Бишкек 2017

Курс лекций

Тема 1. Общие положения об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Цель: активизация работы магистрантов по изучению нормативного регулирования деятельности адвокатуры, по ознакомлению с такими понятия как “адвокат” и “адвокатская деятельность” и правами и обязанностями адвоката.

Задачи: привить навыки ориентирования в законодательстве, регулирующем адвокатскую деятельность, раскрывающем понятие адвоката и адвокатской деятельности и закрепляющем права и обязанности адвоката, для успешного применения его на практике.

Вопросы:

 1. Понятие адвокатуры, принципы ее организации и деятельности.

 2. Правовое регулирование деятельности адвокатуры.

Каждому – говорится в части 1 статьи 40 Конституции Кыргызской Республики – гражданину Кыргызской Республики гарантируется судебная защита его прав и свобод, гарантированных Конституцией Кыргызской Республики», в случаях предусмотренных законом, такая помощь оказывается бесплатно.

По своему содержанию юридическая помощь охватывает широкий круг действий: помощь в поиске нужного нормативного акта, разъяснение его содержание, содействие в составление заявления или ходатайства, другого документа, определения органа который наиболее эффективно может разрешить возникшую проблему, осуществление представительства в суде или ином органе, ведение защиты по уголовному делу и.т.д.

Как показывает многолетний опыт, такого рода деятельность в состоянии наиболее результативно осуществлять, прежде всего, создаваемая специально для этих целей учреждение – адвокатура.

Зачатки адвокатуры в форме защиты появились тогда, когда возникло нападение, насилие и их угроза, то есть практически во время появления человека как биологического, а не социального существа.

Профессиональная же защита, то есть более приближенное к адвокатуре занятие, появилось с образованием ранней цивилизации. Когда слабый просит помочь ему и тот делает это, не только для конкретного обратившегося, но и для всех желающих. Сначала ради собственного удовольствия или интереса, потом за деньги. Из этих социальных истоков берет свое начало адвокатура.

Высшей же формой организации защиты и представительства, то есть адвокатуры, явилось ее официальное признание государством. Но считать, что адвокатура появилась вместе с судами и на их основе, на наш взгляд – неверно.[1] Суды как государственные органы появились исторически недавно, по сравнению с защитой, адвокатурой. Однако нашла свой постоянный объект работы и жизни только, когда на социальной арене появились суды.

В настоящее время, под адвокатурой принято понимать совокупность юристов профессионалов, главной функцией которого является оказание квалифицированной юридической помощи всем, кто в ней нуждается.[2]

В связи с этим, понятие адвокатуры можно рассматривать как целостную научную систему (в широком смысле) и как организацию призванную оказывать квалифицированную юридическую помощь (в узком смысле)[3].

Адвокатура является наглядным подтверждением существования в государстве такого социально правового института, без которого власть, управление страной, да и сама человеческая жизнь существовать не могут. Поэтому адвокатура, и ее организация и деятельность, является естественной, органической и обязательной частью всей системы органов и организаций, регулирующих важнейшие социальные процессы.

Современная жизнь выделяет адвокатуру, ее правовую суть и социальные формы как самостоятельную научную отрасль знания. В реальной жизни появляются вполне конкретные и объективные закономерности организации и деятельности адвокатуры, подлежащие теоретическому осмыслению. Анализ наиболее существенных связей и отношений, находящихся как внутри, так и вне адвокатуры, порождает определенные выводы, система которых и образует, цельную отрасль научного познания этого явления. Без изучения этих закономерностей адвокатура как отрасль правовой науки (адвокатология) и как практическая организация не может эффективно развиваться и рассчитывать на серьезные, социально значимые результаты.

Без знания общих принципов организации и деятельности адвокатуры невозможно говорить об эффективности работы ее отдельных членов. Без фундаментальных понятий о сущности адвокатуры, направлениях ее деятельности, содержании и формах отдельных видов коллегий, структуре каждой из них, социальной роли и правовом назначении нельзя верно понять особенности задач адвокатуры различных юридических форм и видов. Не обладая научными понятиями, невозможно определить перспективы отдельных коллегий: их дробление или, наоборот, объединение в нечто общее, целостное (ассоциацию, союз, корпорацию и т. п.).

Наука об адвокатуре выступает специальной юридической наукой. Она аккумулирует в себе выводы и категории устоявшихся, традиционных сфер познания и сравнительно недавно появившихся новых направлений, выводов развития правовой мысли. Она необходима для разработки специальных достаточно узких, но имеющих сугубо практическое значение, проблем. Адвокатура обобщает и систематизирует разнообразные выводы многих отраслей права. Включает их в трансформированном виде в базу собственных научных идей.

