споров и конфликтов между участниками гражданских правоотношений является судебный порядок. Производство по рассмотрению и разрешению этих споров является исключительно состязательным. Кроме того, возбуждаются судебные споры исключительно по воле самих участников.

 

· Особенности мер принудительного воздействия на правонарушителя.

 

В публичном праве юридическая ответственность реализуется через систему санкций, которые исчерпывающим образом закреплены в законодательстве. При этом закон жестко фиксирует содержание и объем этих санкций. Гражданское законодательство, как правило, не содержит какого-либо определенного перечня санкций. Они указываются в так называемом общем виде (возмещение убытков, компенсация морального вреда, оплата неустойки, утрата задатка и т. п.). Содержание и объем этих санкций определяют сами участники регулируемых отношений за исключением случаев прямо предусмотренных законом.

 

Структура

 

Структура содержания гражданского правоотношения может быть простой и сложной.

В рамках простой структуры один из участников является управомоченным лицом и при этом не несёт каких-либо субъективных обязанностей в отношении другого лица, а другой участник является только обязанным лицом и не наделяется никакими субъективными правами – это “односторонняя корреспонденция прав и обязанностей”. Например, в гражданских правоотношениях, основанных на договоре займа, у займодавца есть только право требовать возврата суммы займа и уплаты обусловленных процентов, а у заёмщика – только обязанности вернуть сумму займа и уплатить соответствующие проценты.

В сложных правоотношениях оба участника одновременно выступают в качестве управомоченного и обязанного субъектов, в отношении друг друга они в силу договора или закона наделяются определённым объёмом субъективных прав и обязанностей. Например, по договору купли-продажи продавец обязуется передать покупателю товар, а покупатель обязуется принять товар и уплатить продавцу сумму покупной цены; по договору аренды арендодатель обязуется, передать обусловленное имущество арендатору, и при этом обязуется не препятствовать арендатору в использовании арендуемого имущества, а арендатор обязуется, во-первых, использовать имущество в соответствии с назначением и условиями договора, во-вторых, обязуется своевременно вносить арендную плату и, в-третьих, обязуется по истечению срока договора вернуть имущество в том же состоянии с учётом нормального износа.

В различных гражданских правоотношениях в содержании и в самой структуре могут быть элементы других сходных и необязательно сходных правоотношений – это называется “комплексная (смешенная) структура”. Она также может следовать из закона или из договора. Например, может быть заключён договор аренды, предусматривающий переход к арендатору права собственности при условии выплаты всей суммы арендной платы в полном объёме; здесь структуру арендного правоотношения включаются элемента обязательства купли-продажи, и соответственно, при возникновении спора к этим отношениям будут применяться нормы Гл. 30 ГК (купля-продажа).

 

Правопреемство

 

Любое гражданское правоотношение по своей сути – это динамичное явление, и оно может изменяться до момента своего прекращения, причём изменения могут быть в отдельных структурных элементах. В тех случаях, когда происходят изменения в субъектном составе конкретного правоотношения, это называется правопреемство в гражданских правоотношениях.

Известны два вида правопреемства:

1. универсальное (общее);

2. сингулярное (частное).

При универсальном правопреемстве весь комплекс прав и обязанностей переходит от “правопредшественника” к “правопреемнику”. Как правило, это те права и обязанности, которые возникают из различных гражданских правоотношений. Таким образом, правопреемник заменяет правопредшественника во всех гражданских правоотношениях, в которых тот состоял до момента правопреемства.

Видами универсального правопреемства являются:

1. принятие наследства;

2. реорганизация юридического лица.

 

При сингулярном правопреемстве от правопредшественника к правопреемнику переходят только право или только обязанность, либо право и обязанность вместе, но только по одному гражданскому правоотношению.

Виды сингулярного правопреемства:

1. уступка права требования (цессия);

2. перевод дога (делегация);

3. приобретение имущества по договору купли-продажи, мены или дарения – в этом случае покупатель становится правопреемником в правоотношении собственности, но, кроме того, вместе с этим имуществом к приобретателю переходят все юридические обременения в отношении этого имущества в виде прав третьих лиц. Например, право залога.

 

Любое правопреемство возможно только в имущественных субъективных правах и обязанностей, не связанных с личностью, поэтому не допускается правопреемство в личных неимущественных правоотношениях, а также в имущественных правоотношениях, связанных с личностью. Например, алиментное правоотношение прекращается со смертью того, кто выплачивает эти алименты.

 

Имя гражданина

 

Имя гражданина является способом его индивидуализации в гражданском обороте. Под своим именем гражданин совершает сделки, приобретает права и обязанности, несёт ответственность. Одновременно, имя – это нематериальное благо, по поводу которого возникает личное неимущественное право. Имя не может быть объектом права собственности, его нельзя продать, передать иным способом или обременить в залог.

Традиционно имя включает в себя: собственно имя; отчество, “родовое имя” (фамилия); если иной порядок формирования имени не вытекает из национальных особенностей.

Согласно ч.1 ст.7 Конвенции ООН “О правах ребёнка” каждый имеет право на имя с момента рождения.

Имя ребёнку при рождении, по общему правилу, определяют родители. При разных фамилии матери и отца ребёнку присваивают ту фамилию, что носит один из родителей по соглашению между ними, а если нет такого соглашению – по оказанию органов опеки и попечительства п.4 ст.58 СК РФ и п.3 ст.18 Закона “Об актах гражданского состояния”. Если родители в браке не состоят, то имя ребёнку даёт мать, отчество даётся по её указанию, фамилия строго по фамилии матери. А в графе “отец” делается прочерк.

При вступлении в брак одинокой матери имя, отчество и фамилию ребёнка можно изменить, если отчим его усыновит.

Если был обнаружен найдёныш, имя, отчество и фамилию выбирает тот орган, под опекой которого находится найденный ребёнок или опекун, если над ним установлено опекунство.

Перемена имени возможна:

1. при вступлении в брак,

2. В случае прекращения брака,

3. Признание брака недействительным.

При перемене имени ребёнку, который достиг 10 лет, учитывается его мнение.

 

Место жительства

 

Местом жительства признаётся место, гражданин постоянно или преимущественно проживает. В праве нет единого правового понятия “место жительства”. В ГП местом жительства признаётся муниципальное образование, в пределах которого гражданин постоянно или преимущественно проживает. А в административном праве под местом жительства признаётся конкретное жилое помещение (жилой дом), где гражданин состоит на регистрационном учёте.

Под постоянством понимается несменяемость места жительства в течение более или менее стабильного времени.

Преимущественное проживание характеризуется относительным постоянством по сравнению с продолжительностью проживания в других местах.

Для определения места жительства гражданина применяются данные регистрационного учёта как по месту пребывания, так и по месту жительства в пределах РФ. При этом наличие такой регистрации или её отсутствие не является основаниями, влияющими на право выбора места жительства.

Регистрация гражданина по месту жительства осуществляется в соответствии с правилами регистрации и снятия граждан РФ с регистрационного учёта по месту пребывания и по месту жительства от 17.07.1995 г. №713.

Местом жительства несовершеннолетних до достижения ими 14 лет признаётся место жительства их законных представителей, если родители такого несовершеннолетнего вместе не проживают, то место жительства ребёнка определяется по соглашению между родителями; при отсутствии такого соглашения – судом. Совершеннолетний, достигший 14 лет, сам определяет с кем жить.

 

Акты гражданского состояния

 

Акты гражданского состояния – это события и действия в сфере личной жизни граждан, которые определяют их правовой статус, а также влияют на возникновение, изменение и прекращение гражданских правоотношений, связанных с личностью.

Все акты гражданского состояния подлежат обязательной государственной регистрации в органах ЗАГСа:

1. рождение,

2. смерть,

3. заключение брака,

4. расторжение брака,

5. установление отцовства,

6. усыновление,

7. перемена имени.

Государственная регистрация всех этих актов осуществляется путём внесения специальной записи в соответствующую актовую книгу. При этом заявителю выдаётся выписка из актовой книги на бланке установленной формы – свидетельство.

Исправление и изменение актовой записи осуществляется при наличии указанных в законе оснований или по решению суда.

 

Виды регистрационных действий:

1. регистрация (расторжение) брака. Регистрация брака осуществляется органом ЗАГС’а как по месту жительства лиц, вступающих в брак, так и не зависимо от этого. Осуществляется на основании совместно поданного заявления. При подаче заявления только одним из брачующихся заявление другого отсутствующего лица должно быть нотариально удостоверено. Если российские граждане заключают брак в иностранном государстве, то регистрацию осуществляют консульские учреждения РФ. Регистрация расторжения брака осуществляется либо на основании совместного заявления супругов, либо на основании решения суда.

2. регистрация рождения. На основании заявления одного из супругов, необходимо также заключение мед. учреждения.

3. регистрация смерти. На основании медицинского заключения, выданного государственным или муниципальным мед. учреждением; либо на основании решения суда

4. регистрация усыновления отцовства. На основании заявления от отца, либо на основании решения суда.

5. регистрация усыновления на основании решения суда.

 

Ограничение дееспособности

 

Основанием для ограничения гражданина в дееспособности является установленный судом факт злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами. Судебная практика понимает под злоупотреблением чрезмерное и систематическое употребление спиртных напитков или наркотических средств, которые находятся в противоречии с интересами семьи, и влечёт за собой непосильные расходы денежных средств на их приобретение, что ставит семью в тяжёлое материальное положение. Наличие у других членов семьи заработка или иных доходов ещё не является основанием для отказа в удовлетворении просьбы об ограничении в дееспособности заявителя, если будет установлено, что семья не получает от данного гражданина необходимой материальной поддержки, либо вынуждены его содержать полностью или частично (за счёт семейного бюджета).

Судебная практика не считает достаточным основанием для ограничения дееспособности факт признания гражданина хроническим алкоголиком или наркоманом, достаточно установить 3 условия:

1. факт злоупотребления;

2. тяжёлое материальное положение семьи;

3. прямая причинная связь между 1 и 2 явлениями.

 

К числу членов семьи данного гражданина относятся супруг или супруга, при этом необходимо наличие зарегистрированного брака, дети/родители, которые в силу семейного законодательства имеют право на получение содержания от такого гражданина, иные члены семьи, которые имеют право на получение содержания от такого гражданина; также необходимо установить факт совместного проживания и ведения общего хозяйства. Поэтому любое из этих лиц может выступать в качестве заявителя. Дело рассматривается судом с обязательным присутствием прокурора и представителя органов опеки и попечительства.

В случае принятия положительного решения, вступившего в силу, орган опеки и попечительства принимает меры по установлению попечительства над таким гражданином и назначает попечителя. Назначенный попечитель осуществляет контрольно-надзорные функции за действиями такого гражданина и за его расходами. Самостоятельно такой гражданин может совершать только мелкие бытовые сделки, все остальные сделки, в том числе сделки, направленные на распоряжение имуществом, такой гражданин может совершать только с письменного согласия назначенного попечителя; причём он сам несёт имущественную ответственность по таким сделкам. Если же такой гражданин совершает сделку без предварительного письменного согласия, то такая сделка может быть признана судом недействительной по иску попечителя, и стороны такой сделки возвращаются в первоначальное положение.

 

Объявление умершим

 

Объявление умершим также в судебном порядке и по заявлению заинтересованных лиц. Гражданин может быть объявлен умершим, если отсутствуют сведения о его месте пребывания в течение 5 лет. Пятилетний срок исчисляется по тем же правилам, что и годовой срок. Если имеются достаточные основания полагать гибель гражданина в результате несчастного случая, то срок составляет 6 месяцев, исчисляется с даты предполагаемой гибели.

Если гражданин пропал в период боевых действий, то он может быть объявлен умершим не ранее по истечению двух лет со дня окончания военных действий.

Последствия:

1. открывается наследство, которое может быть принято актуальными наследниками;

2. прекращаются все правоотношения личного характера( напр., алименты), по иным правоотношениям происходит правопреемство;

3. брак прекращается.

 

Последствия явки:

1. в случае явки такого гражданина суд отменяет ранее вынесенные решения на основании его заявления, при этом гражданин должен предоставить доказательства своей личности;

2. на основании судебного решения изменяются актовые записи (восстанавливаются);

3. брак может быть восстановлен только с согласия другого супруга.

 

Гражданин вправе заявлять требования о возврате имущества от тех лиц, к которым оно перешло в порядке наследования или по иным основаниям.

