Материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления пользователям Интернета и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав.
© 2018 - 2024
Цель: активизация работы магистрантов по изучению деятельности адвоката в уголовном судопроизводстве.
Задачи: изучение общих положений участия адвоката в уголовном судопроизводстве и умение раскрыть его участие в различных стадиях уголовного процесса.
Вопросы: 1.Полномочия адвоката-защитника в уголовном производстве.
2.Тактика защиты адвоката.
Основу правового статуса деятельности адвоката формируют следующие законодательные положения:
а) Уголовно-процессуальная функция защитника заключается в выяснении обстоятельств, оправдывающих обвиняемого (подозреваемого) или смягчающих его ответственность, а также в оказании ему необходимой юридической помощи (ст. 48 УПК); для обеспечения эффективной защиты прав, свобод и законных интересов подозреваемого и обвиняемого от произвола, ошибок обвинительного уклона органов дознания, следователей, прокуроров и судей. Уголовно - процессуальный закон возложил на защитника в уголовном процессе обязанность использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого (подозреваемого) или смягчающих его ответственность, и оказывать им необходимую юридическую помощь (разъясняет подозреваемому и обвиняемому их правовой статус в уголовном процессе, разъясняет сущность имеющего место подозрения или предъявленного обвинения, разъясняет значение благоприятных для подозреваемого и обвиняемого обстоятельств, оправдывающих, смягчающих или исключающих их ответственность) и значение неблагоприятных для них обстоятельств (отягчающих наказание и ответственность, уличающий в совершении преступления); разъяснение прав и обязанностей следователя, прокурора, адвоката и других субъектов уголовного процесса; помощь подозреваемому и обвиняемому в составлении жалоб, ходатайств и других документов)
б) защитник не только вправе, но и обязан использовать при выполнении своей процессуальной функции все указанные в законе средства и способы защиты, не противоречащие закону (ст. 48 УПК), но несмотря на это защитник должен учитывать не только правовую сторону при выборе способа защиты, но и этические, моральные нормы, на наш взгляд он не должен использовать способы защиты, унижающие чью то честь и достоинство;
в) защитник не выступает в качества субъекта оценки доказательств по внутреннему убеждению. Согласно ст. 93 УПК только следователь, прокурор, суд оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном рассмотрении всех обстоятельств дела в их совокупности, при этом руководствуясь законом. Исходя из этого можно определить, что защитник при выполнении своей защитительной функции не может оценивать доказательства по своему внутреннему убеждению;
г) обязанности и права защитника на различных этапах и стадиях судопроизводства регламентированы уголовно-процессуальным законом, им очерчены и ограничены ст. 48 УПК Кыргызской Республики:
оказывая юридическую помощь, адвокат участвует в судопроизводстве в качестве защитнике или другого представителя на началах состязательности и равноправия сторон. Защитник должен использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выявления и представления доказательств, оправдывающих подозреваемого, обвиняемого, подсудимого или смягчающих их ответственность, и оказать им необходимую юридическую помощь. С момента участия в деле защитник имеет право:
1) собирать материалы, свидетельствующие в пользу подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, лично или с использованием частного детектива;
2) получать письменные заявления свидетелей, составлять частные протоколы осмотра местности;
3) представлять доказательства на следствии и в суде;
4) присутствовать при предъявлении обвинения;
5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также во всех следственных действиях, проводимых с их участием или по их ходатайству, а также в следственных действиях, проводимых по ходатайству самого защитника;
6) иметь с подозреваемым, с обвиняемым, подсудимым свидание наедине и без ограничений их количества и продолжительности;
7) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколами следственных действий, проведенных с участием подозреваемого, обвиняемого или самого защитника, с документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому, а по окончании следствия со всеми материалами дела;
8) выписывать из материалов дела необходимые сведения;
9) заявлять ходатайства;
10) участвовать в суде;
11) заявлять отводы;
12) приносить жалобы на действия работника органа дознания, действия и решения следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении;
13) использовать любые другие средства и способы защиты, не противоречащие закону.
д) адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты обвиняемого, за исключением ситуаций выявления обстоятельств, прямо предусмотренных ч. 1 ст. 80 УПК: защитник, а также представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика не вправе участвовать в производстве по уголовному делу:
1) если ранее они участвовали в деле в качестве судьи, прокурора, следователя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста или переводчика;
2) если они состоят в родственных отношениях с судьей, прокурором, следователем, секретарем судебного заседания, принимавшим либо принимающим участие в расследовании или судебном рассмотрении данного дела, либо состоят в родственных отношениях с лицом, интересы которого противоречат интересам участника процесса, заключившего с ними соглашение об оказании юридической помощи;
3) если они занимают должность судьи, прокурора, следователя, кроме случаев, когда они являются законными представителями несовершеннолетних подозреваемых, обвиняемых, подсудимых или недееспособных лиц, либо выступает в качестве представителя организации, в которой они работают, если она признана гражданским истцом или привлечена к участию в деле в качестве гражданского ответчика;
4) если они оказывают или ранее оказывали юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого ими подозреваемого, обвиняемого, подсудимого или представляемого ими потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика;
е) адвокат не может быть в одном деле защитником двух обвиняемых, если интересы одного противоречат интересам другого (ст. 80 ч. 1, п.4 УПК).
