Цель: активизация работы магистрантов по изучению деятельности адвоката в гражданском судопроизводстве.

Задачи: изучение общих положений участия адвоката в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве и умение раскрыть его участие в различных стадиях гражданского процесса.

Вопросы: 1.Понятие судебного представительства.

             2.Полномочия адвоката в гражданском судопроизводстве.

Судебное представительство в гражданском процессе призвано оказывать юридическую помощь гражданам и организациям, содействовать защите их прав и охраняемых законом интересов. Участие судебного представителя в гражданском судопроизводстве способствует выяснению действительных отношений сторон, проявлению инициатив и активности участников процесса. В современном гражданском процессе роль судебного представительства значительно возросла. Судебное представительство в гражданском процессе призвано оказывать юридическую помощь гражданам и организациям, содействовать защите их прав и охраняемых законом интересов. Участие судебного представителя в гражданском судопроизводстве способствует выяснению действительных отношений сторон, проявлению инициатив и активности участников процесса.

Граждане желают, чтобы их интересы в суде защищал квалифицированный представитель. Возрастающие потребности общества в квалифицированной юридической помощи связаны с появлением в судах новых категорий сложных в юридическом отношении дел, например, с участием граждан в хозяйственных обществах и инвестиционных спорах, в том числе связанных с выпуском и обращением ценных бумаг, налоговых спорах и др., требующих высокой квалификации при их рассмотрении. В связи с этим возрастает значение участия в процессе представителей, обладающих специальными познаниями в области права: адвокатов, частнопрактикующих юристов и т.д. Вместе с тем расслоение общества по финансовым возможностям ограничивает круг лиц, которые могут обратиться за помощью к профессионалам. Поэтому квалифицированная юридическая помощь, как это и предусмотрено в Конституции КР, в определенных случаях должна оказываться бесплатно и, главное, она должна быть доступной. Важную роль в реализации данной конституционной гарантии - права граждан на судебную защиту играет судебное представительство, которое является эффективным средством защиты прав гражданина.

В настоящее время приняты новый Гражданский процессуальный кодекс, Закон «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в КР», но, несмотря на это, некоторые вопросы судебного представительства так и остались неурегулированными. Например, не решен вопрос о закреплении в ГПК норм о судебной доверенности, о последующем одобрении представляемых действий судебного представителя, вышедшего за пределы, установленные доверенностью, и т.д. В процессе применения норм гражданского процессуального права, регулирующих деятельность судебного представителя, и сейчас остаются неясными вопросы, касающиеся процессуального положения судебного представителя, порядка его допуска в процесс и оформления его полномочий и др., что в конечном итоге не способствует укреплению гарантий судебной защиты прав граждан и негативно сказывается на качестве правосудия. Судебное представительство имеет длительную историю развития и подробно рассматривалось и изучалось на всем протяжении его становления. Однако в теории гражданского процессуального права до сих пор нет единства мнений при решении ряда вопросов, касающихся судебного представительства.

Это вопросы о понятии судебного представительства, его содержании, субъектном составе, объекте, процессуальном положении судебного представителя в гражданском процессе и др. В литературе высказаны различные точки зрения, объясняющие природу представительства в гражданском процессе, предложено множество неординарных концепций, но общей позиции по многим вопросам на сегодня не существует. Развитие экономики, возникновение новых сложных экономических и хозяйственных споров, постоянная динамика законодательства обусловили необходимость глубоких исследований судебного представительства и дают основание для дальнейшего изучения данного правового института. Исходя из этого представляется актуальным для науки гражданского процессуального права изучение проблем представительства в гражданском судопроизводстве через призму гражданского процессуального правоотношения и рассмотрению судебного представительства как гражданского процессуального правоотношения.

Существует объективная потребность в получении квалифицированной юридической помощи участниками процесса в суде всех инстанций. Так, в согласовании с законодательством КР граждане могут вести свои дела в суде через представителей, которыми могут быть дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные доверенности.

Прежде чем приступить к защите прав и законных интересов будущего доверителя, адвокату нужно поставить перед собой ключевой вопрос: можно ли оказать юридическую помощь обратившемуся за ней гражданину или организации, и если да, то в какой форме она может быть оказана? Поэтому очевидно, что постановка такой задачи и ее решение - важнейший момент в деятельности адвоката по гражданским делам, осведомленности доверителя о правовой позиции адвоката и согласии с ней.