По общему правилу возврату принадлежит всё имущество, сохранившееся в натуре, если наследники, иные лица, которым оно перешло, отказываются добровольно вернуть имущество, способом защиты прав такого гражданина является виндикационный иск (ст. 301 ГК).

Возврату принадлежит имущество, приобретённое другими лицами по безвозмездным основаниям истребуется от самих наследников, а также от тех лиц, которым это имущество перешло по договорам дарения; но за исключением денег и ценных бумах на предъявителя.

От возмездных приобретателей имущество по общему правилу не может быть истребовано при условии их добросовестного приобретения. А это значит, что истец должен доказать, что приобретатель имущества на момент его приобретения знал или должен был знать о том, что гражданин на самом деле жив.

 

Функции юридического лица

 

Функции:

· Оформление коллективных интересов – поскольку юридические лица могут быть созданы несколькими участниками.

· Объединение капитала – наиболее ярко выражена у юридических лиц корпоративного типа.

· Ограничение предпринимательского риска – позволяет ограничить риск от участия в деятельности юридического лица тем, что было вложено в создание юридического лица.

· Управление капиталом – создает возможность более гибкого управления капиталами. Наиболее ярко проявляет себя в коммерческих организациях, где есть множество участников, которые делают свои взносы, но управлять непосредственно они не могут.

 

Правосубъектность юридических лиц

 

Традиционно раскрывается через такие категории как правоспособность и дееспособность. Принято говорить больше о правоспособности юридических лиц. Здесь у юридических лиц имеются некоторые отличия от граждан. Как только юридическое лицо включается в реестр, у него возникают право- и дееспособность, как только оно из реестра исключается – право- и дееспособность прекращаются. Особенность заключается также в том, что юридические лица создаются для определенных целей, поэтому каждое юридическое лицо обладает общей и специальной правоспособностью. Общая – как и у граждан – способность иметь права и обязанности. Специальная – способность иметь те права и обязанности, которые необходимо иметь для достижения специальных целей юридического лица. Но при этом большинству коммерческих организаций в порядке исключения разрешается иметь общую правоспособность. Создается впечатление, что общая правоспособность – скорее правило, поскольку статистически такой формой правоспособности обладает большинство таких организаций. Это связано с тем, что цель коммерческих организаций – достижение прибыли, а достижение это можно осуществлять всеми возможными путями. Реализуя свою правоспособность юридические лица должны совершать юридически значимые действия, а делается это, прежде всего, посредством органов юридического лица, которые представляют юридическое лицо в отношениях с другими субъектами. Для этого органу юридического лица не требуется специальных полномочий, орган рассматривается как само юридическое лицо.

 

Статья 55. Представительства и филиалы

 

1. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

2. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

3. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

 

Изменения в ГК РФ

 

17) статью 48 изложить в следующей редакции:

 

"Статья 48. Понятие юридического лица

 

1. Юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

2. Юридическое лицо должно быть зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных настоящим Кодексом.

3. Правовое положение Центрального банка Российской Федерации (Банка России) определяется законом о Центральном банке Российской Федерации.";

 

19.  Классификация (виды) юридических лиц и ее значение.

 

Данная классификация юридических лиц:

1. даёт исчерпывающее представление о всех разновидностях юридических лиц, тем самым исключается появление организаций, которые по своим признакам не могут быть включены в какую-либо классификационную группировку, поэтому в интересах всех участников оборота гражданское законодательство закрепляет исчерпывающие перечни классификационных групп юридических лиц; а это значит, что создание юридических лиц, не соответствующих классификационным группам, исключено законом;

2. такая классификация позволяет чётко определить правовой статус конкретной организации и применить соответствующие нормы при рассмотрении и разрешении “корпоративных споров”.

 

Классификация юридических лиц:

 

I. коммерческие и некоммерческие юридически лица.

Классификационными критериями являются:

1. критерий основной уставной деятельности;

2. критерий распределения доходов от такой деятельности.

Основная уставная цель деятельности коммерческих юр. лиц (далее – организаций) заключается в осуществлении предпринимательской деятельности, направленной на постоянное и систематическое извлечение прибыли. Прибыль от такой деятельности полностью присваивается участниками и распределяется между ними.

Хозяйственные товарищества: полные товарищества и товарищества на вере (коммандитное товарищества). Хозяйственные общества – хозяйственные общества???? и общества с ограниченной ответственностью, производственные кооперативы (артели) и унитарные предприятия.

Некоммерческие организации. Основная цель деятельности таких организаций заключается в удовлетворении бытовых, духовных, социальных и иных некоммерческих потребностей:

1. только членов этих организаций (напр., потребительский кооператив, садоводческое товарищество, российское авторское общество и т.п.);

2. определённых социальных групп населения (фонд, община народов Крайнего Севера);

3. всего общества (образовательное учреждение, мед. учреждение).

В целях их имущественной и финансовой устойчивости закон позволяет некоммерческим организациям заниматься предпринимательской деятельностью, но при соблюдении следующих требований:

1. такая деятельность не должна быть основной (только в качестве дополнительной);

2. не должна противоречить основной уставной деятельности, соответствовать ей;

3. доходы от такой деятельности должны направляться на достижение уставных целей и задач.

И только потребительские кооперативы могут распределять прибыль между своими членами.

Гражданское законодательство также закрепляет исчерпывающий перечень некоммерческих организаций:

1. учреждения,

2. фонды,

3. общественные и религиозные организации,

4. общины народов крайнего Севера,

5. потребительские кооперативы,

6. ассоциации и союзы юридических лиц,

7. торгово-промышленные палаты и биржи;

8. автономные учреждения,

9. некоммерческие партнёрства,

10. специализированные организации арбитражных управляющих.

 

II. В зависимости от прав учредителей (участников, членов) в отношении имущества юридического лица.

Здесь используется комплексный критерий наличия как вещных, так и обязательственных прав, как в отношении имущества юридического лица, так и в отношении самого юридического лица.

В данной классификационной группировке выделяют три категории юридических лиц:

1. Юридические лица, которые являются собственниками своего имущества (обладают правом собственности), а участники обладают только обязательственными правами в отношении самого юридического лица.

Основное содержание таких обязательственных прав – это право требовать выплаты дивидендов. Кроме того, право корпоративными правами по участию в управлении. К этой группе относятся все коммерческие организации за исключением унитарных предприятий.

2. Юридические лица, в отношении имущества которых учредитель сохраняет право собственности, а сами юридические лица наделяются ограниченными вещными правами. К ним относятся унитарные предприятия и учреждения, финансируемые собственником.

3. Юридические лица, которые обладают правом собственности на своё имущество, но участники, учредители, члены при этом не обладают ни вещными, ни обязательственными правами в отношении этого имущества. К ним относится большинство некоммерческих организаций за исключением потребительских кооперативов, учреждений и некоммерческих партнёрств.

Значение данной классификационной группировки проявляется при ликвидации того или иного юридического лица, а также при выходе участника из состава организации. Если ликвидируется юридическое лицо, относящееся к первой группе (напр., ОАО), то “ликвидационный остаток” распределяется между бывшими участниками; если ликвидируется юридическое лицо, относящееся ко второй группе (унитарное предприятие, учреждение), то остаток возвращается собственнику-учредителю; если ликвидируется юридическое лицо, относящееся к третьей группе, то “ликвидационный остаток” передаётся аналогичной организации для окончательного решения уставных целей и задач ликвидированного юридического лица.

 

III.  В зависимости от численного состава участников выделяют юридические лица унитарного типа и юр. лица корпоративного типа.

В первом случае юр. лицо действует в обороте с одним единственным участником (учредителем). К ним относятся: унитарные предприятия, учреждения, автономные учреждения, а также хозяйственные общества, созданные одним лицом.

Ко второму типу относятся юридические лица, в составе которых в силу закона должно быть не менее двух участников.

 

20.  Создание (учреждение) юридического лица. Порядок и значение государственной регистрации юридического лица.

 

Создание любого юридического лица предполагает совершение юридически значимых действий участников гражданского оборота, инициирующих образование юридического лица, а также уполномоченных государственных органов, которые придают этой инициативе юридическую силу.

В зависимости от степени участия субъектов оборота и государственных органов в процессе создания юридического лица можно выделить несколько способов образования юридических лиц:

1. явочный порядок.

Здесь для создания юридического лица необходимо только волеизъявление учредителя. Вмешательство органов государственной власти не требуется.

2. распорядительный порядок.

Означает, что для создания юр. лица достаточно распорядительного акта учредителя. Государственной регистрации не требуется.

3. явочно-нормативный (является основным в РФ).

В этом случае учредители составляют и подписывают, а затем представляют в регистрирующий орган пакет документов, предусмотренный законом. Регистрирующий орган производит государственную регистрацию юр. лица при отсутствии оснований для отказа в такой регистрации. Согласие какого-либо государственного органа, в т.ч. самого регистрирующего органа, здесь не требуется. Более того, на момент самой регистрации регистрирующий орган не вправе проверять содержание учредительных документов на предмет соответствия их закону, проверяется только состав самих документов.

Перечень оснований для отказа в государственной регистрации также является исчерпывающим:

1) предоставление неполного состава документов,

2) подача документов в ненадлежащий орган.

 

Юр. лицо считается созданным с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

 

4. В порядке исключения из общего явочно-нормативного порядка законом может быть установлена необходимость соблюдения “разрешительного порядка”.

Это значит, что для образования юр. лица помимо государственной регистрации требуется получить разрешение от уполномоченного государственного органа. Разрешительный порядок предусмотрен для образования банков и страховых организаций, а также при создании коммерческих организаций, которые могут занимать доминирующее положение на соответствующем рынке, но при этом государственная регистрация всё равно осуществляется.

Государственная регистрация во всех случаях осуществляется органами ФНС (федеральной налоговой службы). Эти органы принимают решение о государственной регистрации в каждом конкретном случае;

 

Стадии создания юридического лица:

 

1. Принятие решения учредителями (учредителем).

Если создаётся организация корпоративного типа, то решение принимается на учредительном собрании, оформляется протоколом первого учредительного собрания.

Если создается акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью с участием не менее двух учредителей, то учредители заключают между собой соглашение о создании, которое подписывается всеми учредителями. В данном соглашении учредители должны определить:

1) порядок составления учредительных документов и их утверждение,

2) порядок формирования уставного капитала,

3) порядок осуществления иных действий, связанных с созданием юр. лица.

При создании иных юр. лиц этот порядок определяется на превом учредительном собрании.

 

2. Составление и утверждение учредительных документов. Основными учредительными документами являются:

1) устав,

2) учредительный договор,

3) положение о юридических лицах определённого вида.

Для большинства юр. лиц учредительным документом является Устав, наличие учредительного договора требуется только в предусмотренных законом случаях; например, для создания союзов и ассоциаций юр. лиц, для создания хозяйственных товариществ, для создания некоммерческого партнёрства.

Устав юр. лица должен содержать следующие сведения:

· наименование,

· цель и предмет деятельности,

· виды деятельности,

· структура органов управления и их компетенция,

· порядок принятия решений этими органами,

· права и обязанности участников,

· основания ликвидации и реорганизации,

· состав уставного капитала, его заявленный размер; а при создании хозяйственных обществ необходимо указать доли участия учредителей в составе уставного капитала.

Устав утверждается общим собранием учредителей и вступает в силу с момента государственной регистрации юридического лица.

Учредительный договор – это соглашение, которое:

1) определяет порядок совместной деятельности учредителей по созданию юр. лица,

2) условия передачи юр. лицу своего имущества,

3) условия своего участия в деятельности юр. лица.

Также учредитель вправе включать в учредительный договор любые иные сведения, не противоречащие закону. Учредительный договор подписывается всеми учредителями и вступает в силу именно с момента подписания.

Положение – данный вид учредительных документов применяется при создании государственных или муниципальных учреждений, которые осуществляют однотипные виды деятельности (образовательные учреждения среднего образования, учреждения дошкольного образования, учреждения исполнения наказания). Соответствующий гос. орган или орган местного самоуправления утверждает типовое положение о соответствующем учреждении.

 

3. формирование уставного капитала.

Характерно для всех юр. лиц, которые создаются только по инициативе участников оборота.

Уставный капитал – это условный показатель (в арифметическом выражении), отражающий состав и стоимость как материальных, так и нематериальных активов юр. лица. Одновременно уставный капитал – это гарантия прав кредиторов.