Исследуя содержание тактики профессиональной защиты применительно к составным элементам деятельности защитника по выполнению им своей уголовно-процессуальной функции на различных стадиях следствия и судебного разбирательства и при обжаловании приговоров (определении) представляется правомерным вывод о том, что:
В содержание тактики профессиональной защиты по уголовным делам (во многом, в постановочном плане) включается:
1. тактика исследования, использования и предоставления доказательственной информации адвокатом. Адвокат в отличии от своего клиента не только вправе, но и обязан активно участвовать в доказывании в уголовном процессе. Предметом доказывания защитником по уголовному делу являются лишь обстоятельства опровергающие предъявленное обвинение или смягчающими ответственность обвиняемого. В этих целях с момента допуска к участию в деле защитник вправе представлять доказательства. При этом следует помнить, что материалы, полученные защитником в процессе доказывания, становятся доказательствами лишь после того, как они будут процессуально закреплены следователем, то есть осмотрены и приобщены к делу;
2. тактика взаимодействия адвоката при осуществлении им своей профессиональной деятельности. В деятельности адвоката прежде всего должен присутствовать здравый смысл: «...здравый смысл есть основание адвокатского искусства... Здравый смысл — это неоценимый сотрудник всех человеческий начинаний, имеет величайшее значение в адвокатском искусстве. Это то исключительное и единственное качество адвоката, без которого все прочие будут лишними; а есть здравый смысл - почти ничего другого и не надо», проявляясь в его способности выработать согласовать с клиентом и реализовать правильную позицию защиты, ее цели. Для того чтобы выиграть дело, адвокат должен не только понять предмет спора, согласовать с клиентом реальные цели и возможности защиты, но и уметь тактически грамотно вести процесс судопроизводства с позиции защиты;
3. тактика участия адвоката в производстве следственных действий и действий судебных следственного характера;
4. тактика заявления ходатайств. Адвокатам, как и другим участникам процесса, законом предоставлено право заявлять ходатайства, которые могут быть весьма эффективным инструментом воздействия на процесс. Ходатайства представляют собой официальную просьбу или требование участника процесса о совершении соответствующими правоприменительными органами тех или иных действий, выполнении их с соблюдением определенных условий либо, напротив, о воздержании от их совершения. Адвокат должен предусмотреть, что его ходатайства должны быть уместны и ни в коем случае не противоречить выбранной тактике защиты и выполнять защитительную функцию;
5. тактика участия адвоката в судебных прениях. При любых условиях адвокат обязан быть вежливым и строго следовать правилам поведения в судебном заседании. Для него недопустимо придираться к другим участникам процесса, задавать им вопросы, касающиеся их личной жизни, если это выходит за рамки дела, пытаться переубеждать свидетелей, экспертов, чьи показания или заключения подрывают его позицию, обвинять их в чем-либо, наносить оскорбления и т.д. Однако, строго в рамках закона и процессуальных требований он вправе оказывать нравственно оправданное психологическое воздействие на другую сторону, свидетелей и даже экспертов, уличать свидетелей во лжи, отмечать противоречия и несовпадения в их показаниях с обстоятельствами, подтвержденными другими доказательствами по делу. Опытный адвокат в этом случае в полной мере использует не только свое умение говорить, но и невербальные (позу, жест, мимику, взгляд и т.д.) способы передачи информации и оценки доказательств или происходящего в зале суда. Опровергая выводы экспертизы, конечно, недостаточно просто высказать свое мнение. Оно должно подкрепляться заключениями других специалистов в этой области знаний либо ссылками на специальную литературу. Недопустимость нетактичных выпадов в адрес своих коллег — процессуальных оппонентов подчеркивалась всегда. Вот что писал, например, по этому поводу еще в 1910 г. немецкий адвокат Э. Бенедикт: «Ничто так не унижает более достоинства адвокатов, как личные нападки в прениях»;
6. тактика защиты в апелляционной и надзорной судебных инстанциях. При обращении в суд апелляционной или надзорной судебных инстанций адвокату необходимо безупречное знание всех материалов дела при составлении жалобы. Основной задачей адвоката при защите в апелляционной и надзорной судебных инстанциях доказать незаконность и необоснованность приговора, вскрыть допущенные по делу нарушения процессуального закона и показать, как они помешали суду всесторонне разобрать дело и повлияли или могли повлиять на постановление законного и обоснованного приговора.
Понятие следственных действий можно определить, как предусмотренную уголовно-процессуальным законом и обеспечиваемую государственным принуждением совокупность операций и приемов, которые осуществляются при расследовании преступлений для обнаружения, фиксации и проверки фактических данных, имеющих значение доказательств по уголовному делу. При расследовании преступлений свершается множество разнообразных уголовно - процессуальных действий. Почти каждое из них в той или иной степени связано с вторжением в сферу личных интересов обвиняемого. Поэтому существует необходимость в том, чтобы установить пределы допустимости ограничения его прав, предотвратить ненужное стеснение законных интересов. Этому, прежде всего, служит обоснованность принятия решения о проведении следственного действия.
Правило о том, что любые следственные действия могут, производятся только после возбуждения дела, имеет важное значение для организации охраны прав любых граждан. Осуществление их до возбуждения дела опасно тем, что в результате уничтожается совершенно необходимый барьер, ограждающий граждан от вмешательства органов власти, создается атмосфера бесконтрольности в применении мер государственного принуждения. В этих случаях оказывается утраченным то единственное основание, которое позволяет правомерно ограничивать свободу и неприкосновенность личности. "Уважение личности, охрана прав и свобод граждан - обязанность всех должностных лиц и органов, осуществляющих производство по уголовному делу".
Процессуально - правовая регламентация следственных действий включает в себя предписания, специально направленные на защиту свободы, чести, достоинства, личной безопасности, имущественных интересов участников процессуальных действий. Такие предписания вытекают из правового положения обвиняемого в обществе и диктуются требованиями морали.
Следственное действие должно быть безопасным для жизни и здоровья обвиняемого. Так закон допускает производство следственного эксперимента, если при этом не унижается достоинство и честь участвующих в нем лиц и окружающих и не создается опасности для их здоровья (ч. 1, ст. 182УПК).
На наш взгляд, целесообразно было бы применить в законодательстве норму, которая позволила бы адвокату самому применить право о заявке в судебную экспертизу о постановке вопросов и проведении судебной экспертизы. Мы считаем, что в данном случае это логически проистекает из права адвоката закрепленное законодателем собирать материалы, свидетельствующие в пользу, подозреваемого, обвиняемого подсудимого. И приобщать заключение эксперта к материалам дела в качестве доказательства с применением правил приобщения доказательств.
Участие защитника в следственных действиях и действиях судебных следственного характера в тактическом плане по вполне допустимой и, думается, теоретически корректной аналогии с тактикой следственных действий, может быть рассмотрено применительно к трем этапам: подготовительному, рабочему, заключительному. Естественно, сущность этих этапов различна для каждого вида (и даже разновидности) следственного действия, в котором участвует защитник. Зависит она, несомненно, и от складывающейся к определенному моменту расследования защитной ситуации. И в то же время в них можно выделить ряд общих черт, которые в связи с их общностью для всех видов следственных действий и всех мыслимых защитных ситуаций составляют общие положения тактики участия защитника в производстве следственных действий.
На подготовительном этапе защитник решает для себя вопросы о возможности, необходимости и целесообразности своего участия в производстве запланированного следователем следственного действия.
Это связано в первую очередь с тем, что защитник не производит, а именно участвует в следственном действии. Таким образом, участвуя в производстве следственного действия, адвокат выступает как бы своего рода наблюдателем за правомерностью проводимых следственными органами действий, также он вправе при проведении следователем действий обращать его внимание на некоторые факты, которые он считает наиболее немаловажными в отношении полноты совершенного действия.
В ряде случаев такой анализ следственной ситуации может привести адвоката к выводу о нецелесообразности своего участия в предполагаемом действии по одной из следующих причин:
а) его участие, по причинам, проанализированным в работе, будет резюмировать объективность полученной в результате действия информации;
б) оно может затруднить подзащитному возможность в дальнейшем, если он того пожелает, изменить позицию, которую он предполагает занять при производстве данного действия;
в) оно затруднит возможность для защитника в дальнейшем критически оценивать с позиции соответствия закону и криминалистическим рекомендациям ход и результаты данного следственного действия и тем самым поставить под сомнение их доказательственное значение в случае нарушений закона и ошибок, которые возможно допустит в процессе действия следователь. Участвуя в следственном действии, защитник, как представляется и это подробно обоснованно в работе, не имеет права оставлять таковые без немедленного своего на них реагирования.