Адвокат осуществляет свою деятельность на основе соглашения, заключенного с доверителем, который представляет собой гражданско-

правовой договор в обычной письменной форме, на оказание юридической помощи.

Н: в стадии возбуждения гражданского дела адвокат содействует представляемому в реализации права и обращения за судебной защитой. И для достижения этой процессуальной цели адвокат совершает все необходимые процессуальные действия, если право на их совершение ему предоставлено законом или договором, выраженным в доверенности. Поэтому возможность адвоката совершать подобные действия вытекает из содержания его конкретной гражданской процессуальной правоспособности.

Возможности адвоката по осуществлению им собственной профессиональной деятельности регламентируются как Законом об адвокатской деятельности, так и отраслевыми процессуальными законами:

1) собирать сведения, нужные для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки и другие документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, публичных объединений, а также других организаций. Указанные органы и организации должны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы либо их заверенные копии;

2) опрашивать с их согласия лиц, предположительно обладающих информацией, относящейся к делу, по которому юрист оказывает юридическую помощь;

3) собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и другими подтверждениями, в порядке, установленном законодательством;

4) завлекать на договорной базе профессионалов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

5) фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому юрист оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;

6) совершать другие действия, не противоречащие законодательству Кыргызской Республики.

В суде адвокат (представитель) выступает самостоятельно, что требует от него активного и творческого отношения к доказыванию. Например, адвокат, совершая процессуальные действия, автоматически принимает ответственность за избрание правильной позиции. Несмотря на то, что пределы самостоятельности адвоката в целом ограничены указаниями лица, интересы которого он представляет, вместе с тем это не освобождает адвоката от самостоятельного поиска путей и способов доказывания, не дает права игнорировать требования закона и судебной практики в осуществлении доказывания.

Процессуальная природа представительства как функции, осуществляемой в интересах только одного участника процесса - либо истца, либо ответчика, либо третьего лица предопределяет одностороннюю направленность производимого адвокатом доказывания.

Адвокат является участником состязания, и все его действия по отстаиванию собственной правоты и опровержению доводов оппонента должны быть подчинены в итоге интересам своего доверителя.

Таким образом, можно выделить принципиальное различие, характеризующее положение адвоката в уголовном и гражданском процессах. Если в уголовном процессе юрист должен представлять все доказательства, свидетельствующие о невиновности его подзащитного, даже если его подзащитный признает свою вину, то в гражданском процессе юрист полностью связан волей собственного доверителя. Даже если юрист в гражданском процессе может представить бесспорные доказательства и правовые аргументы полной обоснованности требований собственного клиента, правом последнего является отказ от представления тех либо других доказательств, уменьшение (даже во вред себе) исковых требований, заключение мирового соглашения либо отказ от иска. При этом адвокат не вправе действовать вопреки воле клиента, его обязанностью является чёткое разъяснение правовых последствий тех либо других действий доверителя.

Требование закона о доказывании сторонами обоснованности иска (возражений) обязывает адвоката не только дать предварительную оценку материалам, находящимся в распоряжении доверителя, указать на возможность использования тех или иных сведений о фактах, но и оказать практическую помощь в их получении. Вполне очевидно, что выполнение этих обязанностей невозможно без активного участия в доказывании.

Участвуя в доказывании, например, по делам о защите чести, достоинства и деловой репутации адвокат учитывает, что распределение бремени доказывания по делам данной категории отличается от процесса доказывания по другим категориям дел в гражданском судопроизводстве, то есть происходит некоторое перераспределение обязанностей по доказыванию.

В данном случае общее правило, установленное в ст. 60 ГПК КР, в соответствии с которым каждая из сторон должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основании своих требований и возражений при рассмотрении дел данной категории, существенно изменяется в результате введения в закон доказательственных презумпций (юридических предположений).

Дело в том, что презумпция - такой логический прием (неполная индукция), при котором из установленных фактов делается предположение о существовании или отсутствии другого обстоятельства. Презумпции освобождают от доказывания определенных фактов только одну из сторон и лишь перераспределяют бремя доказывания фактов, но не выводят их из предмета доказывания.

Например, по делам о защите чести, достоинства и деловой репутации адвокат, представляя интересы истца, не только может, но и обязан опровергать порочащие, не соответствующие действительности его доверителя сведения, несмотря на то, что бремя доказывания соответствия действительности порочащих сведений лежит на ответчике.