При создании юр. лица в состав уставного капитала могут быть переданы вещи, деньги, ценные бумаги, имущественные права, как то: обязательственные права, основанные на договорах, исключительные права на результаты творческой деятельности и права пользования этими результатами.

 

4. Потом идёт уплата государственной пошлины и подача документов в регистрирующий орган.

 

5. Завершается регистрация внесением в записи в единый государственный реестр юр. лиц. Заявителю выдаётся свидетельство о государственной регистрации. По сути это свидетельство отражает запись в реестре.

Государственная регистрация является единственным доказательством существования юр. лица.

 

Этапы реорганизации

Первый этап. В соответствии с п.1 ст.57 ГК реорганизация юр. лица может осуществляться:

1. по решению самих участников;

2. по решению уполномоченного учредительного документами органа юр. лица (чаще всего, такие полномочия делегируются Совету директоров);

3. решение о реорганизации может принять арбитражный суд по иску антимонопольного органа (когда в суде будет установлено, что организация занимается монопольной деятельностью);

Приняв решение о проведении реорганизации, участники обязаны в срок не позднее трёх дней сообщить об этом решении в территориальный орган федеральной налоговой службы по месту нахождения. Налоговый орган вносит соответствующую запись в Единый государственный реестр юр. лиц о том, что юр. лицо находится в процессе реорганизации.

Решение о реорганизации должно содержать следующие сведения:

1. избранная форма реорганизации;

2. сроки проведения;

3. назначение ответственных исполнителей;

4. порядок составления и утверждения разделительного баланса или передаточного акта.

Второй этап. Инвентаризация имущества и обязательств реорганизуемого юридического лица и составление отчёта об оценке этого имущества и обязательств.

Инвентаризация имущества и обязательств носит обязательный характер. Инвентарной оценке подвергаются:

1. основные средства (объекты недвижимости: здания, сооружения; инвентарь и оборудование; коммуникации, включая подъездные пути);

2. нематериальные активы;

3. финансовые вложения;

4. сырьё, готовая продукция;

5. деньги и финансовые активы.

Инвентаризации подлежит как имущество, непосредственно принадлежащее юр. лицу, так и находящееся на ответственном хранении или в пользовании на основании договоров аренды.

По итогам инвентаризации оформляются акты инвентаризации не менее чем в двух экземпляров, в которых указываются сведения о фактическом наличии имущества и о действительности учтённых финансовых обязательств. Если выявлены расхождения между теми данными, которые отражены в акте инвентаризации, и данными баланса юр. лица, то в обязательном порядке составляются сличительные ведомости, которые отражают недостатки и излишки. Достоверность инвентарной описи, подтверждённая сличительными ведомостями, является доказательством достоверности данных, включённых в разделительный баланс или в передаточный акт.

После составления инвентарной описи производится оценка имущества, передаваемого в порядке правопреемства. Способы оценки:

I. по остаточной стоимости, т.е. в тех цифрах (показателях), которые приведены в предшествующей бухгалтерской отчётности;

II. по текущей рыночной стоимости, определённой экспертной оценкой;

Если оценка производится по остаточной стоимости, то отражение имущества в передаточном акте производится в той сумме, которая приведена по соответствующим числовым показателям в бухгалтерской отчётности, составленной в течение последнего финансового года.

Если оценка производится по рыночной стоимости, то такое имущество будет показано (отражено) только в балансе той организации, которая возникла в результате реорганизации.

Третий этап. Составление передаточного акта или разделительного баланса.

Согласно ст.58 ГК передаточный акт составляется в следующих случаях:

1. слияние юр. лиц;

2. присоединение юр. лиц;

3. преобразование юр. лиц.

Разделительный баланс составляется в следующих случаях:

1. разделение юр. лица;

2. выделение юр. лица.

Формы разделительного баланса и передаточного акта законом не регламентируются. ГК определяет только требования к содержанию этих документов. Согласно ст.59 ГК передаточный акт и разделительный баланс обязательно должны содержать Положение о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого юр. лица в отношении всех его кредиторов и должников “текущее обязательство”, а также обязательство оспариваемое сторонами (обязательства к принудительному исполнению).\

Передаточный акт и разделительный баланс должны включать следующие приложения:

1. бухгалтерская отчётность, в соответствии с которой определяется состав имущества и обязательств реорганизуемого юридического лица, а также их оценка на последнюю отчётную дату перед датой оформления передачи имущества и обязательств;

2. акты инвентаризации имущества и обязательств;

3. первичные учётные документы по материальным ценностям как то акты передачи, перечни имущества;

Разделительный баланс представляет собой сводную таблицу, в которой показатели “материнского (основного) баланса” арифметически делятся на количество вновь создаваемых юридических лиц.

Передаточный акт представляет собой форму акта приёмки-передачи с указанием реорганизуемого юр. лица правопредшественника, и соответственно того юр. лица, которое возникает при реорганизации – правопреемника, либо юр. лица, которое присоединяет к себе другое юр. лицо.

Разделительный баланс и передаточный акт со всеми сопутствующими документами, а также учредительными документами вновь создаваемых юр. лиц предоставляются в регистрирующий орган. Эти документы являются основанием для государственной регистрации вновь создаваемых юр. лиц.

 

Изменения в ГК РФ

 

Статья 57. Реорганизация юридического лица

1. Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то уставом.

Допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных форм реорганизации, предусмотренных абзацем первым настоящего пункта, а также реорганизация с участием более двух юридических лиц, в том числе относящихся к различным организационно-правовым формам. При этом реорганизация, в которой участвуют юридические лица двух и более организационно-правовых форм, допускается, если настоящим Кодексом или законом разрешается преобразование юридического лица одной формы в другую.

Не допускается преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и некоммерческих организаций в коммерческие, за исключением случаев реорганизации унитарных предприятий, а также государственных и муниципальных учреждений, некоммерческих корпораций, кроме общественных организаций, а также иных случаев, предусмотренных законом. Другие ограничения реорганизации юридических лиц могут быть установлены законом.

Особенности реорганизации кредитных организаций определяются законами о кредитных организациях.

(п. 1 в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

2. В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его уставом, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает в установленном законом порядке арбитражного управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения арбитражного управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Арбитражный управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет передаточный акт и передает его на рассмотрение суда вместе с уставами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Решение суда об утверждении указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

(в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

3. В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

4. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Государственная регистрация юридического лица, создаваемого в результате реорганизации (в случае регистрации нескольких юридических лиц - первого по времени государственной регистрации), допускается не ранее истечения наименьшего из сроков, предусмотренных законами об отдельных видах юридических лиц для обжалования решения о реорганизации.

(абзац введен Проектом Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

Статья 58. Правопреемство при реорганизации юридических лиц

1. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу.

(в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

2. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица.

(в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

3. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом.

(в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

4. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

(в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

5. При преобразовании юридического лица из одной организационно-правовой формы в другую права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении третьих лиц не изменяются.

К отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, правила статьи 60 настоящего Кодекса не применяются.

(п. 5 в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

 

22.  Ликвидация юридического лица: основания, условия и порядок. Очередность удовлетворения требований кредиторов при ликвидации юридического лица.

 

Ликвидация юридических лиц. Если реорганизация связана с правопреемством, то при ликвидации юридическое лицо прекращает свое существование без правопреемства. Ликвидация может проводиться добровольно и в принудительном порядке. Добровольная ликвидация может проводиться по различным основаниям (достигнута цель ЮЛ и т.п.). Принудительная ликвидация осуществляется по инициативе органа государственной власти и в судебном порядке:

· при грубых и неустранимых нарушениях закона, допущенных при создании общества.

· при осуществлении деятельности с неоднократными грубыми нарушениями закона.

· для некоммерческих организаций – при систематическом осуществлении внеуставной деятельности.

 

Судом обязанности по ликвидации могут быть наложены на учредителя либо на любой другой орган, предусмотренный в учредительных документах. Особое основание ликвидации – признание ЮЛ несостоятельным. Применяется порядок, который отличается от общего. Общий порядок вкратце сводится к следующим стадиям:

 

· После принятия решения о ликвидации ЮЛ, необходимо уведомить регистрирующий орган, чтобы была внесена запись о том, что ЮЛ находится в процессе ликвидации. Назначается ликвидационная комиссия, обозначаются сроки и порядок ликвидации. К этой комиссии переходят все полномочия по руководству делами ЮЛ.

 

· Ликвидационной комиссии необходимо выявить состояние дел ликвидируемого ЮЛ. Для этого нужно, прежде всего, уведомить всех кредиторов. Для этого необходимо разместить в СМИ информацию о том, что ЮЛ ликвидируется и сообщить порядок, сроки ликвидации, порядок заявления кредиторами своих требований. Срок, который предоставляется кредиторам, не может составлять менее 2 месяцев с момента публикации. Помимо кредиторов, ликвидационная комиссия должна установить дебиторов ЮЛ, то есть его должников. После того, как истечет срок предъявления требований кредиторов, необходимо составить промежуточный ликвидационный баланс, который покажет финансовое состояние ЮЛ. Он подлежит утверждению лицами, принявшими решение о ликвидации.

 

· Далее необходимо производить расчеты с кредиторами в порядке очереди, установленном в ГК.

o Причинение вреда – в первую очередь, подлежат удовлетворению требования граждан за причинение вреда жизни и здоровью, а также о компенсации морального вреда. Как правило, все эти требования удовлетворяются повременными платежами, т.е. платежами, которые выплачиваются частями во времени. Но после ликвидации некому будет выплачивать. Тогда находится решение – капитализация этих платежей.

o Трудовые отношения – во вторую очередь выплачиваются выходные пособия, вознаграждение труда и выплаты авторам

o Обязательные платежи – в третью очередь выплачиваются обязательные платежи в бюджетные и небюджетные фонды

o Четвертая очередь – для всех иных кредиторов. Особый случай – залог имущества ЮЛ. При ликвидации преимущество перед залогодержателями имеют кредиторы 1ой и 2ой очереди, если их требования возникли раньше, чем возникло право залога. При недостаточности средств от реализации предмета залога, залогодержатель становится в 4ую очередь. Внутри каждой очереди по общему правилу соблюдается принцип пропорциональности. Требования кредиторов, заявленные после истечения срока, подлежат удовлетворению после удовлетворения требований, заявленных в срок. Кроме того, есть субъекты, которые не несут ответственность всем своим имуществом. Если средств не хватает в таком случае, то кредитор вправе обратиться в суд с требованием применить к собственнику имущества субсидиарный порядке ответственности.

 

· После того, как расчеты с кредиторами произведены, составляется ликвидационный баланс (условно – конечный). Составляется он ликвидационной комиссией, подписывается лицами, принявшими решение о ликвидации. В редких случаях после расчета остается еще имущество. Тогда это имущество передается учредителям, обладающими вещными правами на это имущество, либо это имущество передается лицам, имеющим имущественно-обязательственные отношения с обществом. Иное может быть предусмотрено законом, учредительными документами. Бывают случаи, что ликвидационный остаток не передается ни тем, ни другим. Такое возможно в случае с некоммерческими организациями: их имущество передается по общему правилу на те цели, для которых создавалось ЮЛ, либо на иные благотворительные цели.

 

· Внесение записи в ЕГРЮЛ. ГК в ст. 64 специально оговаривает, что требования кредиторов, которые остались неудовлетворенными после ликвидации ЮЛ, либо которые были не признаны судом, считаются погашенными. После ликвидации ЮЛ заявлять любые требования уже некому.

 

Специальный случай – признание юридического лица несостоятельным (банкротом). Такое признание происходит по решению суда. Причем эти споры подведомственны арбитражным судам. Как определяет ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», несостоятельность – это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и/или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Соответственно, признание банкротом ведет к ликвидации ЮЛ. Закон устанавливает ряд исключений для юридических лиц, которые не могут признаваться банкротами: казенные предприятия, учреждения, а также политические партии и религиозные организации. Также установлены особые правила для госкорпораций. В принципе не исключено признание их банкротом, если об этом есть прямое указание в законе, а по общему правилу – нет. Касаемо фондов также особые правила (напротив, по общему правилу может быть признан несостоятельным, однако по закону может быть установлено иное).