Знания об адвокатуре несут в себе методологическую основу решения определенных задач практикующими адвокатами. Адвокатура как система научных знаний выступает не в качестве механического итога идей, накопленных отраслевыми юридическими науками. Теоретически осознанная адвокатура связанна с практикой не только через отраслевые науки, которые она использует в своей деятельности, но и непосредственно, путем конкретной работы адвокатов по соответствующим делам.

Кроме того, адвокатура делает упор не только на действующее законодательство и практику, но и через свои исследования выходит на изучение мыслей юристов средних веков, дореволюционного времени, послеоктябрьских событий и т. п. и использует такие идеи и выводы при анализе современной теоретической концепции и в практической адвокатской работе[4]. Поэтому интеграция в адвокатологии данных самых различных наук приводит к их взаимному обогащению и углублению предметному изучению каждой. В результате понимания современной адвокатологии оказывается более верным, точным и целостным, решаются многочисленные проблемы адвокатской практики, происходит правильное реформирование устаревшего законодательства, повышается обеспечение эффективности действий всевозможных адвокатских структур или их звеньев, совершенствуется работа адвокатского механизма в государственной правоохранительной системе.

Таким образом, адвокатология – это общественная (юридическая) наука о закономерностях появления, развития, функционирования, трансформации адвокатуры, ее сути, видах коллегий, их формах и содержании, социальной ценности и общечеловеческом значении.

Каждый новый этап изменения или развития адвокатуры всегда предполагает возвращение исследователей к рассмотрению ее предмета. Двойственный характер предмета адвокаталогии – стабильность и новообразование – имеет как теоретическое, так и практическое значение. В частности то, что постоянно и давно сложилась и со временем не меняется в адвокатуре, является предметом скорее учебной дисциплины. Здесь не требуется знания многих тонкостей, или новых закономерностей адвокатской жизни. Достаточно знать классическую сущность этого явления, принципы организации и деятельности, правовое положение адвоката и др.

Что же касается появления сегодняшних свойств адвокатуры, ее видов, соотношений между последними, а так же поиска разумных путей о развитии, выявление отжившего и осторожный отказ от него, то это уже удел исследователей. Но, в общем, предмет адвокатуры является единым. Это сама адвокатура, законы ее организации и деятельности.

В принципе предмет науки об адвокатуре составляет то, что она изучает. Как видно из ее названия, адвокатология исследует правовые, государственные и социальные явления, заложенные в адвокатуре, закономерности их возникновения, развития и перспективы.

В предмет данной науки и соответственно учебной дисциплины входят объективные социально – правовые закономерности определенные особые свойства, признаки, черты адвокатуры, ее задачи и роль по отношении к иным явлениям общественной жизни и отраслям права. Предмет составляют правовые отношения и явления, категории и понятия, которые позволяют уяснить содержание и формы адвокатуры, совершенствовать ее деятельность в обществе и взаимоотношения с правоохранительными органами.

В предмет науки об адвокатуре можно так же включить и те ее функции, которые способствуют реформированию основ общественной жизни, преобразованию устаревших общественно политических процессов в новые, более современные, а так же пути выбора для адвокатов сегодняшних ориентиров и ценностей.

Принципы и категории науки об адвокатуре расположены в определенном логическом порядке, скреплены причинно-следственной связью, поэтому и образует структурно-логическую конструкцию, фундамент научно-теоретических знаний об адвокатуре, который так же логически вписывается в предмет этой науки.

К ее предмету относятся не только реальные адвокатско-правовые отношения, процессы, явления и категории, но и представление людей об этом, их социальная оценка ее правовой деятельности. Адвокатологией исследуется та часть общественного сознания, которая связанна с защитой и представительством. Работа конкретных адвокатов строится в соответствии с определенными представлениями людей, обусловлено их сознанием, психологией, ситуацией в которой они оказались.

Теорию адвокатского правоведения интересует правосознание общества в целом, групповое и индивидуальное за пределами предмета адвокатологии и изучение принципов отношения руководства, должностных лиц и рядовых работников правоохранительной системы к защите и представительству.

Таким образом, предметом науки об адвокатуре выступает, прежде всего, сама адвокатура как явление социальной жизни, узаконенное государством, которое в связи с этим издает обязательные правовые нормы и предписания. К предмету относятся и теоретическое осмысление[5]: закономерностей возникновения этого института его функционирования; соотношение с государственной властью и общечеловеческими ценностями;

уяснение содержания и форм работы адвокатов; разбирательство юридических отношений и связи адвокатуры с правоохранительными и государственными органами; понимание особенностей правовой культуры и правосознание адвокатов.