Адвокат всегда помнит, что кроме презюмируемых фактов, которые не требуется доказывать, существуют факты общеизвестные и преюдициальные, факты признанные, на которых также распространяется режим отсутствия необходимости доказывания в процессе.

Безусловно, заключение мирового соглашения выгодно обеим сторонам, в связи, с чем адвокат постарается приложить все усилия для его достижения и процессуального закрепления.

Также законодательством закреплено положение адвоката как лица, содействующего осуществлению правосудия, т.е. иного лица. Но, по моему мнению, следует отнести адвоката к лицам участвующим в деле. Во-первых, адвокаты участвуют в деле, представляя права и интересы доверителя, тем самым, несомненно, они имеют заинтересованность в исходе дела. Во- вторых, порой адвокаты активно участвуют в процессе, чем сами стороны. Если рассмотреть специалиста, свидетеля, переводчика, эксперта, которые отнесены к иным лицам, то ни один из них не выполняет такую роль как у адвоката. То есть, они лишь свидетельствуют о фактах известных им, разъясняют суду, вопросы, возникающие в процессе осуществления правосудия, а выступать от имени сторон могут только их адвокаты. Есть еще одна важная особенность положения адвоката в гражданском процессе. Это специфика гражданских дел. Уголовные дела доходят до адвоката уже хорошо ли, плохо ли, но разработанные, гражданские, же начинаются с нуля. Их нередко готовит сам адвокат. Но он может и наделать ошибок, в том числе - непоправимых. Позиция, сбор доказательств, их анализ и т.п. - все это на адвокате. Поэтому на нем лежит и большая ответственность за свою работу.

Смыслом и целью существования адвокатуры, как института профессиональной защиты, является оказание юридической помощи всем, кто в ней нуждается. Пожалуй, лишь применительно к адвокатуре, и ни к одной другой организации, цели и задачи ставит само гражданское общество. Ни на одну другую компанию, не являющуюся государственной, сейчас не возлагаются столь принципиальные государственные функции. Залогом удачной адвокатской деятельности является демократия, законность, соблюдение прав человека, уважение его индивидуальной свободы, чести и достоинства. Реализация этих положений на различных этапах развития адвокатуры зависела в значимой мере от её организационных основ формирования и устройства адвокатских коллективов, характера правовой и политической системы страны. Верно, прослеживается закономерность: степень независимости и суверенности адвокатуры определяется зрелостью демократических институтов страны. В свою очередь правовой статус адвокатуры постоянно являлся определенным показателем защищенности личности и одним из индикаторов, свидетельствующих об успехах в продвижении к правовому государству и развитому гражданскому обществу.

Таким образом, предназначение адвокатуры - это правоохранительная деятельность, защита прав и законных интересов людей и организаций. Правительство, определяющее себя как правовое, обязано быть заинтересовано в том, чтобы адвокатура была высокопрофессиональным институтом. Оно обязано обеспечивать независимость адвокатуры и доступность юридической помощи; содействовать в осуществлении мероприятий по увеличению квалификации адвокатов, воспринимать меры к защите адвокатов от преследований, необоснованных ограничений их профессиональной деятельности.

Права адвоката при выполнении его профессиональных обязанностей являются показателем положения адвоката в гражданском процессе. Чем шире и реальнее круг этих прав, тем весомее гарантии эффективности адвокатской помощи. Действующее же законодательство не в полной мере соответствует современным социальным потребностям. Некоторые права адвокатов нуждаются в более четкой формулировке, другие - в более надежном механизме их реализации.

С 1 января 2011 года вступил в силу Закон "О гарантированной государственной юридической помощи" (от17.07.09 №227). Руководство страны поставило целью обеспечить защиту прав абсолютно всех граждан правовой поддержкой. Напомню, это гарантирует статья 39 Конституции КР - даже неимущие и незащищенные слои населения имеют право на защитника своих интересов. Но до сегодняшнего дня эта работа "хромала" - институт адвокатов, оказывающих бесплатную юридическую помощь, работал далеко не так, как хотелось бы. На деле малообеспеченные граждане не могли себе позволить юриста, а финансирования на предоставление его государством не хватало.

В марте 2011 года был утвержден состав Национального совета по гарантированной государством юридической помощи при президенте, в который вошли представители администрации президента, правительства, адвокаты, судьи. Этот координирующий орган отныне будет контролировать всю работу системы. Уже сегодня любой малообеспеченный кыргызстанец может получить квалифицированную помощь адвоката на всех этапах следствия - от задержания до суда.