 

Основания признания ЮЛ несостоятельным и порядок установлены в ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Во-первых, необходимо наличие признаков банкротства: неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, либо исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение 3 месяцев с даты, когда такие обязательства должны быть исполнены. Вообще банкротом может быть признан и гражданин. Немного различаются признаки, которые касаются банкротства ЮЛ и граждан. Но для юридических лиц не учитывается общая стоимость имущества при определении признаков банкротства, а для граждан – учитывается. При наличии такого признака, руководство должника должно направить сведения, а лица заинтересованные (учредители и т.п.) могут предпринять меры, например, представить финансовую помощь ЮЛ. Если же признаки банкротства не устранены, то арбитражным судом может быть возбуждено дело о признании банкротства, но для этого помимо признаков необходимы основания: тот факт, что эти требования составляют не менее 100 тыс. Р. Возбуждение дела происходит по заявлению при наличии основания и признаков. Закон о банкротстве устанавливает определенную процедуру. Сначала суд в течение 5 дней разрешает вопрос о принятии заявления. Затем принимается решение об обоснованности заявления в судебном порядке (в течении 15 дней) и вводится первая стадия банкротства – наблюдение. Далее начинает исчисляться срок на рассмотрение дела о банкротства. По общему правилу, он не может превышать 7 месяцев с даты поступления заявления. В процессе стадии наблюдения рассматривается вопрос о банкротстве. Если банкротство признано, то возбуждается конкурсное производство, в рамках происходит ликвидация ЮЛ, расчеты с кредиторами, но очередность не совпадает с закрепленной в ГК общей очередностью. Здесь уже 3 очереди, первые 2 совпадают. Третья – все иные, т.е. Закон о банкротстве не выделяет отдельно платежи в бюджетные и небюджетные фонды. Но в самую последнюю очередь Закон о банкротстве ставит требования кредиторов по признанию ничтожными сделок в рамках производства дела о банкротстве. То есть, скорее всего, им ничего не достанется.

 

Помимо наблюдения и конкурсного производства Закон о банкротстве предусматривает и иные процедуры, но они носят более антикризисный характер – финансовое оздоровление, внешнее управление и мировое соглашение.

 

Ликвидация ЮЛ в упрощенном порядке. Применяется этот способ только в отношении недействующих ЮЛ и производится такая ликвидация путем исключения из реестра в связи со специальным решением уполномоченного органа. Ранее государственные органы должны были подать иск в суд и т.п. – процедура была долгая и громоздкая. Сейчас же порядок более простой и закреплен он в ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и ИП». Ст. 21.1 указанного закона устанавливает условия применения упрощенного порядка:

· Непредставление налоговой отчетности в течение 12 месяцев.

· Неосуществление операций хотя бы по одному банковскому счету.

 

Если эти условия налицо, то считается, что ЮЛ прекратило свою деятельность. Тогда регистрирующий орган принимает решение о ликвидации и издает в «Вестнике государственной регистрации» публикацию. Лица, чьи интересы затрагиваются ликвидацией ЮЛ, могут направить в регистрирующий орган свои возражения о проведении ликвидации в упрощенном порядке. Если в течение 3 месяцев со дня публикации таких заявлений не поступило, то ЮЛ автоматически исключается из реестра. Если такие заявления поступили, то ЮЛ может быть ликвидировано только в общем порядке.

 

Полное товарищество

Это коммерческая организация. Участники этой организации занимаются предпринимательской деятельностью от ее имени и при этом они солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом. Участники – это индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Это есть некая организационно-правовая форма, в рамках которой предприниматели заключают договор и начинают совместно заниматься предпринимательской деятельностью, при этом в целях повышения доверия со стороны оборота этой организации вводится еще и неограниченная ответственность по всем обязательствам юридического лица солидарно каждого участника. Соответственно, если собственности товарищества не будет хватать для того, чтобы исполнить обязательства перед кредитором, то их будут исполнять участники товарищества своим имуществом. Устав товарищества должен содержать не только наименование товарищества, но и имена его участников, либо, по меньшей мере, одного из них с добавлением слов «и компания». Применительно к полному товариществу закон содержит разные правила по поводу управления в полном товариществе и касательно ведения дел полного товарищества, то есть, выступления товарищества в гражданском обороте. Управление товарищества ведется по общему согласию всех участников. Они могут предусмотреть в договоре иное правило, например, принятие решения большинством голосов. Ведение дел по общему правилу осуществляется следующим образом: действия каждого из товарищей рассматриваются как действия всего товарищества. Но в принципе, в договоре сами товарищи могут установить иной порядок, когда может требоваться согласия всех участников на совершение действия, что значительно тормозит предпринимательскую деятельность товарищества. С одной стороны, участие в ведении дел товарищества является правом, а с другой – обязанностью товарищей. Участники вправе конкурировать друг с другом и товариществом. Прибыль и убытки распределяются пропорционально доли участия товарища в учредительном капитале. Участник товарищества обладает правом выхода. Закон говорит, что ограничение участников в праве выхода ничтожно. Но здесь есть свои условия. Значение здесь имеет срок, на который было создано товарищество, если товарищество было создано без указания срока, то можно выйти, предупредив всех товарищей за 6 месяцев до выхода. Если же срок был оговорен при создании, то выход допускается только по уважительной причине. Выбывающему товарищу выплачивается стоимость части имущества товарищества, которая соответствует его доли в складочном капитале. Если доля в капитале составляла 50% (товарищей было 2), то при выходе одного из них ему подлежит выплате сумма, которая соответствует стоимости половины имущества товарищества, которая определяется в бухгалтерском балансе на момент выхода. Но есть и случаи, когда можно выйти из товарищества и вопреки общему правилу. Смерть гражданина, ликвидация юридического лица – все это основания для ликвидации товарищества. Выход может быть предусмотрен учредительным договором товарищества. Как только в товариществе останется единственный участник, то товарищество прекращает существование. В этих случаях участнику дается 6 месяцев на преобразование товарищества в любую другую форму собственности.

 

Акционерное общество

Особенность состоит в том, что права участников такого общества на особую долю в капитале закрепляются особенным способом – акциями, на которые разделен уставной капитал. Акция представляет собой именную эмиссионную (все ценные бумаги одного выпуска дают их владельцам одинаковый объем прав) ценную бумагу. Акции имеют бездокументарную форму, то есть, это не бумажный документ. Фиксация прав осуществляется по системе записи в реестре, который ведется либо самим обществом, либо специализированным регистратором. Причем, если количество акционеров больше 50-ти, то обязательно привлечение регистратора. Есть два вида акций: обыкновенные и привилегированные (фиксированный размер дивиденда и преимущественное право при получении ликвидационной стоимости). Они имеют право голоса тогда, когда в устав АО вносятся изменения, касающиеся права владельцев привилегированных акций, и в некоторых других случаях.

Создание акционерного общества

Учредители заключают договор, в котором они согласовывают порядок своих действий. Договор не является учредительным документом общества, он считается исполненным с того момента, как создается общество. Учредительным документом является устав, который утверждается его учредителями. В обязательном порядке помимо обычных сведений, устав АО должен содержать информацию о номинальной стоимости и количества акций, о категории выпускаемых акций, а также информация о размещенных и объявленных акциях, права акционеров, компетенция должностных лиц и органов АО. Уставный капитал АО – минимальный размер имущества, гарантирующий интересы кредитора. Уставный капитал , его величина равна сумме номинальной стоимости всех акций. Минимальный размер номинальной стоимости акций для ЗАО – 10 000 Р, для ОАО – 100 000 Р. При учреждении общества все акции должны быть уже распределены. Оплата акций должна быть произведена в течение года. Не менее половины акций должно быть оплачено в течение первых 3-ех месяцев. Как общее правило, предусматривается, что акция до момента ее полной оплаты права голоса не предоставляет. Если участник не оплачивает акции, то право на них переходит обществу. Уставный капитал можно увеличить как по закону, так и добровольно. Уменьшить капитал можно двумя путями:

· Уменьшить номинальную стоимость акций.

· Выкупить часть акций.

Увеличить тоже можно двумя путями:

· Выпуск предварительных акций.

· Увеличение номинальной стоимости уже существующих акций.

Управление в АО. Высший орган – Собрание Акционеров. Затем идет Совет Директоров, который может быть факультативным, а может быть и обязательным. А если участников общества менее 50-ти, то Совет Директоров может вообще не образовываться. Текущей деятельностью руководит исполнительный орган. Не обязательно, чтобы члены Совета Директоров или лицо, которые избрано в качестве единоличного исполнительного органа являлись акционерами.

Дочерние и зависимые акционерные общества – это особый случай, когда одно хозяйственное общество зависит от другого, что может иметь правовые последствия. Дочерним обществом считается такое общество, решения которого могут так или иначе предопределяться другим хозяйственным обществом или товариществом. Каковы же правовые последствия признания такой зависимости? На основное общество солидарная с дочерним обществом ответственность по сделкам, заключаемым дочерним обществом. А если банкротство дочернего общество произошло по вине основного общества, то на такое общество может быть возложена субсидиарная ответственность. Зависимое общество определяется во формальному критерию – это общество, в уставном капитале которого имеется доля участия другого общества, и она превышает 20%. Основное последствие – общество, которое приобрело такую долю, обязано опубликовать об этом сведения.

 

24.  Производственные кооперативы как юридические лица. Общая характеристика их правового статуса.

 

Это организация, которая действует на основе членства и объединяет граждан для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, при этом деятельность эта, как правило, основана на их личном трудовом участии и объединении ими их имущественных взносов. Правое регулирование основывается, прежде всего, на ГК РФ, ФЗ «О производственных кооперативах», ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации». Кооператив – это юридическое лицо, которое в чем-то имеет большее сходство с товариществом, поскольку здесь имеет большое значение степень личного участия. Члены кооператива должны принимать личное трудовое участие в его деятельности. При этом число лиц, которые не принимают такого участия, не должно быть более четверти, то есть, 25%. Отсюда следует, что члены кооператива – это, прежде всего, граждане. Юридическое лицо при этом должно быть представлено каким-либо уполномоченным гражданином. Число членов кооператива должно быть не менее 5-ти. Учредительный документ – устав. В уставе помимо прочего должны содержаться сведения о размере паевых взносов, о порядке внесения этих взносов, об ответственности за не внесение взносов, а также сведения об обязанности осуществления хозяйственной деятельности участников и ответственность за не исполнение этой обязанности, порядок разделения убытков, размер и условия субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам. Имущество кооператива делится на паи его членов, однако в кооперативе может образовываться неделимый фонд – часть имущества, которая не подлежит разделу. Пай – паевой взнос, который был сделан при вступлении в кооператив, а также соответствующая часть активов общества, за исключением тех, которые отнесены к неделимому фонду. Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности и каждый из членов кооператива не менее 10% должен внести к моменту создания. Как правило, прибыль распределяется сообразно трудовому участию, за исключением тех, кто не участвует в трудовой деятельности кооператива, для них значение имеет размер взноса. Помимо того, что члены производственного кооператива сами принимают участие в трудовой деятельности, кооператив может нанимать работников со стороны. В этом случае, для того, что бы кооператив оставался кооперативом и не превращался в подобие иной коммерческой организации число таких работников ограничено – не более 30% от числа членов кооператива.

Органы управления. Высший орган – Общее Собрание, которому принадлежит исключительная компетенция в наиболее важных вопросах, например, прием и исключение новых членов. Каждый член кооператива имеет 1 голос. В кооперативах с числом членов более 50-ти может создаваться Наблюдательный Совет для контроля над исполнительными органами. Руководство текущей деятельностью осуществляет единоличный или коллегиальный органы – председатель или правление соответственно, может быть и то, и другое одновременно. В кооперативе в отличие от других форм членами правления или председателем может быть только участник кооператива. Участники кооператива несут по обязательствам субсидиарную ответственность. Закон отсылает нас к уставу кооператива. Члену кооператива принадлежит безусловное право выхода из кооператива, но при этом сделать это необходимо с предварительным письменным предупреждением председателя не менее, чем за 2 недели. При этом в случае выхода из кооператива, член получает выплату своего пая или его стоимость в денежной форме. В отдельных случаях пай может переходить другим членам. Передача пая будет означать прекращение членства в кооперативе, если такое вообще предусмотрено уставом кооператива. При этом передать пай другому члену кооператива проще, чем передать его 3-му лицу. Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению Общего Собрания, в АО такого быть не может, в ООО такое допускается, но это может быть обжаловано в суде.

