Удержание — это имущественное обеспечение.

ГК впервые назвал удержание одним из видов обеспечения выполнения обязательств, что вызвало спор со стороны ученых, поскольку, по мнению одних удержание является мерой оперативного воздействия, вторые считают его видом обеспечения выполнения обязательств, третьи — способом самозащиты, а некоторые — степенью ответственности.

Правовая природа удержания обусловлена тем, что кредитор, исполнив собственную обязанность по договору и ожидая исполнения встречной обязанности от должника, имеет право придержать у себя вещь, которой правомерно владеет на основании заключенного между сторонами договора, до выполнения должником обязательства.

Чтобы получить вещь, которую придерживает кредитор, должник должен выполнить действия, составляющие содержание обязательства. По этому поводу в литературе отмечается, что «если вещь должнику действительно необходима, он постарается исполнить обязательство как можно скорее, чтобы получить ее, а кредитор имеет право удерживать вещь, пока соответствующее обязательство не будет исполнено должником (ч. 1 ст. 594 ГК). Стимулирующий эффект удержания находится в прямой связи с потребностью должника в отношении данной вещи. При этом существенное значение имеет ее имущественная и неимущественная ценность для должника, потребность в ней в процессе производства.

Согласно ч. 1 ст. 594 ГК кредитор, который правомерно владеет вещью, подлежащей передаче должнику или лицу, указанному должником, в случае невыполнения им в срок обязательства относительно оплаты этой вещи или возмещения кредитору связанных с нею издержек и других убытков имеет право придержать ее у себя до выполнения должником обязательства. Это — общая норма, которая позволяет стимулировать должника к исполнению просроченного ним обязательства. Кроме того, ГК содержит специальные нормы, предоставляющие кредитору право придержать вещь, которой он правомерно владеет по договору определенного вида. В специальных нормах законодатель не только уточняет фигуру кредитора, но и указывает, для обеспечения которого именно обязанности должника кредитор вправе воспользоваться правом удержания. Так, согласно ст. 856 ГК, если по договору подряда заказчик не уплатил установленной цены работы или другой суммы, надлежащей подрядчику в связи с выполнением договора, подрядчик имеет право придержать результат работы, а также оборудование, остаток неиспользованного материала и прочее имущество заказчика, который есть у подрядчика. Согласно ч. 4 ст. 916 ГК по договору перевозки перевозчик имеет право удержать переданный ему для перевозки груз для обеспечения внесения провозной платы и других платежей. Часть 1 ст. 1019 ГК устанавливает, что по договору комиссии комиссионер имеет право для обеспечения своих требований придержать вещь, которая должна быть передана комитенту.

Если же удержание не обеспечило стимулирующего эффекта на должника, требования кредитора удовлетворяются из стоимости вещи, которая удерживается (ст. 597 ГК) по правилам, предусмотренным для залога, что свидетельствует о наличии у кредитора двух правомочий — права удерживать вещь до момента исполнения должником обязательства и права удовлетворить свои требования за счет этой вещи в случае неисполнения обязательства.

Соответственно, по нашему мнению, спор относительно юридической природы права удержания необходимо решить в пользу признания его одним из видов обеспечения выполнения обязательств, который и стимулирует должника к исполнению своего долга и защищает имущественные интересы кредитора путем обращения взыскания на удерживаемую вещь, если обязательства все же должником выполнено не будет.

Ретентором (кредитором, удерживающем вещь) и должником могут быть как физические, так и юридические лица, в том числе субъекты предпринимательской деятельности.

В отличие от других способов обеспечения исполнения обязательств, для применения которых, как правило, необходима предварительная договоренность сторон в виде заключения договора про определенный вид обеспечения, удержание — это законный вид обеспечения выполнения обязательств. Законодатель предоставляет возможность кредитору воспользоваться удержанием для обеспечения исполнения обязательства должником без предварительной договоренности сторон об этом, применить удержание именно в связи с нарушением (задержкой) обязательства должником. Для возникновения права удержания не требуется заключать договор в отношении права кредитора удерживать имущество должника, достаточным является наличие факта нарушения обязательства. Но это не означает, что стороны лишены права достичь согласия относительно удержания. Однако на практике договор про удержание заключается очень редко.

Для возникновения у кредитора права удержания необходимо одновременное наличие следующих условий: во-первых, удержание возможно лишь в отношении чужой вещи, то есть вещи, на которую право собственности принадлежит другому лицу, а не кредитору. Во-вторых, такая вещь должна находиться во владении кредитора. В-третьих, кредитор должен владеть вещью на законном основании. В-четвертых, кредитор вправе удерживать вещь должника, если иное не установлено договоренностью сторон в договоре.

Единственным основанием возникновения права удержания является неисполнение должником в срок обязательства: 1) по оплате вещи; 2) по возмещению кредитору связанных с вещью издержек и других убытков; 3) относительно других требований кредитора.

В отношении первой группы обязательств можно констатировать, что удержание обеспечивает исполнение должником денежных обязательств, связанных с вещью, которая придерживается кредитором. Обеспечение удержанием обязательств такого рода предусмотрено законодателем как общее правило, что подтверждается и положениями закона в отношении определенных видов договорных обязательств, которые возникают из договоров перевозки (ст. 916 ГК), комиссии (ст. 1019 ГК) и подряда (ст. 856 ГК). Ко второй группе обязательств законодатель относит другие требования кредитора, то есть требования, не связанные с оплатой вещи, которая придерживается, возмещением связанных с ней расходов и других убытков.