В 2010 году при поддержке Фонда Сороса проведен пилотный проект в целях апробации механизмов вышеназванного закона. Районами были определены Свердловский Бишкека и Ноокатский Ошской области, были отобраны 10 адвокатов, которые обеспечивали неимущих граждан защитой в реальных условиях. Провели опрос среди арестантов Бишкекского СИЗО. Результаты ошеломили: следователи подчас предоставляли своих знакомых адвокатов, мы их называем "карманными", которые работали совсем не на клиента. Проект показал, что люди в погонах ведут расследование с соблюдением далеко не всех прав подзащитного. Нововведение со временем сведет подобную практику к нулю. В рамках "пилота" адвокаты оказали помощь 87 гражданам, отзывы об их работе были положительными.

Бесплатная юридическая помощь оказывается всем гражданам при задержании сотрудниками силовых структур. То есть на первом этапе контакта с силовиками вы имеете право потребовать адвоката, который не допустит в отношении вас произвола со стороны людей в погонах. На последующих стадиях услугами защитников могут воспользоваться только малообеспеченные люди. Специальный координатор делает запрос в органы соцобеспечения и уточняет статус гражданина, обратившегося за юридической помощью, выясняет, является ли он малоимущим. На основании этих данных решается, можете ли вы позволить себе нанять юриста или государство его вам оплатит. Пока инициатива касается лишь уголовных дел. Со временем, возможно, будут проработаны механизмы и для гражданского судопроизводства.

Без учета каких-либо нюансов бесплатная юридическая помощь государством гарантируется лицам, имеющим I или II группу инвалидности, серьезные нарушения речи, а также людям, подозреваемым в совершении особо тяжких преступлений. Им бюджет оплатит адвоката без учета социального статуса.

Главное, постановлением правительства утверждены тарифы на оплату труда адвокатов государством. Раньше такой юрист без учета количества дел, которые он ведет, сложности их и стадий, получал лишь 103 сома за рабочий день. Ныне адвокат мотивирован лучше. За оказание юр помощи подозреваемому при задержании в дневное время защитнику выплатят 200 сомов, ночью - 400. На стадии следствия - 1000 сомов. В среднем сотрудник получит 4200-4400 сомов за одно уголовное дело, если будет вести его от начала и до конца.

Ныне уже отобрано 152 адвоката, они занесены в соответствующий госреестр. Это не только молодые юристы, есть люди с опытом 8-10 лет работы. На первое время такого количества хватит, с учетом отдаленности некоторых районов и ограниченности финансирования. По закону каждый из них не может иметь больше 10 уголовных дел в месяц. Есть и минимальные стандарты качества работы защитника, которые определяют пошаговые действия его работы. А также следователей, судей и других участников процесса. Адвокат обязан исполнять взятые на себя обязательства в полном объеме. Все это одобрено Нацсоветом и заключено в нормативные документы. Смысл таков: если государство платит юристу за оказание услуг, тот должен нести ответственность за нерадивость. Наказание - исключение из реестра, лишение лицензии. Все жалобы на адвокатов, оказывающих бесплатную юридическую помощь, будет рассматривать Нацсовет, он же определит степень ответственности и кару.

Нормативные акты:

1. Конституция Кыргызской Республики от 27 июня 2010 года. Принята на всенародном голосовании (референдуме) от 27 июня 2010 года;

2. Гражданский процессуальный кодекс Кыргызской Республики от 29 декабря 1999 года N 146;

3. Гражданский кодекс Кыргызской Республики (часть 1) от 8 мая 1996года N 16.

4. Гражданский Кодекс Кыргызской Республики (часть 2) от 5 января 1998года №2.

5. Закон Кыргызской Республики «Об Адвокатуре Кыргызской Республики и адвокатской деятельности» от 14 июля 2014 года № 135;

Литература:

1. Буробина В.Н. «Адвокатская деятельность». Москва, 2001г.

2. Демидова Л.А. «Адвокатура в России». Москва, 2004г.

3. Кайсарова Г.М. Помощник адвоката (досудебная стадия)Бишкек – 2003 г.

4. Кучерена А.Г. «Адвокатура». Москва, 2004г.

5. Молчанова А.В., Хазиев Ш.Н. Адвокатура в Российской Федерации. Москва, 2011г.

6. Сопуев Ж.А. Руководство для адвоката. Бишкек, 2008г.