 

Защита нематериальных благ

Защита нематериальных благ осуществляется в принципе всеми предусмотренными законом способами, но с учетом специфики нематериальных благ как объектов гражданского права. Исходя из того, что у этих благ неэкономическое содержание, можно утверждать, что у них будут нетипичные способы защиты. Но будут применимы те способы, которые направлены на пресечение тех действий, которые нарушают права правообладателя, и на восстановление положения, существовавшего до нарушения права. Одним из самых популярных способов защиты нематериальных благ является компенсация морального вреда. Компенсация морального вреда - это особый способ, который разработан и существует для защиты таких прав и благ. Сам по себе моральный вред определяется законом как нравственные и физические страдания. Применение этого способа определенным образом ограничено, то есть, нельзя применять компенсацию морального вреда во всех случаях по усмотрению заинтересованного лица. На сегодняшний день ГК устанавливает, что применение этого способа ограничивается совершением действий, которые посягают на принадлежащие гражданину нематериальные блага, нарушают его права. В случае же, если нарушены имущественные права гражданина или юридического лица, то мы скажем, что исходя из общего правила, компенсации морального вреда быть не должно, но в отдельных случаях она предусмотрена законом, например законом «О защите прав потребителей». Компенсация морального вреда осуществляется в денежной форме. В литературе идут споры по поводу того, что же все-таки это за выплаты такие. В свое время А. М. Эрделевский предложил такой критерий – условная денежная оценка морального вреда. Поскольку мы говорим, что эти отношения лишены экономического содержания, а потому любые способы защиты правовосстановительного характера никогда адекватно не восстановят нарушенного права. Согласно статье 151 при определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства. Суд должен также учитывать степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями лица, которому причинен вред. То есть, это тот редкий случай, когда вина рассматривается как критерий определения размера ответственности, а не как ее основание. По общему правилу компенсация морального вреда осуществляется при наличии вины, однако есть случаи, когда это происходит независимо. Независимо от вины моральный вред компенсируется:

· В случае, когда имело место причинение вреда жизни или здоровью источником повышенной опасности (есть две теории: деятельности и объекта). Например, автомобилем.

· Когда вред причинен гражданину в результате его незаконного осуждения, привлечения к уголовной ответственности, это так называемый «вред при осуществлении правосудия».

· Когда вред причинен распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию.

 

Значение

 

Социальное и экономическое значение сделок предопределяется их сущностью и особыми юридико-правовыми свойствами. Гражданское право служит регламентации товарно-денежных и иных отношений, участники которых выступают равными, самостоятельными и независимыми друг от друга. Главным юридическим средством установления и определения содержания правовых связей между вышеуказанными субъектами являются сделки. Именно сделки - то правовое средство, при помощи которого социально и экономически равноправные и самостоятельные субъекты устанавливают свои права и обязанности, определяя тем самым юридические границы своих взаимоотношений.

Особую роль в социально-экономической жизни общества играют двусторонние (многосторонние) сделки - договоры. Договоры - инструмент согласования воли субъектов экономической деятельности. Поэтому договоры можно оценивать как средство саморегуляции экономической системы, покоящейся на равенстве граждан и организаций, действующих в ее рамках. Благодаря договорам между субъектами, осуществляющими производственно-хозяйственную деятельность, и потребителями товаров и услуг устанавливается пропорциональность экономических процессов в условиях рыночного производства, ибо договоры позволяют учесть реальные потребности и интересы членов общества.

Совершение сделок - важнейший юридический способ осуществления субъективных гражданских прав. Совершая сделки, субъекты распоряжаются социально-экономическими благами, принадлежащими им, и приобретают блага, принадлежащие другим.

Сделки играют в общественной жизни многогранную роль. Поэтому в гражданском праве действует принцип допустимости - действительности любых сделок, не запрещенных законом, т.е. принцип свободы сделок (ст. 8 ГК).

 

34.  Классификация (виды) сделок в гражданском праве. Сделки, совершенные под условием.

 

Срочные – их правовой эффект так или иначе связан с наступлением срока. Бывают двух видов:

· С отлагательным сроком.

· С отменительным сроком.

 

Наступление срока должно связываться с какой-либо календарной датой или истечением периода времени. Но можно ли срок определить как-то иначе? Да, можно посредством указания на какое-либо событие. При этом есть такое требование, что такое событие неизбежно должно наступить. Этой неизбежностью наступления сроки принципиально отличаются от условий. Если есть условие, то это условная сделка. Если в сделке устанавливается какое-то событие, относительно которого неизвестно наступит он или нет, то это условие.

 

В зависимости от видов условий выделяют сделки:

· С положительным условием – правовые последствия связаны с наступлением чего-то.

· С отрицательным условием – последствия связаны с ненаступлением чего-то.

 

 В зависимости от действия условия:

· Отлагательные сделки (суспензивные).

· Отменительные сделки (резолютивные).

 

Так же условия бывают:

· Потестативные – их наступление зависит от воли самого лица.

· Случайные – наступление такого условия не зависит от воли заинтересованного лица.

 

Если сделка наступает под действием отлагательного условия, то правовые последствия сделки не наступают.

 

Фикция наступления или ненаступления условия. Так или иначе, какая-либо из сторон сделки может быть заинтересована в наступлении или ненаступлении условия, а следовательно стороны сделки могут недобросовестным способом попытаться предотвратить наступление условия или наоборот способствовать наступлению этого условия. Статья 157 ГК РФ устанавливает, что если наступление условия недобросовестно воспрепятствовано сторонами, то такое условие признается наступившим. И наоборот. В обоих случаях мы имеем дело с фикциями. Исходя из этой же статьи, в отличие от оспаривания сделки наступление условия не имеет обратной силы. Правовой эффект наступает именно с момента разрешения условия и на будущее.

 

По субъектному составу:

· Односторонние – имеет место волеизъявления одной стороны, например, завещание или зачет встречных односторонних требований, выдача доверенности.

· Двух- и многосторонние – договоры – купля-продажа, договор мены и т. д.

 

Многосторонние сделки могут создавать права и обязанности для участников. Но что касается односторонних сделок, то это не так, за исключением случаев, установленных законом (ст. 155 ГК РФ - отсылает к завещательному отказу).

 

По механизму действия и по правовым последствиям:

· Обязательственные – содержание сделки составляет обязанность совершить какое-либо предоставление. Например, купля-продажа и любая другая сделка, которая предполагает возникновение обязательственного правоотношения.

· Распорядительные – сделки, посредством которых происходит распоряжения каким-либо правом, при этом не происходит возникновения обязательственного правоотношения. Одновременно с совершением такой сделки достигается и правовой, и хозяйственный эффект. Например, передача вещи во исполнение обязательственного договора передачи права собственности на эту вещь. То есть, передача вещи по общему правилу привязывается к передачи права собственности. Или, например, цессия.

 

Разграничение распространено в германской цивилистике.

 

По наличию каузы (основанию сделки):

· Каузальные – таковыми является большинство сделок.

· Абстрактные – те, которые оторваны от своего основания, для которых основание юридически безразлично. В качестве примера здесь всегда приводится вексель - обязательно уплатить определенную сумму, ничем не обусловленное.

 

По моменту перфекции – момент, с которого сделка считается совершенной:

· Реальные – вступают в силу с момента, когда помимо достижения соглашения необходима передача имущества. Это всегда договоры, которые заключается только с момента предоставления вещи.

· Консенсуальные - вступают в силу с момента достижения соглашения. Таких сделок большинство.

 

Легальную основу можно найти в статье 433 ГК РФ, где указывается, что договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

 

По наличию взаимных прав и обязанностей:

· Односторонне-обязывающие – последствием таких сделок является возникновение обязанностей только у одного лица. Это все односторонние сделки и некоторые договоры, например, договор займа.

· Взаимные – предполагают возникновение прав и обязанностей у нескольких участников. Это может иметь место в договорах. В данном случае возникает сложное правоотношение.

 

По возмездности:

· Возмездные – такие сделки, в которых исполнение обязательства одной из сторон совершается в обмен на какое-то встречное предоставление.

· Безвозмездные – никакого встречного предоставления не предполагается.

 

Согласно статье 423 ГК РФ договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. Это разграничение применимо не ко всем сделкам, а только к обязательственным и двухсторонним.

 

Применение исковой давности

1. Лицо, чьи права нарушены, вправе требовать защиты своих прав в любое время вне зависимости от того, истек срок исковой давности или нет. Данное положение вытекает из ст. 199 ГК , где указано, что требование о защите права принимается судом независимо от истечения срока исковой давности. Другое дело, когда сторона в споре может заявить о применении этого срока. В таком случае суд обязан отказать в иске.

 

Учитывая, что законодательством не предусмотрено каких-либо требований к форме заявления стороны в споре о пропуске срока исковой давности, оно может быть сделано как в письменной, так и в устной форме непосредственно в ходе судебного разбирательства. Как разъяснено в Постановлении ВС РФ № 43 (п. 10), заявление о применении исковой давности, сделанное одним из соответчиков, не распространяется на других соответчиков, в том числе и при солидарной обязанности (ответственности).

Важно также установить, что конкретное право действительно нарушено, так как срок исполнения наступил или имело место ненадлежащее исполнение. И далее необходимо определить:

во-первых, применяется ли к спорному правоотношению исковая давность;

во-вторых, какой именно срок давности применим к данному правоотношению (общий или специальный);

в-третьих, когда началось течение давностного срока.

45. Начало течения исковой давности, основания перерыва и приостановления исковой давности, восстановление исковой давности. Требования, на которые исковая давность не распространяется

Требования, на которые исковая давность не распространяется

1. Законодательство предусматривает ряд требований, к которым исковая давность не применяется. В частности, в ст. 208 ГК предусмотрены четыре вида таких требований.

 

2. Первое – исковая давность не распространяется на требования о защите нематериальных благ и личных неимущественных прав, кроме случаев, предусмотренных законом.

3. Второе – исковая давность не применяется по отношению к требованиям к банку о выдаче вкладов.

4. Третье – исковая давность не применяется к требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, поскольку они непосредственно связаны с личностью потерпевшего

5. Четвертое – исковая давность не распространяется на требования собственника или иного владельца устранить любые нарушения (помехи, препятствия) его права, хотя бы и не соединенные с лишением владельца (негаторный иск).

6. Перечень видов требований, на которые не распространяются сроки давности, не является исчерпывающим. Так, сроки исковой давности не применяются к семейным правоотношениям. В соответствии со ст. 9 СК на требования, вытекающие из семейных отношений, исковая давность не распространяется, за исключением случаев, если срок для защиты нарушенного права установлен этим Кодексом.

 

Ограничение виндикации

Ограничение виндикации, а, следовательно, преимущественная защита интересов добросовестного приобретателя предусмотрены законом в следующих случаях: если имущество выбыло из владения собственника по его воле и приобретено добросовестным владельцем у третьего лица возмездно. Выбытие имущества из владения собственником по его воле предполагает договорное основание передачи вещи (аренда, хранение, безвозмездное пользование и др.). В результате незаконного распоряжения вещью контрагентом по договору (например, продажи вещи) она может оказаться во владении добросовестного незаконного владельца. В подобных случаях нарушенные интересы собственника могут быть защищены путем взыскания убытков с контрагента по договору.

Надлежащий истец

Согласно ч. 1 ст. 119 Закона об исполнительном производстве, правом на обращение с иском об освобождении имущества от наложения ареста (исключении его из описи) наделены заинтересованные граждане и организации. Однако не каждое заинтересованное лицо имеет право на данный иск.

 Чтобы решить вопрос о том, кто вправе обратиться в суд с иском об освобождении имущества от наложения ареста, нужно определить его правовую природу.
Вкратце изложим основные точки зрения, существующие в теории по обозначенному вопросу.

1. Правовая природа рассматриваемого иска тяготеет к негаторному иску, если владение не утрачено, либо к виндикационному, если речь идет об утрате владения вследствие изъятия арестованного имущества.

 2. Иск об освобождении имущества от ареста является негаторным иском⁵.
3. Иск об освобождении имущества от ареста относится к искам о признании права.
4. Иск об освобождении имущества от ареста — особый вещный иск⁷.

В судебной практике⁸ также отсутствует единство взглядов по вопросу о правовой природе данного иска.

По мнению автора, позиции об отнесении иска об освобождении имущества от ареста к виндикационным либо негаторным искам достаточно уязвимы.