        Адвокатуре, как и науке о ней, присуще так же такие категории, как правосознание и правовая культура адвокатов. Их профессиональный уровень и деловая специализация. Изучать адвокатологию нельзя без исследования правовых норм регулирующих организацию и деятельность практической адвокатуры.

Единство и целостность предмета адвокатского правоведения не мешают дифференциации данной науки, формированию ее отдельных составных частей. На этом основаны «разделение труда» среди ученых- теоретиков и специализация практических адвокатов на тех или иных делах.

    Как уже было сказано выше, предметом адвокатуры как науки является сама адвокатура.

    В законе Кыргызской Республики «Об Адвокатуре Кыргызской Республики и адвокатской деятельности» точного дано определения адвокатуры. Адвокатура - это самоуправляемое профессиональное сообщество адвокатов, основанное на обязательном членстве в нем адвокатов Кыргызской Республики, создаваемое на основе общности профессиональных интересов, призванное выражать и защищать их интересы, содействовать повышению квалификации адвокатов и развитию адвокатской деятельности. В ст. 16 Закона дается понятие адвокатской деятельности. Адвокатской деятельностью в Кыргызской Республике является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими лицензию на право занятия адвокатской деятельностью в порядке, установленном Законом «Об Адвокатуре Кыргызской Республики и адвокатской деятельности», физическим и юридическим лицам, государственным органам, органам местного самоуправления и подзащитным (в случаях обязательного участия адвоката в уголовном судопроизводстве в качестве защитника) в целях защиты и обеспечения их прав, свобод и законных интересов, а также доступа к правосудию. Адвокат может осуществлять адвокатскую деятельность как самостоятельно, так и через адвокатские организации в организационно-правовых формах, предусмотренных законодательством Кыргызской Республики.

     Адвокатские учреждения это организации, основным видом деятельности которой является предоставление юридической помощи (ст. 24 Закона КР «Об Адвокатуре Кыргызской Республики и адвокатской деятельности»). Из этих определений указывается два основных главных признаков адвокатуры: 1) объединение (организация) и 2) деятельность адвокатов.

      Адвокатуру можно причислить к так называемым социальным институтам. Он выполняет как государственно значимые функции, так и задачи, обусловленные частным интересам граждан и юридических лиц.

Сказанное позволяет считать, что в определении адвокатуры должны содержаться: признаки организации, ее деятельности, законности, нравственной основы, целевого назначения, исходя из этого можно дать следующее определение адвокатуры.

Признак добровольности объединения служит свидетельством того, что адвокатура - не орган государства. Она не является и не может быть частью, звеном, структурой системы правоохранительных органов[6]. Адвокатуру называть правоохранительной нельзя, так как аналогичное название имеют уже определенные государственные органы: различного рода оперативные службы (систем МВД, ГКНБ, финансовой полиции, следователи и прокуроры, суды и др.).

Все это входит в систему «правоохранительных органов», хотя каждый из названных субъектов системы подлинной, буквально понимаемой, строгой и однозначной «охраной прав» не занимается. Уголовный розыск ищет преступников, финансовый полицейский ищет деньги и т.д.

В такой ситуации считать еще и адвокатуру и правоохранительной организацией было бы ошибочным. Хотя по существу она целиком и полностью занимается только и единственно этим.

В литературе высказывались мнения и о том, что адвокатура является "учреждением вспомогательно-судебным»[7]. Однако, на наш взгляд, правильно мнение Ю. Стецовского, который считает, что «юридическая природа суда и коллегий адвокатов различна»[8]. Многие авторы в разные годы сходились на той точке зрения, что адвокатура это есть общественная организация, что ее функция отнюдь не «вспомогательно-судебная»[9]. Надо не забывать, что для общественных организаций характерно следующее. Они создаются путем добровольного объединения лиц для осуществления конкретной деятельности, предусмотренной их уставом. Они построены на основе самоуправления, равенства прав членов, подчинение требованиям законности. Все они обладают организационным единством. На этой основе и утверждается, что «коллегия адвокатов – объединение негосударственные, профессиональные, добровольные».[10]

По этому поводу Ю. Стецовский пишет: «Как и другие общественные организации, коллегии адвокатов построены на началах самоуправления, которые характеризуются: добровольным членством, участием членов коллегии в управлении ее делами, и прежде всего участием в выборных органах и контроле за их деятельностью; соблюдением Закона об адвокатуре и выполнением решений выборных органов коллегий; материальным участием членов коллегии в создании ее имущественной основы».[11]

Заниматься адвокатской деятельностью, не будучи членом коллегии по ранее действующему советскому законодательству было невозможно. По действующему же законодательству, развязка данной проблемы достаточно проста – допуск к адвокатской деятельности ставится в зависимость от сдачи соответствующего экзамена и от получения соответствующей лицензии.