В данном случае можно привести пример, адвокат не участвовал при проведении следственного эксперимента, но при просмотре его на видеопленке обратил внимание, что следователь шел впереди обвиняемого. На суде упор как на основное доказательство следователь делал на то обстоятельство, что в ходе эксперимента, проведенного им, обвиняемый признал вину и показал место совершения. Адвокат обратил внимание суда на тот факт, что следователь шел впереди обвиняемого, как бы указывая ему место, и вследствие этого не может быть доказательством, так как на его подзащитного было оказано давление.
При этом следует иметь в виду такое принципиальное положение: окончательное решение вопроса об участии защитника в следственном действии принадлежит не адвокату, а подзащитному. И если последний настаивает на участии защитника в намечаемом действии, он обязан принять в нем участие.
Очевидно, что данные вопросы не стоят перед защитником при подготовке к судебному разбирательству: он участвует в судебном процессе с предыдущей его стадии - подготовительной части судебного заседания. Однако здесь возникает проблема участия защитника в судебном разбирательстве по эпизодам, не касающимся подзащитного, при рассмотрении дел по преступлениям, совершенных группой лиц.
Подробно исследованы проблемы планирования защитником своего участия в намечаемых следственных действиях и его участия в решении вопросов, касающихся планирования судебного исследования: обоснования необходимости проведения на стадии судебного следствия действий, не предопределенных обвинительным заключением, обоснование порядка исследования доказательств и т.п. и даны по ним практические рекомендации, в том числе и по не решенному уголовно-процессуальным законом вопросу о возможности применения адвокатом технических средств, при его участии в следственных действиях и в судебном разбирательстве. Представляется, что, исходя из общеправового принципа "разрешено все, что не запрещено", относящегося и к работе защитника, нет каких-либо законодательных или теоретических препятствий для их использования. Проведенное социологическое исследование данного аспекта деятельности защитника показало, что, по мнению большинства судей (71 %) и значительной части работников правоохранительных органов (от 23 % оперуполномоченных до 72 % следователей МВД) адвокат может пользоваться диктофоном и другими средствами оргтехники с их согласия. В то же время 35 % из числа всех респондентов категорически отрицают такое право адвокатов. Так считает, в частности. 77 % оперативных работников и, что вызывает у нас удивление, 24 % следователей прокуратуры.
Рабочий этап тактики участия защитника в отдельных следственных и судебных действиях следственного характера, представляет собой реализацию адвокатом намеченных на предыдущем этапе планов выявления обстоятельств, смягчающих или исключающих ответственность подзащитного, а также всемерное обеспечение интересов и процессуальных прав последнего. Обращается внимание, что любое такое действие - процесс весьма динамичный, зачастую, не только не управляемый адвокатом, но и не всегда им предсказуемый. Появляющаяся в ходе него информация нередко (особенно на первоначальном этапе расследования) бывает неожиданной для защитника, на что он должен своевременно и целенаправленно реагировать, соответственно изменяя тактический рисунок своего участия в данном действии в направлении возможной нейтрализации неожиданно возникшей отягчающей ответственность подзащитного информации или, напротив, усиления тактического и доказательственного эффекта также неожиданно выявившихся благоприятных для защиты обстоятельств.
Среди средств защиты право на свидание с задержанным или обвиняемым имеет особое место в оказании помощи клиенту. Чем раньше защитник встретится со своим подзащитным, тем лучше. От этого возможно будет зависеть весь исход дела.
Право на свидание со своим клиентом защитник имеет на всех стадиях уголовного процесса, перед любым следственным действием наедине, конфиденциально, без ограничений его продолжительности. (ч.3 п. 5,6 ст.48 УПК КР) Это закреплено как нашим законодательством, так и международными нормами. Задержанному, арестованному или помещенному в тюрьму лицу должны быть обеспечены необходимые условия, время и средства для встречи или коммуникаций и консультаций для встречи с адвокатом без задержки, препятствий и цензуры, с полной их конфиденциальностью. Такие консультации могут быть в поле зрения, но за пределами слышимости уполномоченных должностных лиц.
Цель свидания с подзащитным, содержание с ним бесед зависят от того, с кем защитник общается, на каком этапе производства по делу и т.п. Первая беседа с задержанным или обвиняемым посвящается знакомству защитника с клиентом, установлению с ним психологического контакта, выяснению обстоятельств дела, разъяснению подзащитному его прав, полномочий и роли зашиты в уголовном процессе сущности адвокатской тайны. Для преодоления барьера недоверия к защитнику можно показать клиенту письмо от лиц, которые пригласили адвоката для участия в деле.
Последующие беседы с клиентом уже посвящаются обсуждению выработки позиции защиты по уголовному делу, обсуждению планов, средств и способов зашиты, для дальнейшего планирования тактических приемов защиты. При обсуждении планов защиты необходимо совместно с клиентом решить: давать ли показания по делу или нет, признавать ли вину. Если да, то полностью или частично, участвовать ли в следственных действиях, заявлять ли ходатайства, какого рода, отводы, представлять ли доказательства и какие именно, обжаловать ли арест, сроки содержания под стражей или другие действия и решения следователя и прокурора.
Защитник принимает участие при предъявлении обвинения в том случае, если имеется ходатайство обвиняемого об этом либо участие защитника с этого момента обязательно по закону, а обвиняемый не заявил отказа от защитника.
Предъявление обвинения заключатся в том, что следователь согласно законодательству Кыргызской Республики, удостоверившись в личности обвиняемого, знакомит его с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, разъясняет ему сущность сформулированного обвинения.
Как свидетельствует практика, постановления о привлечении в качестве обвиняемого (особенно в первоначальной редакции) не всегда мотивированы, в них не приводятся все обстоятельства совершения преступления, не указываются квалифицирующие признаки состава преступления. Поэтому защитник, участвующий при предъявлении обвинения, прежде всего сам должен ознакомиться с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, проверить соответствие этого процессуального акта по форме и содержанию требованиям уголовно-процессуального закона.
После объявления постановления о привлечении в качестве обвиняемого и разъяснения следователем сущности предъявленного обвинения защитник при необходимости может сам разъяснить обвиняемому сущность предъявленного обвинения в доступных и более понятных ему выражениях. Это он может сделать в присутствие следователя или наедине с обвиняемым в зависимости от ситуации и желания своего подзащитного. Предпочтительнее второй вариант. Ведь после предъявления обвинения следователь по закону обязан немедленно допросить обвиняемого, который нередко в этот момент находится в подавленном состоянии и на него легко могут повлиять психологические приемы, применяемые при допросе. А первые показания обвиняемого нередко носят определяющий характер для дальнейшего построения защиты. Поэтому целесообразно после предъявления постановления в качестве обвиняемого, но до его допроса заявить следователю ходатайство о предоставлении ему свидания с клиентом. На этом свидании защитник, как правило, обсуждает с обвиняемым не только сущность предъявленного обвинения, но и план защиты, в том числе; признавать ли себя виновным или нет в предъявленном обвинении, давать ли показания по делу, или нет. А если давать, то какие, то есть адвокат успокаивает своего клиента, пытается вывести его из состояния подавленности, внушить ему, что он должен взять себя в руки и внимательно прослеживать вопросы, задаваемые следователем, не отвечать необдуманно, а в случае сомнение воспользоваться своим правом и не отвечать на поставленный вопрос.