От виндикационного названный иск отличается тем, что собственник (титульный владелец) не во всех случаях может быть заинтересован в возврате себе владения вещью. Например, если арестованное имущество было передано собственником во владение должнику в исполнительном производстве на основании договора аренды, а затем арестовано и изъято, то собственник, намеренный продолжать арендные отношения, не заинтересован в возвращении такого имущества в собственное владение.

Обязательства: понятие, основания возникновения и виды. Содержание обязательственного правоотношения.

Предмет обязательственного права — отношения, складывающиеся в процессе экономического оборота. Обязательство представляет собой правоотношение, которое регулируется имущественными нормами права, в силу которых одно лицо обязано совершить в пользу другого лица определенное действие: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и др. — либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. В обязательственном отношении участвуют две стороны — управомоченная и обязанная. Управомоченная сторона наделена правом требовать от обязанной стороны совершения определенных действий. Обязанная сторона должна совершить определенные действия в пользу управомоченной стороны. Управомоченная сторона называется кредитором, а принадлежащее ей субъективное право — правом требования. Кредитор является активной стороной в обязательстве. Обязанная сторона называется должником, а лежащая на ней обязанность — долгом. Должник признается пассивной стороной. Свои действия он совершает по требованию кредитора, подчиняясь праву кредитора. Юридическое содержание обязательственного правоотношения — право требования кредитора и долг должника. Объект обязательства — действия должника. По основаниям возникновения все обязательства делятся на договорные (возникающие на основании договора) и внедоговорные (основанием служат другие юридические факты).

Договорные обязательства делятся на обязательства по:

1) реализации имущества;

2) предоставлению имущества в пользование;

3) выполнению работ и оказанию услуг;

4) страхованию;

5) по совместной деятельности;

6) расчетам и кредитованию;

7) смешанные обязательства.

Внедоговорные обязательства делятся на обязательства из односторонних сделок и охранительные обязательства. Также обязательства делятся на:

1) простые — в них присутствует только одно право и обязанность, и сложные — имеют место несколько прав и обязанностей);

2) однопредметные — должник обязан передать определенный предмет, альтернативные — должник должен передать предмет по выбору из нескольких, и факультативные обязательства — должник обязан совершить определенные действия, и при невозможности совершения таких действий ему дается возможность совершить другие действия;

3) обязательства, связанные и не связанные с личностью должника или с личностью кредитора;

4) главные и дополнительные обязательства.

Юридические факты, на основе которых возникают обязательства, принято называть основаниями возникновения обязательств. Самое распространенное основание возникновения обязательств — договор (купли-продажи, мены, и др.). Основанием возникновения обязательств могут служить и односторонние сделки (прощение долга, дарение и другие сделки, не противоречащие закону).

Кроме договоров, обязательственные отношения могут возникнуть из актов государственных органов власти и органов власти местного самоуправления (содержание обязательства, возникающего из такого акта, определяется самим этим актом), неправомерных действий (деликтов) и возникающих на их основе деликтных обязательств, а также событий.

 

 

61. Понятие, признаки и значение договора. Принцип свободы договора. Соотношение договора и закона

Согласно ст. 420 ГК договором признается соглашение двух человек или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.Договор представляет собой одно из самых уникальных правовых средств, в рамках которого интерес каждой стороны, в принципе может быть удовлетворен лишь посредством удовлетворения другой стороны. Это и порождает общий интерес сторон в заключении договора и его надлежащем исполнении. Поэтому именно договор, основанный на взаимной заинтересованности сторон, способен обеспечить такую организованность, порядок и стабильность в экономическом обороте, которых невозможно добиться с помощью самых жестких административно правовых средств. Именно Договор обеспечивает правовое оформление нормальных экономических отношений во всех сферах общественной жизни.. 1. Группа договоров, направленных на передачу имущества в собственность (хозяйственное ведение или оперативное управление) составляют: договоры купли-продажи, поставки, контрактации, мены, займа, дарения ренты. Общим признаком этих договоров данной группы является, то что имущество в результате любого из них переходит в приобретателю в постоянное, не ограниченное сроком обладания на основе вещного права, дающего приобретателю самый широкий круг полномочий. 2. В группу договоров, имеющих целью передачу имущества во временное пользование входят: договоры имущественного найма (аренды), найма жилого помещения, безвозмездного пользования имуществом. По любому из них имущество переходит к получателю во владение и пользование, причем не навсегда, а на определенный срок, по истечения которого имущество возвращается собственнику. Договоры этой группы обеспечивают правовое оформление важной области имущественных отношений субъектов гражданского права. 3. В специальную группу объединяются договоры, которые регулируют выполнение работ. Это договоры подряда, подряда строительного и бытового, договоры на производство проектных и изыскательных работ и договоры по выполнение научно-исследовательских и опытно-конструктивных работ. Их правовая природа наиболее полно выявляется в общем определении договора подряда (ст. 702 ГК). 4. Большую группу составляют договоры, направленные на оказание услуг. Услуги могут выражаться как в совершение фактических действий (например, перевозка грузов, обеспечение хранения имущества), так и юридически (например, заключение сделок одним лицом по поручению другого). Важное значение в этой группе договоров принадлежит договору перевозки грузов, в соответствии с которым перевозчик обязуется доставить вверенный ему груз отправителем груз в пункт назначения и выдать его управляющему на получение груза лицу (получателю), а получатель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату. Также за плату, но на основе договоров перевозки пассажиров осуществляется доставка пассажиров и багажа, ответственность сторон в случае нарушения обязательств определяются транспортными уставами и кодексами.

Одним из основных принципов современного гражданского и частного права является принцип свободы договора, который получил свое законодательное закрепление в ст.8 Конституции РФ, провозгласившей свободу экономической деятельности, и в ст.1 и 421 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с п.1 ст.421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, иным законом или добровольно принятым обязательством.

Таким образом, есть основания рассматривать свободу заключения договора как неотъемлемую и наиболее значимую по своему правовому и практическому смыслу часть принципа свободы договора.

Свобода заключения договора выражается в следующих элементах, имеющих решающее значение для договорного права:

 праве участников гражданского оборота самостоятельно решать, следует им заключать договор или нет;

 установлении для граждан и юридических лиц реальной свободы в выборе контрагента по договору;

 юридическом равенстве сторон в процессе достижения соглашения;

 самостоятельности сторон в определении вида (разновидности) договора, которому они хотят подчинить свои правоотношения;

 возможности заключить договор, в котором содержаться элементы различных договоров, предусмотренных законом или иным правовым актом (смешанный договор);

 праве сторон самостоятельно вести переговоры с целью достижения соглашения путем использования любых правомерных способов и без ограничения во времени, а также в решении вопроса о целесообразности продолжения переговоров;

 регулировании взаимоотношений участников договора преимущественно диспозитивными (дозволительными) нормами, которые действуют только в том случае, если иное правило не предусмотрено в самом договоре, разработанном сторонами.

Кроме этого, ГК РФ значительно расширил правоспособность коммерческих организаций, сферу применения договора, увеличил круг объектов, по поводу которых возможно заключение договора, что, безусловно, позитивно отразилось на развитии рыночных отношений.

Каждый из перечисленных элементов имеет собственное содержание, которое можно проследить с помощью анализа положений ГК РФ.

Вместе с этим крайне важно подчеркнуть, что свобода договора вообще и свобода заключения конкретного договора не может быть абсолютной, ибо человек, живя в обществе, не может быть абсолютно свободен. Он должен соблюдать правила этого общества, по которым свобода одного не должна нарушать свободы другого. Человек отчуждает свою свободу, как писал Руссо, за благо жить в обществе[1]

Соотношение договора и закона, по мнению ученых-цивилистов, является дискуссионным. Важность проблемы определяется научной новизной и актуальностью гражданского законодательства России, необходимостью толкования условий договора. Соотношение между договором и законом нами предлагается называть режимом правового регулирования договорных отношений (далее - правовой режим).
О.Н. Садиков правовой режим соотношения договора и закона исследовал путем толкования требований статьи 422 ГК, федеральных законов и иных правовых актов Заметим, что статья 422 ГК устанавливает подчиненные начала для договора, который должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (п. 1 ст. 422 ГК). При этом не ущемляется свобода договора. В соответствии со ст. 421 ГК субъекты гражданского правоотношения свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством. Стороны могут заключить между собой вид договора, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Диспозитивная сторона закона или иных правовых актов применяется, если иное не установлено соглашением сторон.
Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применяемыми к отношениям сторон.
В связи с этим напрашивается вывод о том, что договор и закон, одновременно располагаясь в определенной правовой иерархии, находятся в паритетном соотношении установленных правил. Причем правила установлены законом, паритетны для договора и в соотношении являются его правовым режимом.
В то же время более чем спорным является вывод О.Н. Садикова о корректировке статьи 422 ГК в связи с ее расширительным толкованием. О.Н. Садиков, анализируя п. 1 ст. 422 ГК, утверждает: "между тем имеется немало гражданско-правовых сфер, где важную роль играют правила, утвержденные федеральными министерствами и ведомствами. Это перевозки грузов и пассажиров, снабжение электроэнергией, расчетные операции, некоторые другие специальные, однако практически важные области, где широко используется договор. Названные правила содержат большое число императивных норм, и заключаемые договоры должны соответствовать этим обязательным для участников договора предписаниям. Соответственно формулировка статьи 422 ГК РФ о подчинении договора императивным нормам закона и иных правовых актов должна толковаться расширительно и относиться также к актам министерств и иных федеральных органов, а в дальнейшем была бы желательна и корректировка редакции этой статьи

Несостоятельность приведенной позиции заключается в ошибочном выводе автора о расширительном толковании по объему п. 1 ст. 422 ГК. Однако уяснение воли законодателя в п. 1 ст. 422 ГК в конечном своем смысле соответствует буквальному по объему толкованию. Используя систематический способ толкования и сопоставляя требования п. 1 ст. 422 ГК и ст. 3 ГК, мы приходим к следующим выводам: во-первых, законом является ГК РФ и принятые в соответствии с ним иные федеральные законы (далее - законы) (п. 2 ст. 3 ГК). Иными правовыми актами являются: указы Президента Российской Федерации; постановления Правительства Российской Федерации (далее - и иные правовые акты) (п. п. 4, 6 ст. 3 ГК). Во-вторых, министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях и пределах, предусмотренных Гражданским кодексом, другими законами и иными правовыми актами (п. 7 ст. 3 ГК), и такие нормы гражданского права к иным правовым актам не относятся. Однако правовой режим норм в актах министерств и ведомств может быть востребован в договорах, не предусмотренных законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 421 ГК). В качестве вывода представляется, что п. 1 ст. 422 ГК в корректировке в сторону расширительного толкования по объему не нуждается. Расширение круга субъектов по изданию иных правовых актов создало бы неразрешимое противоречие с правовым режимом свободы договора. Необоснованное увеличение иных правовых актов может не только затруднить процесс заключения договора, но и довести эту ситуацию до абсурда. В этих условиях разумным и соответствующим здравому смыслу является правило, которое установлено в п. 1 ст. 422 ГК. Правовой режим диспозитивных норм, действовавших в момент заключения договора, регулируется собственно диспозитивной нормой и соглашением сторон. В последнем случае законодатель отдает приоритет в правовом регулировании соглашению сторон. Тем самым обеспечивается не только свобода договора, но и равенство соотношения договора и закона. При обстоятельствах, когда стороны не исключили применение диспозитивной нормы либо не установили условие, отличное от нее, а равно при отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
На наш взгляд, правовой режим диспозитивных норм является ясным по смыслу и точным по определению. Здесь отсутствует питательная почва для ненужных сомнений и тем более не требуется расширительного толкования ст. 422 ГК. Пункт 2 ст. 422 ГК утверждает стабильность договора и неизменность условий договора при изменении закона, кроме случаев придания вновь принятому закону обратной силы.
В связи с этим в юридической литературе имеются следующие точки зрения: например, Брагинский М.И. и Витрянский В.В. считают, что Вводный закон и ст. 422 ГК допускают обратную силу закона при определенных условиях к тем правам и обязанностям, которые возникли до введения его в действие <*>. Садиков О.Н. усматривает в Вводных законах и п. 2 ст. 422 ГК дублирование однородных норм, тем более в различной редакции

 

Предварительный договор

Статья 429. Предварительный договор

1. По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором

2. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

3. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора.

4. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.

Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

5. В случаях, если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса. Требование о понуждении к заключению основного договора может быть заявлено в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора.

В случае возникновения разногласий сторон относительно условий основного договора такие условия определяются в соответствии с решением суда. Основной договор в этом случае считается заключенным с момента вступления в законную силу решения суда или с момента, указанного в решении суда.

6. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

1 июня 2015 г. сократится перечень условий, которые должен содержать предварительный договор.

Теперь в содержание предварительного договора не нужно включать все существенные условия основного договора – но, только те, которые важны для одной из сторон и по которым стороны должны достигнуть соглашения при заключении предварительного договора.

Кроме этого, законодатель ограничил шестью месяцами срок для возможности обратиться в суд за понуждением к заключению основного договора, если одна из сторон уклоняется от его заключения.

При этом именно суду отведена роль определения условий основного договора, если стороны имеют разногласия по ним. Такой договор будет считаться заключенным с момента вступления в законную силу решения суда или с иного момента, который укажет суд.

С 1 июня 2015 г. вступили в силу положения ГК РФ о рамочном, опционном и абонентском договорах.

Рамочный договор (новая ст. 429.1. ГК РФ).– или договор с открытыми условиями.

Согласно данной норме для вступления участников в правоотношения достаточно заключения рамочного договора, содержащего, общие положения и условия. Все конкретные и специфические условия стороны будут согласовывать в дополнительно заключаемых договорах, либо при подаче заявок, либо иным образом.

При этом, даже если стороны не заключат отдельного договора – их отношения будут регулироваться общими условиями рамочного договора, если стороны не согласуют иного.

Закрепив в ГК РФ конструкцию рамочного договора, законодатель (например, применительно к отношениям по поставке товаров) ввел дополнительную гарантию для сторон против признания таких отношений разовыми сделками купли-продажи товаров в силу несогласованности существенных условий договора поставки.

Статья 429.1. Рамочный договор

1. Рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора.

2. К отношениям сторон, не урегулированным отдельными договорами, в том числе в случае незаключения сторонами отдельных договоров, подлежат применению общие условия, содержащиеся в рамочном договоре, если иное не указано в отдельных договорах или не вытекает из существа обязательства.

Содержание договора. Толкование договора.

В целях разрешения споров между участниками ст. 431 ГК формулирует правила толкования договора. При уяснении содержания договора решающее значение придается его буквальному тексту и вытекающему из него смыслу. И только в том случае, если правила не позволяют передать содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом допускается привлечение к исследованию не только самого договора, но и других сопутствующих обстоятельств. сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон (п. 2 ст. 431 ГК)

Содержание договора - это условия, на которых достигнуто соглашение сторон. По своему юридическому значению все условия делятся на существенные, обычные и случайные. Существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо согласовать все его существенные условия. Договор не будет заключен до тех пор, пока не будет согласовано хотя бы одно из его существенных условий. Поэтому важно четко определить, какие условия для данного договора являются существенными. Круг существенных условий зависит от особенностей конкретного договора. В решении вопроса о том, относится ли данное условие договора к числу существенных, законодательство устанавливает следующие ориентиры: Во-первых, существенными являются условия о предмете договора (п. 1 ст. 432 ГК). Без определения того, что является предметом договора, невозможно заключить ни один договор. Во-вторых, к числу существенных относятся те условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные. Так, в соответствии с п. 1 ст. 339 ГК в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. В-третьих, существенными признаются те условия, которые необходимы для договоров данного вида. Необходимыми, а стало быть и существенными, для конкретного договора считаются те условия, которые выражают его природу и без которых он не может существовать как данный вид договора. К примеру, договор страхования невозможен без определения страхового случая и т.д. В-четвертых, существенными считаются и все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Это означает, что по желанию одной из сторон в договоре существенным становится и такое условие, которое не признано таковым законом или иным правовым актом и которое не выражает природу этого договора. В отличие от существенных, обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Обычные условия предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора. Это не означает, что обычные условия действуют вопреки воле сторон в договоре. Как и другие условия договора, обычные условия основываются на соглашении сторон. Только в данном случае соглашение сторон подчинить договор обычным условиям, содержащимся в нормативных актах, выражается в самом факте заключения договора данного вида. Предполагается, что если стороны достигли соглашения заключить данный договор, то тем самым они согласились и с теми условиями, которые содержатся в законодательстве об этом договоре. При заключении, к примеру, договора аренды автоматически вступает в действие условие, предусмотренное ст. 211 ГК, в соответствии с которым риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, т. е. арендодатель. Вместе с тем, если стороны не желают заключить договор на обычных условиях, они могут включить в содержание договора пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, если последние определены диспозитивной нормой. Так, в приведенном примере стороны могут договориться о том, что риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет арендатор, а не арендодатель. К числу обычных условий возмездных договоров следует в настоящее время относить цену в договоре, если иное не указано в законе и иных правовых актах. В соответствии со ст. 424 ГК, если в договоре не определена цена, по которой оплачивается исполнение договора, то в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. К числу обычных условий следует относить и примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, если в договоре имеется отсылка к этим примерным условиям. Если такой отсылки не содержится в договоре, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, предъявляемым гражданским законодательством к обычаям делового оборота (ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК). Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия (ст. 427 ГК). Примером такого документа, содержащего примерные условия договора о залоге недвижимого имущества (ипотеки). К числу обычных условий относятся и те обычаи делового оборота, применимые к отношениям сторон, которые вступают в действие, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой (п. 5 ст. 421 ГК). Случайными называются такие условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия. Они включаются в текст договора по усмотрению сторон. Их отсутствие, так же как и отсутствие обычных условий, не влияет на действительность договора. При этом в отличие от обычных они приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора. В отличие от существенных, отсутствие случайного условия лишь в том случае влечет за собой признание данного договора незаключенным, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласования данного условия. В противном случае договор считается заключенным и без случайного условия. Иногда в содержание договора включают права и обязанности сторон. Между тем права и обязанности сторон составляют содержание обязательственного правоотношения, основанного на договоре, а не самого договора как юридического факта, породившего это обязательственное правоотношение. Некоторые авторы относят к числу существенных и те условия, которые закреплены в императивной норме закона. При этом наиболее важным признаком существенных условий является то, что они обязательно должны быть согласованы сторонами, иначе договор нельзя считать заключенным. Этим они и отличаются от всех других условий. Содержащиеся же в императивной или диспозитивной норме условия вступают в действие автоматически при заключении договора без предварительного их согласования. Поэтому их следует относить к числу обычных условий договора. Иногда отдельные условия (пункты) письменного договора по разным причинам формулируются сторонами неясно или неполно, что может повлечь возникновение разногласий и конфликтов между ними. В таких случаях приходится использовать специальные правила толкования договора. При этом обычно выявляется несоответствие между внутренней волей стороны договора, желавшей определенного результата, и внешней формой ее выражения (волеизъявлением), закрепленной текстом договора. Действующий ГК исходит из приоритета волеизъявления, защищая интересы имущественного оборота. Поэтому при толковании договора судом он должен прежде всего принимать во внимание буквальное значение содержащихся в тексте слов и выражений (ч. 1 ст. 431 ГК). Устанавливая содержание конкретного условия при его неясности, суд сопоставляет его с содержанием других условий и общим смыслом договора. Разумеется, речь при этом идет о толковании действительного договора, не оспариваемого контрагентом по мотиву пороков воли, например заблуждения (ст. 178 ГК). Если же такой подход не позволяет установить содержание договорного условия, суд должен выяснить действительную общую волю сторон (а не волю каждой из них), принимая во внимание не только текст договора, но и его цель, переписку контрагентов и их последующее поведение, практику их взаимоотношений ("заведенный порядок"), обычаи делового оборота (ч. 2 ст. 431 ГК). При неясности содержания конкретного условия договора предпочтение должно быть отдано толкованию, представленному контрагентом стороны, ссылающейся на неясное условие или сформулировавшей его, ибо последняя несет риск возможной неясности избранной ею или согласованной с ней формулировки

 

Заключение договора на торгах

Договор может быт заключен при проведении торгов в виде аукционов или конкурса . Организовать торги имеет право собственник, обладатель имущественного права либо специализированная организация. Аукционы и конкурсы могут быть открытыми, с участием всех желающих, и закрытыми, с участием лиц, специально приглашенных для этой цели. Участники торгов вносят задаток . Если торги не состоялись задаток подлежит возврату. Он подлежит возврату и лицам, участвовавшим в торгах, но не выигравшими их. Выигравшим торги признается предложивший наиболее высокую цену, при проведении конкурса - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия. Выигравший торги и их организатор подписывают протокол о результатах, который имеет силу договора. Выигравшему торги задаток засчитывается в счет исполнения обязательства по заключенному договору. Но если выигравший торги отказывается подписать протокол, он теряет задаток. Аукционы и торги, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися . Торги, проведенные с нарушением установленных правил, по суду могут быть признаны недействительными. В определяемых законодательством случаях заключение договора предусматривается в обязательном порядке Из общего принципа свободы заключения договора и понуждения к заключению его есть исключения, состоящие в т.ч. одной из сторон заключение договора может быть не правом, а обязанностью, и заключение договора становится обязанностью. Такая обязанность заключить договор должна быть предусмотрена только ГК или законом РФ, а также добровольно принятым обязательством. Если сторона, для которой в соответствии с ГК или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, то другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Кроме того, сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки. ГК предусматривает следующие случаи заключения договоров в обязательном порядке. Во-первых, это публичный договор, т.е. договор заключаемый между коммерческим юридическим лицом и потребителем товаров (работ, услуг), которые выпускает (осуществляет) данная коммерческая организация в отношении каждого, кто к ней обратится. При наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги или выполнить для него определенную работу коммерческая организация не вправе отказываться от заключения этого договора. В случае необоснованного уклонения от заключения такого договора потребитель вправе через суд понудить коммерческую организацию, заключить с ним договор, а также требовать возмещения причиненных этим убытков. Бремя доказывания в суде отсутствия возможности выполнить работы, передать товары, оказать услуги стоит на коммерческой организации. Во-вторых, обязанность заключить договор предусмотрена предварительным договором (ст. 429 ГК). Если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, то другая сторона вправе требовать понуждения к заключению договора на условиях, определенных предварительным, и возмещения убытков. В третьих, если договор заключается на торгах, а предметом торгов является только право на заключение договора, стороны не вправе уклоняться от подписания договора. Последствия этого те же самые, что и в публичном договоре. В четвертых, в соответствии с п.4 ст.527 ГК, для государственного заказчика заключение государственного контракта с поставщиком является обязательным, если заказ на поставку товаров для государственных нужд размещается по конкурсу и поставщик объявлен его победителем.

 

Содержание залогового правоотношения: обязанности и права залогодателя и залогодержателя. Прекращение залога

Статья 343. Содержание и сохранность заложенного имущества

1. Если иное не предусмотрено законом или договором, залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество (статья 338), обязан:

1) страховать от рисков утраты и повреждения за счет залогодателя заложенное имущество на сумму не ниже размера обеспеченного залогом требования;

2) пользоваться и распоряжаться заложенным имуществом в соответствии с правилами статьи 346 настоящего Кодекса;

3) не совершать действия, которые могут повлечь утрату заложенного имущества или уменьшение его стоимости, и принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества;

4) принимать меры, необходимые для защиты заложенного имущества от посягательств и требований со стороны третьих лиц;

5) немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества, о притязаниях третьих лиц на это имущество, о нарушениях третьими лицами прав на это имущество.

2. Залогодержатель и залогодатель вправе проверять по документам и фактически наличие, количество, состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося у другой стороны, не создавая при этом неоправданных помех для правомерного использования заложенного имущества.

3. При грубом нарушении залогодержателем или залогодателем указанных в пункте 1 настоящей статьи обязанностей, создающем угрозу утраты или повреждения заложенного имущества, залогодатель вправе потребовать досрочного прекращения залога, а залогодержатель - досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом, и в случае его неисполнения - обращения взыскания на заложенное имущество.