Вступление же в коллегию адвокатов является делом сугубо добровольным. Мы считаем, что в целях контроля за деятельностью адвокатов и защиты их интересов, необходимо ввести принцип обязательного членства в коллегии адвокатов.

С нашей точки зрения, серьезным недостатком действующего «Об Адвокатуре Кыргызской Республики и адвокатской деятельности» является то, что им не предусмотрены действенные механизмы контроля за профессиональной подготовкой адвокатов, соблюдением ими правил профессиональной этики и механизмы обеспечивающие доступность квалифицированной юридической помощи для малообеспеченных слоев населения. Сложность создания таких механизмов в рамках «Об Адвокатуре Кыргызской Республики и адвокатской деятельности» обусловлено тем, что любые формы контроля за адвокатской деятельностью, грозят обернуться ограничением ее свободы и самостоятельности и вылиться в зависимость адвокатов от решений государственных органов.

Кроме того, имея определенный доступ, в силу полномочий оговоренных в Уставах Коллегий адвокатов, к информации о результатах деятельности адвокатов, ее эффективности при защите прав и свобод граждан, Коллегии могут выполнять функции информационно – аналитического, статистического и контрольно-методического центра для адвокатов данной административно – территориальной единицы. Реализация этих функций в отношении адвокатов, носящие больше рекомендательный характер, в случаях грубых нарушений правил профессиональной этики, могут приобретать обязательный характер. Карательные функции этого органа могут выражаться в форме ходатайств перед органом, уполномоченным к лишению или приостановлению лицензии.

Итак, в наши дни перед адвокатурой поставлены задачи содействия охране прав и законных интересов всех физических и юридических лиц, отправлению правосудия, соблюдению и укреплению законности, воспитанию граждан в духе точного и неуклонного исполнения законов, уважение к правам, свободам, чести и достоинству других лиц[12].

Осуществлению этих задач подчинены основные направления деятельности адвокатуры.

    Общая задача адвокатская деятельности – оказание юридической помощи – конкретизируется в отдельных видах этой помощи, которые отражены в статье 24 Закона «Об Адвокатуре Кыргызской Республики и адвокатской деятельности».

Адвокатура - организация, бесспорно демократическая. Как отмечал Ю. Стецовский: «к демократическим принципам организации и деятельности адвокатуры относятся: добровольность вступления в коллегию адвокатов и выхода из нее; сочетание личных, коллегиальных, общественных и государственных интересов; материальная заинтересованность и социальная справедливость; независимость коллегии и ее членов; коллективность руководства; гласность; законность; принятие коллегией по собственной инициативе любых решений, если они не противоречат закону; активное участие адвокатов в жизни коллегии, свободное и деловое обслуживание ее работы; избрание путем прямого и тайного голосования на конкурсной, альтернативной основе органов и лиц, осуществляемых в коллегии функции руководства, их системное обновление и регулярное отчетность перед адвокатами; самоуправление коллегии, включая самостоятельность решения вопросов о ее численном составе, приеме, исключении и дисциплинарной ответственности; защита профессиональных прав и интересов членов коллегии и внимательное отношение к их нуждам и запросам; обязанность хранить профессиональную тайну и соблюдать профессиональную дисциплину».

     С нашей точки зрения, не все из выше перечисленных принципов является обязательными и характерными именно для демократических организаций.

      В статье 17 Закона Кыргызской Республики «Об Адвокатуре Кыргызской Республики и адвокатской деятельности» указаны принципы адвокатской деятельности

      К принципам деятельности адвокатуры помимо гарантий конституционного права на защиту, является независимость и самостоятельность адвоката при осуществлении адвокатской деятельности; законность, справедливость и гуманизм; осуществление адвокатской деятельности методами и средствами, не запрещенными законодательством Кыргызской Республики; соблюдение Кодекса профессиональной этики адвокатов; сохранение адвокатской тайны.

Нормативные акты:

1. Конституция Кыргызской Республики от 27 июня 2010 года;

2. Закон Кыргызской Республики «Об Адвокатуре Кыргызской Республики и адвокатской деятельности» от 14 июля 2014 года № 135;

Литература:

1. Буробина В.Н. «Адвокатская деятельность». Москва, 2001г.

2. Демидова Л.А. «Адвокатура в России». Москва, 2004г.

3. Кайсарова Г.М. Помощник адвоката (досудебная стадия)Бишкек – 2003 г.

4. Кучерена А.Г. «Адвокатура». Москва, 2004г.

5. Молчанова А.В., Хазиев Ш.Н. Адвокатура в Российской Федерации. Москва, 2011г.

6. Сопуев Ж.А. Руководство для адвоката. Бишкек, 2008г.