Иногда следователи возражают против такого свидания защитника с обвиняемым, ссылаясь на требование закона о немедленном производстве допроса после ознакомления обвиняемого с постановлением о предъявлении обвинения. Такие действия следователя не могут быть признаны законными, так как обвиняемый вправе отказаться давать показания до тех пор, пока не разберется в сущности обвинения. В этих целях он может потребовать (в том числе и по рекомендации защитника) о предоставлении ему свидания наедине с защитником. На этом же может настаивать и защитник, если обвиняемый сам не придет к мысли) необходимости такого свидания36[22].
Допрос обвиняемого (подозреваемого, свидетеля) является одним из наиболее информативных следственных действий.
Смысл участия защитника в допросе обвиняемого (подозреваемого) состоит в том, чтобы адвокат обеспечил проведение допроса в рамках закона, не допустил применение в ходе допроса угроз, грубости, физического или психического насилия со стороны правоохранительных органов, защитил законные интересы обвиняемого, подозреваемого), а также способствовал выявлению фактов, оправдывающих или смягчающих его наказание,
О времени и месте проведения допроса обвиняемого защитник узнает от следователя, если он просил последнего при вступлении в процесс заблаговременно извещать его о дате, месте и времени следственных действий с его подзащитным, об этом адвокат должен был предоставить ходатайство следователю, ведущему дело его подзащитного.
Если защитник по какой-либо уважительной причине (занятость в другом процессе, болезнь, командировка и т.п.) не может участвовать в проведении допроса в назначенное время, то по обоюдному согласию стороны могут скорректировать дату и время допроса обвиняемого.
Перед допросом защитник может встретиться наедине со своим подзащитным для обсуждения плана защиты на предстоящем допросе, в том числе и круг вопросов, которые могут быть поставлены допрашиваемому. В процессе допроса защитник вправе задавать вопросы допрашиваемому и делать письменные замечания поводу правильности и полноты записей в протоколе. При отводе следователем того или иного вопроса, защитник должен требовать внесения в протокол этого вопроса и основания для его отвода. Защитник вправе и может задавать обвиняемому (подозреваемому) такие вопросы, ответы на которые он может с большой степенью вероятности прогнозировать и которые будут вписываться в выработанную линию защиты. Иногда защитник обращается к следователю с ходатайством прервать допрос и предоставить, ему немедленное свидание со своим подзащитным. Такая необходимость возникает, как правило, при допросах в конфликтных ситуациях. Удовлетворение такого рода ходатайства не будет противоречить закону и может явиться тактически правильным, так как позволит снять создавшееся напряжение и не углублять наметившийся конфликт.
При подписании протокола адвокат вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей проведенного допроса. Это можно сделать как в самом протоколе допроса, так и в виде отдельного заявления, которое приобщается к протоколу.
Участие защитника в следственных действиях, производимых с участием его подзащитного, может быть очень полезно последнему. Однако в этом случае снижается возможность обвиняемому ссылаться затем в суде на якобы имевшее место несоблюдение или нарушение его прав.
Уголовно-процессуальный закон не обязывает следователя извещать защитника обо всех проводимых им следственных действиях с обвиняемым, если он об этом не заявлял ходатайство, поэтому так важно вовремя предоставить следователю такое ходатайство в письменном виде, в котором указано, чтобы следователь с настоящего момента никаких следственных и процессуальных действий без участия защитника с обвиняемым (подозреваемым) не проводил и заблаговременно извещал его о дате и месте их проведения.
Решение об участии в производстве следственных действий, производимых с участием его подзащитного, адвокат принимает самостоятельно, с учетом своих возможностей. Круг таких производимых следственных действий желательно обсудить совместно с подзащитным еще при вступлении адвоката в дело.
Целью участия адвоката в следственных действиях, проводимых с его подзащитным, может быть: психологическая поддержка; обеспечение законности выполнения следственного действия, соблюдения прав и законных интересов подзащитного, установления фактических данных, интересующих защиту и т.п.
Защитник не должен только пассивно участвовать в проведении того или иного следственного действия с участием его клиента. Он должен активно и целенаправленно готовиться к проведению любого следственного действия (уяснить сущность проводимого следственного действия, особенности производства, круг участников, их права наметить вопросы, которые необходимо решить в ходе производства следственного действия). Вся эта подготовительная работа будет способствовать эффективному участию защитника в проведении следственного или процессуального действия.
В ходе производства следственных действий с участием обвиняемого (подозреваемого) адвокат может с разрешения следователя использовать звуко- и видеозапись для своих надобностей. Если следователь откажет защитнику в этом, последний праве письменно ходатайствовать о процессуальном применении звукозаписи или видеозаписи.
Полнота и правильность фиксации в протоколе результата следственного действия подтверждается и подписью участвующего защитника. И это весьма ответственный этап участия адвоката в следственном действии. Если адвокат не отразит по какой-либо причине (по невнимательности, не проявит настойчивости, принципиальности и т.п.) в протоколе допущенные нарушения или неполноту установленных обстоятельств, в последующем он утрачивает возможность оспаривать результаты проведенного следственного действия с его участием.
Адвокат обязан активно участвовать в доказывании в уголовном процессе. Предметом доказывания защитником по уголовному делу являются лишь те обстоятельства, которые опровергают предъявленное обвинение или смягчают ответственность обвиняемого. В этих целях с момента допуска к участию в деле адвокат представляет доказательства.
Итак, на отдельных этапах уголовного процесса, и в первую очередь в стадии исполнения приговора, проблемы защищенности прав и законных интересов личности не получили не только надлежащего исследования, но и должного законодательного решения. Между тем осуждение вынесение приговора не исключают, а иногда даже обостряют необходимость отстаивания, защиты прав и интересов гражданина, оказавшегося в положении осужденного.
Обобщение практики судопроизводства в стадии исполнения приговора свидетельствует о довольно высоком уровне такой потребности и абсолютно недостаточной степени ее организации и обеспечения. Адвокаты практически не участвуют в процессуальной деятельности, осуществляемой в этой стадии; возможности осужденных, особенно содержащихся в местах лишения свободы, по защите своих интересов предельно ограниченны.
Защита прав и законных интересов осужденного в стадии исполнения приговора представляет собой совокупность процессуальных действий осужденного, его защитника, направленных на отстаивание нарушенных или поставленных под угрозу нарушения процессуальных и иных (не процессуальных) прав, свобод и законных интересов осужденного.
Посредством защитительных действий реализуется позиция осужденного, которая может выражаться:
Во - первых, в стремлении осужденного не признавать исполнение приговора законным и обоснованным и уже в этой стадии добиваться его пересмотра в свою пользу.
Во - вторых, в несогласии с позицией противостоящей стороны по поводу отрицательной оценки действий и поведения осужденного в стремления к ее опровержению.
В - третьих, в стремлении смягчить назначенное наказание, добиться освобождения от него, либо воспользоваться предусмотренными законом льготами при его реализации.