 

Статья 352. Прекращение залога

 

1. Залог прекращается:

1) с прекращением обеспеченного залогом обязательства;

2) если заложенное имущество возмездно приобретено лицом, которое не знало и не должно было знать, что это имущество является предметом залога;

3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом, предусмотренным пунктом 2 статьи 345 настоящего Кодекса;

4) в случае реализации заложенного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом, в том числе при оставлении залогодержателем заложенного имущества за собой, и в случае, если он не воспользовался этим правом (пункт 5 статьи 350.2);

5) в случае прекращения договора залога в порядке и по основаниям, которые предусмотрены законом, а также в случае признания договора залога недействительным;

6) по решению суда в случае, предусмотренном пунктом 3 статьи 343 настоящего Кодекса;

7) в случае изъятия заложенного имущества (статьи 167, 327), за исключением случаев, предусмотренных пунктом 1 статьи 353 настоящего Кодекса;

8) в случае реализации заложенного имущества в целях удовлетворения требований предшествующего залогодержателя (пункт 3 статьи 342.1);

9) в случаях, указанных в пункте 2 статьи 354 и статье 355 настоящего Кодекса;

10) в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

2. При прекращении залога залогодержатель, у которого находилось заложенное имущество, обязан возвратить его залогодателю или иному управомоченному лицу.

Залогодатель вправе требовать от залогодержателя совершения всех необходимых действий, направленных на внесение записи о прекращении залога (статья 339.1).

 

I.  По сфере возникновения

Договорная ответственность возникает в том случае, когда стороны являются сторонами договорных отношений и привлечение к ответственности производится вследствие нарушения договорных условий.

Внедоговорная ответственность имеет место в том случае, когда на момент причинения вреда нарушитель и потерпевший не находились в договорных отношениях. К внедоговорной ответственности относится ответственность за деликты:

1. Причинение вреда жизни и здоровью граждан;

2. Причинение морального вреда;

3. Ответственность недобросовестной стороны в случае ничтожности сделки.

Данная классификация обосновывает применение различных способов защиты гражданских прав.

I.  Непреодолимая сила

Невозможность исполнения обязательства чаще всего связывается с действием непреодолимой силы. Закон определяет непреодолимую силу как «чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство», освобождающее должника от ответственности.

Если неисполнение вызвано действием непреодолимой силы, то это исключает вину лица, а, следовательно, отпадают условия привлечения лица к ответственности. При этом следует учитывать, что действует презумпция виновности ненадлежащего исполнения, а потому должник обязан:

1. Доказать наличие непреодолимой силы;

2. Доказать наличие причинно-следственной связи между воздействием непреодолимой силы и неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Несмотря на наличие определения непреодолимой силы, определение ее зачастую вызывает определенные затруднения. К непреодолимой силе обычно относят:

1. Стихийные явления – землетрясение, наводнение, пожар и пр., при условии, что они носят чрезвычайный характер и не могли быть предотвращены действиями должника;

2. Явления общественной жизни – военные действия, эпидемии

Гражданский кодекс предусмотрел несколько оснований, которые однозначно непреодолимой силой не являются:

1. Нарушение обязательства со стороны контрагента должника;

2. Отсутствие на рынке необходимых для исполнения товаров;

3. Отсутствие у должника необходимых денежных средств;

4. Кража – исходя из судебной практики.

II. Случай

Случаем является обстоятельство, которое повлекло невозможность исполнения должником обязательства без его вины, но непреодолимой силой не является. К случаю относятся такие обстоятельства как болезнь должника, хищение с применением оружия и пр.

Случай от непреодолимой силы отличается тем, что случай является субъективной непредотвратимостью, а непреодолимая сила объективной. Таким образом, случай может быть предотвращен, если лицо узнает о том, что он произойдет, а непреодолимая сила потому и является непреодолимой, что предотвратить ее нельзя.

При определении отсутствия вины в данном случае необходимо исходить из заботливости, проявленной должником при исполнении обязательства.

III. Вина кредитора

Данное правило применяется к двум группам ситуаций:

1. Наличие вины обеих сторон – уменьшение ответственности в данном случае обязательно;

2. Увеличение размеров убытков по вине кредитора или непринятие разумных мер по их уменьшению – уменьшение ответственности не обязательно.

В результате в обоих случаях применяется смешанная ответственность.

Однако, вполне возможны ситуации, когда ответственность не просто уменьшается, а лицо освобождается от ответственности. Такая ситуация может возникнуть в результате действий второй стороны, в результате которых исполнение обязательства оказалось невозможным.

IV. Другие основания

К другим основаниям освобождения от ответственности могут быть:

1. Правомерность действий должника – причинение вреда в состоянии крайней необходимости или необходимой обороны;

2. Отсутствие причинной связи между действиями и возникшими убытками;

3. Истечение сроков исковой давности или гарантийных сроков

 

1. Особенности гражданско – правовой ответственности за ненадлежащее исполнение и неисполнение денежных обязательств.

Содержанием денежного обязательства выступает обязанность уплатить деньги, которая может вытекать как из договора, так и внедоговорного основания, а также обязанность возместить причиненные убытки.

Главной особенностью в данном случае является то, что предметом обязательства являются деньги, обладающей способностью к росту. В связи с этим, лицо, обязанное вернуть деньги, должно вернуть их не в изначально обусловленном выражении, а с указанным приростом, если только иное не установлено законом или договором.

Размер прироста может определяться:

1. Общей диспозитивной нормой (законный процент);

2. Индивидуально по отношению к некоторым обязательствам (иногда императивно);

3. Соглашением сторон.

По мнению Суханова проценты как мера ответственность представляют собой самостоятельную меру, которая не является ни неустойкой, ни убытками.

Другой особенностью этой ответственности является то, что должник не может от нее освободиться, то есть он не может ссылаться на отсутствие вины или действие непреодолимой силы. Связано это с тем, что невозможно уплатить деньги будет лишь в том случае, когда исчезнут деньги как таковые, то есть прекратится товарно-денежный оборот. В связи с этим указывается, что данный вид ответственности носит абсолютный характер.

Необходимо также отметить, что ответственность наступает не при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязанности уплатить деньги, а именно при неправомерном пользовании чужими денежными средствами. Таким образом, если обязательство исполнено не было, но отсутствует неправомерное пользование чужими денежными средствами, то нет оснований для привлечения лица к ответственности в виде уплаты процентов.

 

Гражданское право

 

Понятие и предмет гражданского права РФ.

 

Это система правовых норм, регулирующих имущественные и неимущественные отношения между участниками гражданского оборота, основанные на равенстве сторон, автономии воли и имущественной самостоятельности. Любая отрасль права характеризуется своим предметом, в состав которого включается качественно обособленная совокупность общественных отношений, характеризуемая спецификой объекта, по поводу которого эти отношения складываются и спецификой субъектного состава участника регулируемых отношений.

 

Имущественные отношения

 

Эти отношения тесно связаны с товарным производством, обменом и экономикой в целом. Объектами имущественных отношений выступают материальные блага, сочетающие в себе два критерия: 1) наличие потребительской стоимости; 2) наличие меновой стоимости. При этом потребительская стоимость – это способность материального блага удовлетворять имущественные экономические потребности как отдельных лиц, так и общества в целом, иначе это совокупность полезных свойств и качеств объекта. Меновая стоимость – это количественное отношение, в котором потребительские стоимости одного рода объектов обмениваются на потребительские стоимости другого рода объектов. Иначе говоря, меновая стоимость – это экономический критерий имущественного интереса участников гражданского оборота к какому-либо материальному благу. Виды материальных благ:

· Вещи, как предметы материального мира.

· Деньги, ценные бумаги.

· Имущественные права, существующие независимо от материальных объектов.

· Работы и услуги.

 

Неимущественные отношения

 

Прежде всего, речь идет о тех неимущественных отношениях, которые связаны с имущественными. Природа их двойственна. Во-первых, они характеризуются так называемой неимущественной сущностью, а во-вторых, они тесно связаны именно с имущественной сферой (сферой оборота). Иными словами, эти отношения либо являются предпосылкой возникновения соответствующих имущественных отношений, либо сопутствуют имущественным отношениям, то есть, имущественная составляющая этих отношений производна от личной составляющей. К таким отношениям относятся:

 

· Отношения авторства по поводу произведений науки, литературы и искусства, иных результатов творческой деятельности.

 

· Организационные отношения:

o Это отношения, возникающие по поводу создания функционирования, реорганизации и ликвидации юридических лиц.

o Это отношения, связанные с банкротством юридических лиц или индивидуальных предпринимателей.

o Это отношения, связанные с установлением хозяйственных связей, имущественных отношений в будущем (например, обязательства, возникающие из предварительного договора, договор об организации перевоза грузов, договор о совместной деятельности).

 

В проекте изменений к гражданскому кодексу п. 1. ст. 2 дополнен нормой, которая гласит, что гражданское законодательство «регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях и управлением этими организациями». Данная новелла обусловлена концепцией совершенствования общих положений гражданского кодекса. Организационные отношения так же не имеют имущественной природы и прямой связи с действием закона стоимости, но они являются необходимой предпосылкой возникновения имущественных отношений.

 

· Особым элементом в системе отношений, регулируемых гражданским правом, являются так называемые «предпринимательские отношения». Предпринимательские отношения – это особый вид гражданских отношений с участием субъектов предпринимательской деятельности. Признаками такой деятельности являются:

o Специальный субъектный состав: индивидуальные предприниматели без образования юридического лица и коммерческие юридические лица.

o Особая цель, на достижение которой направлена предпринимательская деятельность, и соответственно особый объект – прибыль. Совершение предпринимателем различных сделок по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг является правовым средством достижения цели.

o Рисковый характер деятельности.

 

В цивилистической литературе традиционно выделяют отдельную группу отношений, включаемых в предмет гражданского права.

 

· Это личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными. Данное деление было основано на прежней редакции п. 1 ст. 2 ГК РФ. Он посвящен именно тем отношениям, которые являются предметом регулирования.

 

Федеральным законом от 18 декабря 2006 года N231-ФЗ в пункт 1 статьи 2 были внесены соответствующие изменения, вступившие в силу с 1 января 2008 года, согласно которым данное разграничение утратило свое принципиальное значение. Аргументация здесь следующая:

§ В пункте 2 статьи 2 действующие редакции ГК РФ речь идет о защите неотчуждаемых прав и свобод человека и других нематериальных благ.

§ Все эти нематериальные блага тесно связаны с личностью. Они имеют не гражданско-правовую природу, а всеобщий характер и закреплены в главе второй Конституции РФ. ГК РФ лишь воспроизводит эти правила. Они принадлежат человеку, и только некоторые из них могут принадлежать юридическим лицам, например, деловая репутация. Они являются «естественными», то есть, принадлежат гражданину от рождения, и только некоторые из них в случаях, прямо указанных в законе, при определенных обстоятельствах могут возникать и впоследствии. Они лишены экономического содержания, а потому – неотчуждаемы и непередаваемы. Следовательно, они являются объектами гражданско-правовой защиты, посредством специальной санкции «компенсация морального вреда».

 

Отношения, регулируемые гражданским правом, называются отношениями «координации» и отличаются от отношений «субординации». Отношения координации (горизонтальные) предполагают юридическое (формальное) равенство участников. Это значит, что эти участники не связаны между собой властью и подчинением. Каждый из них наделен равным объемом праводееспособности. Отношения субординации (вертикальные) основаны на власти и подчинении. Субъект власти – государство в лице должностных лиц, а субъекты подчинения – граждане и юридические лица.

Согласно ст. 2 ГК РФ нормы гражданского права не могут применяться к отношениям субординации. В экономическом обороте отношения субординации являются отношениями, которые складываются в связи с уплатой налогов и иных обязательных платежей, таможенных пошлин, штрафов, административно-правовая природа этих отношений препятствует их регулированию нормами гражданского права. Вместе с тем в условиях рыночной экономики и, как следствие, взаимодействия институтов публичного и частного права в целях государственного регулирования рынка нормы гражданского права могут применяться к этим отношениям, но только в случаях, прямо указанных в законе. Коммерциализация публичного права и публицизация частного права. Пример такого взаимодействия – институт государственной регистрации (прав в отношении изобретений, товарных знаков и т. д). Например, получение лицензии (отношения субординации) влечет за собой осуществление деятельности в сфере гражданского регулирования. Здесь имеют место именно гражданско-правовые последствия.

 

С учетом требования абзаца 1 пункта 1 и пункта 3 статьи 2 ГК РФ нормы гражданского законодательства применяются к тем отношениям, которые регулируются так называемым специальным законодательством.