Видимо «другие требования», на которые указывает ч. 2 ст. 594 ГК, можно понимать как такие, которые возникают из договора, по которому кредитору была передана вещь, что содержится, но последние не имеют денежного характера. Однако, по нашему мнению, такие случаи случаются очень редко, если вообще могут иметь место. Считаем, что скорее «другие требования» кредитора по ч. 2 ст. 594 ГК — это те требования, возникающие из иных договоров, заключенных между теми же сторонами, срок выполнения которых уже наступил. При этом, на наш взгляд, данные требования могут иметь как денежный, так и неденежный характер, поскольку законодатель не указывает каких-либо ограничений относительно характера этих «других требований». Таким образом, не видим препятствий для применения кредитором удержания для обеспечения любых своих обязательств, возникших из иных договоров в отношении того же должника.

По нашему мнению, удержанием вещи требования кредитора не будут обеспечиваться только в случае, если стороны установят запрет в договоре, по которому определенная вещь передается во владение кредитору, или если иное не будет установлено законом ( ч. 2 ст. 594 ГК). Договоренность сторон относительно запрета применения права удержания кредитором может быть достигнуто как при заключении договора, связанного с передачей вещи, так и после его заключения. Главное, чтобы такая договоренность существовала на момент нарушения обязательства, поскольку именно с фактом нарушения обязательства должником закон связывает момент возникновения права удержания у кредитора как вида обеспечения выполнения обязательства.

При обеспечении удержанием других требований кредитора следует учитывать, что право на удержание возникает у кредитора с момента нарушения должником определенного обязательства, а имущество последнего может как находиться на этот момент во владении кредитора, так и попасть к нему позже. Например, должник не исполнил обязательства по договору займа на момент заключения между теми же сторонами договора хранения вещей должника, или срок исполнения должником договора займа наступил ранее прекращения договора хранения. Если же срок выполнения обязательства должником еще не наступил, то речь о праве удержания вести нельзя — нет нарушения обязательства как основания возникновения права удержания. Наличие вышеупомянутых условий возникновения права удержания необходимо для его правомерности.

Реализуя право на удержание вещи должника, ретентор защищает свое нарушенное право самостоятельно, без обращения к юрисдикционным органам, что дает основания отнести такие действия к способам самозащиты гражданских прав, под которыми понимается применение лицом средств противодействия, которые не запрещены законом и не противоречат моральным основам общества (ст. 19 ГК). Учитывая, что способы самозащиты многообразны и каждый из них должен соответствовать содержанию нарушенного права, характера действий правонарушителя, а также последствиям, вызванным этим нарушением (ч. 2 ст. 19 ГК), и то, что способ самозащиты — это порядок осуществления противодействия противоправным действиям или бездеятельности правонарушителя, закреплен актами гражданского законодательства, положениями договора или не определен нормативно, который подлежит применению лицом в соответствии с закрепленными законодательством условиями правомерности осуществления права на самозащиту без обращения к соответствующим юрисдикционным органам, считаем, что такое обеспечение, как удержание (статьи 594 — 597 ГК) может выступать способом самозащиты, закрепленным положениями актов гражданского законодательства, что соответствует нарушению, для прекращения которого он может использоваться. Данная мысль нашла поддержку и среди отечественных цивилистов.

Но при этом следует отметить, что удержание как обеспечение предусматривает обращение взыскания на удержанную вещь, если удержание последней не привело к исполнению обязательства должником. Удовлетворение же требований кредитора осуществляется по правилам, установленным законом в отношении предмета залога, и, нуждаясь обращения кредитора в суд, безусловно выходит за пределы самозащиты. Таким образом вести речь про удержание как способ самозащиты можно лишь в отношении первого этапа реализации кредитором своего права по данному обеспечению, а именно — права на удержание вещи.

Обращение взыскания на удержанную вещь осуществляется согласно Закона Украины «Об обеспечении требований кредиторов и регистрации обременений», который называет право удержания (залог движимого имущества) обеспечительными отягощениями (ст. 21).

Законодательство не требует обязательной регистрации права удержания. Однако поскольку имущество, которое удерживает кредитор, может быть обременено правами других лиц, приоритет права удержания устанавливается с момента его регистрации. Если же право удержания не было зарегистрировано, оно не имеет приоритета над зарегистрированными обременениями, но имеет высший приоритет над незарегистрированными отягощениями (ст. 14 Закона), а обременитель с высшим приоритетом имеет преимущественное право на обращение взыскания на предмет обременения. Последнее означает, что в случае удержания кредитором имущества, которое уже находится в залоге, он (при условии регистрации своего права) будет иметь преимущественное право на обращение взыскания на предмет обременения перед залогодержателем зарегистрированного ранее залога. Таким образом, законодатель, устанавливая приоритет обременений, предоставляет преимущества удержанию по сравнению с другим вещным обеспечением — залогом.

За счет предмета обременения интересы кредитора удовлетворяются в полном объеме, что включает возмещение убытков, взыскание неустойки, уплату процентов, расходы кредитора на удержание вещи и расходы, связанные с предъявлением иска и обращением взыскания на предмет обременения, и др.

Кредитор, который удерживает вещь, обязан немедленно уведомить об этом должника. Он не имеет права пользоваться этой вещью, и к нему не переходит право собственности на удерживаемую вещь. Должник, вещь которого придерживает кредитор, имеет право ею распорядиться, соответственно уведомив приобретателя об удержании вещи и правах кредитора.

В случае утраты, порчи или повреждения удерживаемой вещи кредитор несет ответственность на общих основаниях.

Прекращается удержание как на общих основаниях прекращения обязательств, так и в связи с: 1) прекращением обязательства, обеспеченного удержанием; 2) обращением взыскания на удерживаемую вещь; 3) выбытием вещи из владения ретентора.