В - четвертых, в стремлении реализовать иные свои интересы.
В основе градации направленности защитительной деятельности лежит объект и предмет защиты в стадии исполнения приговора.
Объектом защиты являются права и законные интересы осужденного. Предмет защитительной деятельности составляют:
Во - первых, обстоятельства, свидетельствующие, по мнению осужденного о неправомерности исполняемого приговора и могущие послужить основанием для его пересмотра и отмены.
Во - вторых, обстоятельства, служащие основанием для улучшения положения осужденного при отбывания наказания.
В - третьих, любые иные обстоятельства, в установлении которых осужденный заинтересован.
Защитительная деятельность осужденного и его защитника по собиранию материалов и формулированию ходатайства о пересмотре вступившего в законную силу приговора, направление указанных документов соответствующим должностным лицам, деятельность этих лиц по их рассмотрению, проверке и принятию решения об опротестовании исполняемого приговора следует относить к стадии исполнения приговора.
Институт права обвиняемого на защиту в стадии исполнения приговора реализуется в специфической правовой среде, которая обусловлена спецификой действия принципов уголовного судопроизводства в данной стадии и процессуальными особенностями самой этой стадии.
Принципы уголовного судопроизводства образуют основу правовой среды реализации института права обвиняемого на защиту в стадии исполнения приговора. Их действие в указанной стадии отличаются своеобразием, которое обусловлено, с одной стороны, спецификой юридической природы этой стадии, а с другой недостаточной конкретизацией в ней содержания самих принципов. Последнее обстоятельство ограничивает действие принципов уголовного судопроизводства в стадии исполнения приговора в полном объеме и отрицательно оказывается на реализации в ней деятельности по защите прав и интересов осужденного. Для обеспечения более эффективного и регулятивного воздействия принципов в стадии исполнения приговора, содержащиеся в них положения, нуждаются в более обстоятельной конкретизации через отдельные правовые нормы применительно к этой стадии.
В качестве составного элемента правовой среды реализации института права обвиняемого на защиту в ста щи исполнения приговора выступают также правовые характеристики самой стадии, именуемые правовыми условиями. Среди них выделяются юридические факты:
1) вступление приговора в законную силу;
2) принятие компетентными органами или должностными лицами решения о начале осуществления производства в стадии исполнения приговора и собственного свойства стадии:
а) ее прерывистость;
б) многоаспектность (разно плановость) круга подлежащих разрешаемых вопросов;
в) незавершенность процессуальной формы, осуществляемой в ней деятельности.
Процессуальные особенности, прежде всего неразвитость стадии исполнения приговора осложняют реализацию права осужденного на защиту и наряду с другими факторами обуславливают необходимость предоставления субъектам защиты интересов осужденного более широких полномочий, в частности, возможности инициировать судопроизводство по исполнению приговора, знакомиться с материалами дела, активнее участвовать в судебном заседании, в сборе и исследовании доказательств, высказывать свое мнения по разрешаемому вопросу, обжаловать судебные решения.
Многогранность форм защитительной деятельности на различных этапах уголовного судопроизводства, разнообразие предусмотренных ныне действующим законодательством средств, способов и условий ее осуществления привели к более широкой трактовке защиты в уголовном процессе, которой придерживаются отдельные ученые-процессуалисты (М.М. Выдря, В.М. Корнуков и некоторые другие).
Защита в уголовном судопроизводстве представляет собой процессуальную деятельность всех заинтересованных в определенном исходе дела участников процесса (подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика), которую они осуществляют на всех стадиях уголовного судопроизводства, она складывается из совокупности процессуальных действий, посредством которых указанные лица, их защитники и представители реализуют предоставленные им возможности по отстаиванию и защите своих прав и законных интересов либо прав и законных интересов защищаемого ли представляемого ими лица.
Понятие уголовно-процессуальной защиты едино по своей сути и распространяется на все стадии уголовного процесса, в том числе и на стадию исполнения приговора.
Защита прав и законных интересов осужденного в стадии исполнения приговора представляют собой ее совокупность процессуальных действий осужденного, его защитника законного представителя и других субъектов защитительной функции, направленных на отстаивание нарушенных или поставленных под угрозу нарушения процессуальных и иных (не процессуальных) прав, свобод и законных интересов осужденного, в том числе непосредственно не затрагиваемых исполнительным производством.
Посредством защитительных действий реализуется позиция осужденного, которая выражается:
Во - первых, в стремлении осужденного не признавать исполнение приговора законным и обоснованные и уже в этой стадии добиваться его пересмотра в свою пользу.
Во - вторых, в несогласии с позицией противостоящей стороны по поводу отрицательной оценки действий и поведения осужденного в стремления к ее опровержению.
В - третьих, в стремлении смягчить назначенное наказание, добиться освобождения от него, либо воспользоваться предусмотренными законом льготами при его реализации.
В - четвертых, в стремлении реализовать иные свои интересы. Основу такой классификации направленности в стадии исполнения приговора положен специфический объект этой деятельности - права и законные интересы осужденного, а также предмет защиты - обстоятельства, на выяснение которых она направлена.
Объект защиты в рассматриваемое стадии образует все субъективные права и законные интересы осужденного, которые принадлежат ему как личности и которые могут быть затронуты исполнением приговора.
Главенствующее место в структуре объекта защиты, осужденного занимают его законные интересы.
Осужденный вправе требовать защиты и сам осуществлять защиту своих законных интересов. Законными признаются любые нуждающиеся, по мнению осужденного и его защитника, интересы, если они не имеют антиобщественного характера и могут быть реализованы не запрещенными законодательством способами и средствами.
Помимо законных интересов осужденного объектом защиты в стадии исполнения приговора являются его субъективные права.
Смысл защиты состоит не только в восстановлении нарушенных прав участников процесса, но и в отстаивании всего существующего комплекса субъективных прав в том числе и ненарушенных, в предотвращении угрозы возможного их нарушения, в создании необходимых предпосылок и условий для того, чтобы это нарушение не состоялось. В судопроизводстве по исполнению приговора указанная охранная функция защиты проявляется и нуждается в правовом обеспечении в не меньшей степени, чем в предшествующих стадиях уголовного судопроизводства.
Всякий правовой институт, как, впрочем, и отдельная правовая норма, реализуется не в изолированном пространстве, не сами по себе и вне зависимости от фактических и правовых обстоятельств, а в определенной среде, в определенном правовом пространстве, которые характеризуются действием многочисленных факторов. Эти факторы, специфика их проявления в уголовном судопроизводстве определяются, прежде всего, общими началами или принципами головного процесса; условиями стадии, в которой реализуется тот или иной институт, либо отдельная норма права; субъектным составом осуществляемой деятельности и другими обстоятельствами.
Совокупность таких факторов, условий и обстоятельств, характеризующих исходную правовую обстановку, пространственное правовое поле, в котором реализуется соответствующий правовой институт или правовая норма, создает правовую среду действия этого института или отдельной нормы права.
В стадии исполнения приговора правовая среда реализации института права обвиняемого на защиту также определяется и характеризуется в первую очередь особенностями действия в ней общих начал, то есть принципов уголовного судопроизводства.
Принципы определяют структуру правовой регламентации и содержание конкретных правовых норм, регулирующих правоотношения и деятельность по защите прав и законных интересов осужденного и других участников уголовного судопроизводства в стадии исполнения приговора.
Конструирование правовой материи и правовое регулирование посредством принципов осуществляется по следующим моделям:
1) принцип - общее условие-норма права;
2) принцип - норма права;
3) действие принципа при отсутствии конкретных правовых норм.
Последовательное регулирующее действие принципов в значительной мере определяется уровнем их нормативного развития и степенью процессуального оформления. В связи с этим предпочтительней первый вариант моделирования правовой материи с помощью принципов. Отступление от этой схемы конструирование правовой материи реализации института права обвиняемого на защиту порождает сомнительное толкование соответствующих положений закона, влекущих как правило ограничение прав и законных интересов гражданина, вовлеченного в уголовный процесс. Особенно выразительно это проявляется в стадии исполнения приговора.
Под правовыми условиями, характеризующими правовую среду реализации института права обвиняемого на защиту в стадии исполнения приговора, понимается совокупность юридических признаков и свойств, присущих судопроизводству по исполнению приговора, которые обеспечивают, жизнедеятельность данного института в данной стадии. Эти условия неоднородны. Одни из них обуславливают возможность реализации данного института, другие характеризуют специфику его проявления результативностью.
Первая группа правовых условий носит характер юридических фактов. Ими являются:
1) вступление приговора в законную силу;
2) принятие компетентным органом или должностным лицом решения рассмотреть тот или иной вопрос, входящий в содержание стадии исполнения приговора.
Остальные правовые условия реализации института права обвиняемого на защиту в стадии исполнения приговора представляют собой специфические свойства самой стадии. К ним относятся:
1) прерывистость деятельности, образующей стадию исполнения приговора;
2) многоаспектность (разно плановость) круга вопросов содержательной части стадии исполнения приговора
3) незавершенность процессуальной формы судебной деятельности в этой стадии.
Прерывистость стадии исполнения приговора - специфическое ее свойство, обусловленное относительно самостоятельным характером вопросов, рассматриваемых в данной стадии, и отсутствие закономерности их возникновения и возбуждения по ним исполнительного производства.
Незавершенность процессуальное формы - наиболее уязвимое свойство стадии исполнения приговора из числа тех, которые не способствуют обеспечению защиты прав, и интересов личности на рассматриваемом этапе уголовного судопроизводства.
На основе сравнительного анализа исследования норм, регламентирующих уголовно- процессуальную деятельность в различных стадиях процесса, данные обобщения судебной практики по разрешению вопросов, возникающих при исполнении приговоров, делается вывод о необходимости более обстоятельной регламентации осуществления судопроизводства в стадии исполнения приговора. Предлагается уточнить процессуальные рамки данной стадии, регламентировать права и обязанности субъектов, участвующих в соответствующей деятельности, предусмотреть осуществление подготовительных действий по обеспечению судебного заседания, доклад судьей материалов, порядок их исследования, выступления участников, вынесение решения и их обжалования.
Защитительная деятельность в судопроизводстве по исполнению приговора носит однообразный, фрагментный характер и осуществляется в ограниченных пределах.
Субъекты защиты в стадии исполнения приговора лишены возможности отстаивать права и законные интересы осужденного с помощью не противоречащих закону наиболее эффективных средств и способов.
Практические возможности осужденных, особенно содержащихся в местах лишения свободы, по защите своих интересов предельно ограничены. По многим вопросам исполнительного производства, имеющих для них существенное значение, они не наделены правом ходатайствовать о его возбуждении.
В данном случае предлагается предоставить субъектам защиты прав и законных интересов осужденного дополнительные правомочия для реализации ими защитительной деятельности в более разнообразных форма, в частности посредством:
- инициирования судопроизводства по исполнению приговора;
- собирания материалов и предоставления их в суд;
- ознакомления осужденного и его защитника с материалами исполнительного производства;
- свиданий осужденного со своим защитником без ограничения их количества с целью обсуждения своих позиций и направления защитительной деятельности;
- обязательное участие осужденного в судебном заседании;
- участие защитника в судебном заседании по ходатайству осужденного либо его близких родственников;
- заявления отводов;
- заявления ходатайств о дополнении производства, об истребовании новых материалов, об изменении предмета доказывания;
- участие в исследовании материалов;
- участие в допросах лиц, заслуживаемых в судебном заседании;
- участие в прениях сторон и высказывании своего мнения по разрешаемому вопросу;
- обжалование судебного решения.
В целях обеспечения участия защитника в стадии исполнения приговора органам ведающим отбыванием наказания, рекомендовать поддерживать тесный контакт с адвокатами и предоставлять осужденному возможность получить юридическую помощь защитника до судебного заседания.
А также следует уделить внимание на то, чтобы соответствующие органы и должностные лица своевременно выясняли у осужденного его желание воспользоваться услугами защитника. Если осужденный отказался от защитника и решил защищать свои интересы сам, ему должна быть обеспечена возможность полного использования собственных средств защиты своих прав и законных интересов.
Конституция Кыргызской Республики содержит положения, гарантирующие соблюдение прав граждан в уголовном судопроизводстве и получение гражданами квалифицированной юридической помощи. Право подозреваемого, обвиняемого, подсудимого на квалифицированную юридическую помощь, гарантированное Конституцией КР, конкретизировано УПК КР, а также закреплено в ряде международных актов.
В соответствии с Основными положениями о роли адвокатов (приняты восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990г. в Нью-Йорке), обязанностью Правительств является обеспечение возможности каждому быть информированным компетентными властями о его праве получить помощь адвоката по его выбору при аресте, задержании и помещении в тюрьму или обвинении в уголовном преступлении (ст. 5).
Любое лицо, которое не имеет адвоката, в случаях, если интересы правосудия требуют этого, должно быть обеспечено помощью адвоката, имеющего соответствующую компетенцию и опыт ведения подобных дел, чтобы обеспечить ему эффективных юридическую помощь без оплаты с его стороны, если у него нет необходимых средств (ст. 6).
Правительства должны обеспечить, чтобы человек, подвергнутый задержанию, аресту или помещению в тюрьму с предъявлением или без предъявления обвинения в совершении преступления получил быстрый допуск к адвокату, в любом случае не позднее, чем через 48 часов с момента задержания или ареста (ст. 7).
Задержанному, арестованному или помещенному в тюрьму лицу должны быть обеспечены необходимые условия, время и средства для встречи или коммуникаций и консультаций с адвокатом без задержки, препятствий и цензуры, с полной их конфиденциальностью. Такие консультации могут быть в поле зрения, но за пределами слышимости уполномоченных должностных лиц (ст. 8).37[23]
В литературе процессуальные гарантии принято определять как установленные законом средства и способы, содействующие успешному осуществлению правосудия, защите прав и законных интересов личности. Нам представляется правильной позиция авторов, которые рассматривают процессуальные гарантии как совокупность различных институтов, норм и принципов всего уголовного процесса. Таким образом, к процессуальным' гарантиям можно отнести процессуальные нормы и закрепленные в них права и обязанности участников процесса; принципы судопроизводства39.[24]
В соответствии с действующим законодательством Кыргызской Республики обязанности зашиты в уголовном судопроизводстве возлагаются на адвокатов, которые осуществляют защиту по уголовным делам и оказывают иные виды юридической помощи в целях защиты и содействия в реализации прав, свобод и законных интересов граждан.
Уголовно - процессуальный закон, как известно, является с одной стороны, правовой основой тактики профессиональных участников уголовно - процессуальной деятельности, с другой - в нем в принципе закрепляются тактические средства, оптимальность которых в уголовном процессе апробирована многолетней практикой для всех мыслимых процессуальных ситуаций и научно обоснована в этом качестве криминалистической теорией.
В этом смысле уголовно - процессуальный закон открытая, достаточно динамическая система, поступательно развивающаяся в соответствии с изменениями процессуального законодательства.
В последние годы принят ряд процессуальных новелл, оптимизирующих режим защиты от обвинения в уголовном процессе. Среди них, в первую очередь, следует отметить ст. 12 УПК КР, закрепляющее право гражданина не свидетельствовать против самого себя и близких родственников, а также предусмотренные Законом КР «Об Адвокатуре Кыргызской Республики и адвокатской деятельности» г. Бишкек, от 14 июля 2014 года № 135 расширение прав защитника в уголовном судопроизводстве.
На наш взгляд, расширение прав адвоката будут свидетельствовать о реальном закреплении принципа состязательности сторон в уголовном судопроизводстве.
Защитник с момента участия в деле имеет право собирать материалы, свидетельствующие в пользу подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, лично или с использованием частного детектива это право закреплено законодательно в ч. 3, п. 1, ст. 48 УПК КР.
Защита всегда должна противостоять обвинению, и ее эффективность возможна только с появлением в процессе обвиняемого. Наиболее подробно эту точку зрения отстаивает В. М. Савицкий, и многие процессуалисты присоединились по существу к ней, в то же время не отрицая, однако того факта, "что уголовное преследование ведется уже и в отношении подозреваемого, которому определено право защищаться»40[25].
Многие авторы не связывают появление защитника только с появлением в процессе обвиняемого. Так, Л. Н. Васильев и Л. М. Карнсева указывают на то, что "несмотря на существенно различное процессуальное положение подозреваемого и обвиняемого, тот и другой находятся при допросе в основном в одних условиях — перед необходимостью защищать свои интересы»41[26].
Мы считаем, что адвокат в отличие от своего подзащитного не только вправе, но и обязан активно участвовать в доказывании в уголовном процессе. Ведь предметом доказывания защитником по уголовному делу являются обстоятельства, опровергающие предъявленное обвинение или смягчающими ответственность обвиняемого. В этих целях с момента допуска к участию в деле защитник вправе представлять доказательства. При этом следует помнить, что материалы, полученные защитником в процессе доказывания, становятся доказательствами лишь после того, как они будут процессуально закреплены следователем, то есть осмотрены и приобщены к делу, что исключает предвзятость, так со стороны защиты, так и со стороны следственных органов. Следователь при предоставлении защитой материалов не вправе отказать в их принятии, если они добыты законным путем, при отказе же в их принятии следователь дает письменный мотивированный отказ. И сегодня остается актуальным замечание К. Маркса о том, что государство «не может легкомысленно отстранить одного из своих членов» от всех общественных функций, ибо «отсекает от себя свои живые части всякий раз, когда... делает из гражданина преступника». Признание все возрастающей ценности человеческой личности в социалистическом обществе предполагает строжайшую законность всех действий государственной власти в отношении индивида. Достижению этой цели будет способствовать закрепление принципа толкования неустранимых сомнений в пользу обвиняемого в уголовно-процессуальном законодательстве в качестве юридической нормы.
И хотя, как было ранее сказано наделение адвокатов правом на собирание сведений о фактах, которые могут быть использованы в качестве доказательств в уголовных делах, на наш взгляд, всецело соответствует общей тенденции развития института защиты от обвинения, мнение практических работников по этим вопросам и по другим вопросам нельзя игнорировать. Это предполагает необходимость более жесткой законодательной регламентации деятельности адвоката по собиранию доказательств.
На подготовительном этапе защитник также решает для себя вопросы о возможности, необходимости и целесообразности своего участия в производстве запланированного следователем следственного действия. Присутствие защитника при производстве следственных действий, в которых участвует его подзащитный, зависит от усмотрения самого защитника, а не следователя.
Законодательство не обязывает следователя извещать защитника обо всех проводимых следственных действиях, если он об этом не ходатайствует.
Решение об участии в следственных действиях, связано в первую очередь с тем, что защитник не производит, а именно участвует в следственном действии. Таким образом, участвуя в производстве следственного действия, адвокат выступает как бы своего рода наблюдателем за правомерностью проводимых следственными органами действий, также он вправе при проведении следователем действий обращать его внимание на некоторые факты, которые он считает наиболее важными в отношении полноты совершенного действия. Данная норма нашла отражение в ст. 170 УПК КР. С протоколом следственного действия ознакамливают всех лиц, участвовавших в производстве следственного действия. Они имеют право вносить замечания и подписываются под каждым вносимым ими замечанием, а также в конце протокола проходимых следственных действий. Таким образом, адвокат, также, как и участники проводимых следственных действий, имеет право на все указанные действия, ознакомиться с протоколом и вносить замечания по поводу проводимых действий.
Защитнику принадлежит ведущая роль в выборе средств и способов защиты. Однако, признавая наличие у защитника значительной степени процессуальной самостоятельности нужно учитывать то, что защитник представляет обвиняемого и должен действовать в его интересах, а значит, согласовывать свои с ним действия по принципиальным вопросам защиты. И в данном случае большое значение здесь имеет не только правовой, но психологический и этический аспекты.
Защитник, не согласовывающий свою позицию и не разъяснивший определенной им линии защиты, рискует столкнуться с тем, что он нарушит психологический контакт со своим подзащитным. Кроме того, для осуществления защиты является весьма необходимым не только согласование позиций, но и осознание подзащитным сути совершаемых защитником действий. Согласование позиции, таким образом, не должно быть лишь формальным действием защитника.
Право подозреваемого, обвиняемого, подсудимого на защиту является конституционным принципом, нашедшим закрепление в Конституции КР, а также в УПК КР. Он как бы соединил в себе две стороны одной медали:
право на защиту и гарантии реализации этого права. Если коротко, то право обвиняемого на защиту предполагают активную защиту не запрещенными законом способами от уголовного обвинения как лично, так и с помощью другого лица, именуемого в уголовном процессе защитником. В соответствии со ст. 19 УПК органы дознания, следствия, прокурор и суд обязаны создать условия для реализации подозреваемым и обвиняемым (подсудимым) этого права. Между тем положения УПК по этому поводу не всегда наполнены процессуальной логикой, а порой вообще противоречивы. К такого рода алогизмам можно отнести процессуальные критерии, перечисленные в ст. 47 УПК для лиц, допускаемых в уголовное судопроизводство в качестве защитников. В соответствии с этой нормой защитниками по уголовному делу могут быть адвокаты по предъявлении ими ордера юридической консультации, представители профессионального союза или другого общественного объединения по предъявлении соответствующего протокола, а также документа, удостоверяющего личность. По определению суда или постановлению судьи в качестве защитников могут допускаться близкие родственники и законные представители обвиняемого, а также другие лица.46[27]
Как правило, обвиняемые и подозреваемые — лица, неискушенные в правовых вопросах. Поэтому, учитывая их юридическую неосведомленность, которая может явиться серьезным препятствием для реализации права на защиту, ст. 58 УПК КР обязывает следователя разъяснить обвиняемому его права, предусмотренные ст. 42 УПК КР, о чем делается соответствующая пометка на постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, которая удостоверяется подписью обвиняемого. Это дает возможность обвиняемому защищаться установленными законом средствами и способами от предъявленного обвинения; обеспечивает охрану его личных и имущественных прав. Однако только разъяснения прав недостаточно. "Лицо, в отношении которого была избрана мера пресечения, в особенности заключение под стражу, ставится в неравное положение не только с органами обвинения, но и с потерпевшим. В целях обеспечения действительно равных прав обвиняемые и подозреваемые нуждаются в дополнительных гарантиях по сравнению с другими участниками процесса. Эти гарантии, связанные с допуском защитника к участию в деле, позволяют обеспечить обоснованность, всесторонность, полноту расследования, оказывают положительное влияние на соблюдение принципа презумпции невиновности при собирании, фиксации и оценки доказательств»1. Поэтому одной из основных из гарантий реализации права на защиту является возможность иметь защитника, призванного выяснить все обстоятельства дела, говорящие в пользу подозреваемого или обвиняемого, а также оказывать своему подзащитному необходимую юридическую помощь47[28](ст. 48 УПК КР).
Как свидетельствует практика, постановления о привлечении в качестве обвиняемого (особенно в первоначальной редакции) не всегда мотивированы, в них не приводятся все обстоятельства совершения преступления, не указываются квалифицирующие признаки состава преступления. Поэтому защитник, участвующий при предъявлении обвинения, прежде всего сам должен ознакомиться с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, проверить соответствие этого процессуального акта по форме и содержанию требованиям уголовно-процессуального закона. «Первая обязанность адвоката - как отмечает Р. Гаррис - приглашенного для защиты это просмотреть обвинительный акт. Я подозреваю - пишет он, что молодые адвокаты в большинстве случаев забывают об этом, а последствием этого иногда бывает осуждение подсудимого без законных к тому оснований. Возможно, что в обвинительном пункте нет состава преступления; иногда, напротив, в нем их несколько: что-нибудь существенное может быть выпущено или очень много лишнего приписано. Короче говоря, может найтись ошибка, воспользовавшись которой можно обеспечить оправдание. Такая возможность встречается чаще, чем можно думать, и потому внимательное рассмотрение обвинительного акта имеет большое значение.»48[29]
На наш взгляд, было бы правильным внести предложение об обязательном ознакомлении с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого адвоката и письменным подтверждением того, что он ознакомлен должна иметься его подпись и возложить эту обязанность на следственные органы, что послужить гарантией непредвзятости со стороны органов следствия.
Адвокат как представитель обвиняемого обязан разъяснить его права и обязанности. Так, например, адвокат ставит в известность обвиняемого с положением, закрепленным в ст. К УПК КР, не свидетельствовать против самого себя.
Защита прав и интересов обвиняемого заключается также и в защите его имущественных прав в уголовном процессе, которая заключается в непосредственной деятельности органов дознания, следователя прокурора и суда по соблюдению законных интересов обвиняемого, с учетом предусмотренных законодательством норм, которые позволяют лично обвиняемому или его защитнику как представителю интересов обвиняемого непосредственно участвовать во всех процессуальных действиях спорного гражданско-правового отношения, возникшего вследствие преступления. В совершенствовании процессуальных полномочий правоохранительных органов заключается более эффективная защита, так как зачастую деятельность правоохранительных органов по защите имущественных прав обвиняемого не лишена недостатков.
Нередки и такие моменты, когда обвиняемый на добровольных началах возмещает ущерб, причиненный его противоправными действиями как материальный, так и моральный, но здесь возникает ряд проблем кто, когда при каких условиях и в каком порядке может возместить ущерб. Добровольное возмещение ущерба, причиненного преступлением, является одной из важных гарантий защити интересов не только потерпевшего, понесшего ущерб, но и обвиняемого, добровольно возмещающего ущерб, причиненный его противоправными действиями. Вследствие этого добровольное возмещение ущерба является также обстоятельством, смягчающим тяжесть преступления, и в этой связи возможно пропорциональное снижение срока лишения свободы. Защитнику следует разъяснить это положение закона подзащитному и через него или его близких и родственников принять необходимые меры к возмещению вреда.
Но в данном случае, при снижении срока лишения свободы следует учитывать тяжесть преступления и исходить из того что, например, при преступлении, которое предусматривает наказание до тридцати минимальных заработных плат учитывать добровольное возмещение ущерба, но не освобождать в этой связи полностью от наказания. Что в свою очередь более правильнее, так как нет элемента безнаказанности при совершении таких преступлений и исключит возможность лица, совершившего преступное деяние откупиться.
В настоящее время осуществление производства аудиозаписи возможно только с разрешения суда, а отказ в заявлении данного ходатайства, как правило, ничем не мотивирован. Единых критериев целесообразности законодатель не выработал, поэтому необходимо закрепить обязанность суда выносить обоснованное и мотивированное постановление о таком отказе.
Нормативные акты:
1. Конституция Кыргызской Республики от 27 июня 2010 года. Принята на всенародном голосовании (референдуме) от 27 июня 2010 года;
2. Уголовный кодекс Кыргызский Республики от 1 октября 1997 года № 68.
3. Уголовно - процессуальный кодекс Кыргызской Республики от 30 июня 1999 года № 63.
4. Гражданский процессуальный кодекс Кыргызской Республики от 29 декабря 1999 года N 146;
5. Закон Кыргызской Республики «Об Адвокатуре Кыргызской Республики и адвокатской деятельности» от 14 июля 2014 года № 135;
Литература:
1. Буробина В.Н. «Адвокатская деятельность». Москва, 2001г.
2. Демидова Л.А. «Адвокатура в России». Москва, 2004г.
3. Кайсарова Г.М. Помощник адвоката (досудебная стадия)Бишкек – 2003 г.
4. Кучерена А.Г. «Адвокатура». Москва, 2004г.
5. Молчанова А.В., Хазиев Ш.Н. Адвокатура в Российской Федерации. Москва, 2011г.
6. Сопуев Ж.А. Руководство для адвоката. Бишкек, 2008г.
Дата: 2019-02-02, просмотров: 240.