Перед непосредственным составлением апелляционной или кассационной жалобы нужно выяснить, возможно ли обжалование данного решения в апелляционном, кассационном порядке, не пропущен ли срок на обжалование.

Далее необходимо изучить содержание решения суда. При этом следует обратить внимание на соблюдение процессуального закона (формальные реквизиты решения, состав суда, подписи в решении и протоколе, промежуточных определениях и т.п.). После чего нужно ознакомиться с протоколом судебного заседания и при наличии для этого оснований подать на него замечания. Затем надлежит приступить к проверке соответствия решения тем материалам, которые имеются в деле. Каждый вывод суда следует сопоставить с имеющимися в деле доказательствами и сделать заметки, какими материалами дела (указав их листы) опровергается тот или иной вывод суда. После чего необходимо проанализировать и подобрать нормы материального права, постановления Пленумов Верховного Суда РФ, регулирующие данные правоотношения, изучить судебную практику по подобным делам. В результате такого анализа появляется возможность продумать все нарушения, допущенные судом, взвесить их материально-правовое и процессуальное значение, оценить и отобрать те из них, которые пригодны для формулирования доводов жалобы.

Форма и содержание апелляционной и кассационной жалоб определены законом (ст. 363 и 375 УПК РФ), и к ним предъявляются практически одинаковые требования. Жалоба подается в письменном виде, процедуры подачи жалобы в устном виде действующим законодательством не предусмотрено.

Жалоба должна содержать:

наименование суда апелляционной (кассационной) инстанции, в который подаются жалоба или представление;

данные о лице, подавшем жалобу или представление, с указанием его процессуального положения, места жительства или местонахождения;

указание на приговор или иное судебное решение и наименование суда, его постановившего или вынесшего;

доводы лица, подавшего жалобу или представление, и доказательства, обосновывающие его требования;

перечень прилагаемых к жалобе или представлению материалов;

подпись лица, подавшего жалобу или представление.

Единственное различие, предусмотренное законом, заключается в том, что апелляционная жалоба должна содержать доказательства, обосновывающие требования автора жалобы, а кассационная - указание оснований для отмены или изменения судебного решения, предусмотренных ст. 379 УПК РФ. Это различие обусловлено спецификой апелляционного и кассационного рассмотрения уголовных дел. Для апелляционного рассмотрения наиболее важным является круг доказательств, подлежащих исследованию, а для кассационного - проверка законности, обоснованности и справедливости судебного решения, не подлежит ли оно отмене по указанному основанию.

Необходимость соблюдения требований, предъявляемых к содержанию жалоб, вызвана тем обстоятельством, что пределы судебного разбирательства в судах апелляционной и кассационной инстанций во многом ограничиваются рамками этих жалоб.

Выполнить требования, которые предъявляются законом к жалобе, не составляет труда, поскольку практически все формальные жалобы, которые должны быть в них изложены, указаны в копиях обжалуемых судебных решений, которые вручаются сторонам.

В то же время не все указанные в законе элементы жалоба должна содержать в обязательном порядке. Однако при отсутствии в жалобе таких элементов, которые могут воспрепятствовать рассмотрению уголовного дела, судья возвращает их для пересоставления авторам и назначает соответствующий срок для устранения недостатков.

Если требования судьи не выполнены и пересоставленные жалобы в установленный срок судье не поступили, они считаются не поданными, и при отсутствии жалоб от других участников процесса дело в суд кассационной инстанции не направляется, а приговор считается вступившим в законную силу. Постановление судьи об отказе в приеме жалобы и о ее возврате должно быть мотивированным и может быть само по себе обжаловано.

Таким образом, можно выделить следующую структуру апелляционной, кассационной жалобы. Она состоит из следующих частей:

вводной;

описательной, содержащей указание на решение суда, которое обжалуется;

мотивировочной, содержащей доводы заявителя жалобы, а также основания, по которым решение суда следует считать неправильным;

резолютивной (просительной), в которой выражено требование лица, подающего жалобу;

перечня прилагаемых к жалобе доказательств;

подписи лица, подавшего жалобу.

В вводной части жалобы указывается наименование суда, в который адресуется жалоба; наименование лица, подающего жалобу, его процессуальный статус, место жительства или местонахождения. Ниже располагается название документа - кассационная или апелляционная жалоба.

Содержательную часть жалобы целесообразно начинать с указания сути резолютивной части решения, а затем последовательно излагать те вопросы, которые будут подвергнуты критике в жалобе. Предпочтительно в одном разделе сосредоточить ссылки на все нарушения процессуальных норм, допущенные судом при рассмотрении дела, а в другом - писать о неполноте выяснения обстоятельств дела, о недоказанности обстоятельств, имеющих значение для дела, о несоответствии выводов суда обстоятельствам дела.

Так как в соответствии со ст. 360 УПК РФ суд, рассматривающий в апелляционном или кассационном порядке, проверяет законность, обоснованность, справедливость приговора или иного судебного решения, то их отсутствие и надлежит обжаловать.

Все доводы жалобы следует подвести под основание (основания), указанные в ст. 369 или 379 УПК РФ, по которым суд апелляционной (кассационной) инстанции будет иметь возможность отменить приговор суда.

Указание на те материально-правовые или процессуально-правовые нарушения, которые являются основаниями отмены или изменения приговора в апелляционном или кассационном порядке:

несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой или апелляционной инстанции;

нарушение уголовно-процессуального закона;

неправильное применение уголовного закона;

несправедливость приговора, - является наиболее значимым звеном в составлении апелляционной или кассационной жалобы.

Основная деятельность адвоката при подготовке кассационной жалобы должна строиться на установлении вышеуказанных обстоятельств и их фактически и юридически аргументированном отражении в тексте жалобы.

В содержании основного текста жалобы адвокату следует указывать не свою позицию по делу, касающуюся недоказанности обвинения, а привести обоснованную критику приговора суда с опровержением его выводов.

Исчерпав все доводы и аргументы о неправильности судебного решения, можно приступить к составлению резолютивного, просительного раздела кассационной жалобы. Требование должно быть безальтернативным, должна четко прослеживаться прямая зависимость от полномочий суда апелляционной, кассационной инстанции. В конце жалоба подписывается подающим ее лицом. К апелляционной, кассационной жалобе следует приложить копию обжалуемого судебного акта. Кассационные жалоба и приложенные к ней письменные доказательства подаются в суд с копиями, число которых должно соответствовать числу лиц, участвующих в деле.

Адвокату следует учитывать, что до начала судебного заседания в суде апелляционной или кассационной инстанции он имеет возможность изменить жалобу либо дополнить ее новыми доводами. Дополнительная жалоба и ее доводы должны расцениваться судом апелляционной и кассационной инстанции как составные части, в том случае если она расширяет содержание основной жалобы, либо как отказ от ряда положений основной жалобы, о чем следует обязательно указать в дополнении.

Наряду с возможностью обжалования судебных актов, не вступивших в законную силу, адвокатом может использоваться и такой эффективный механизм защиты интересов своего доверителя, как возможность обжалования вступивших в законную силу приговора, определения, постановления суда.

В соответствии со ст. 402 УПК РФ подозреваемый, обвиняемый, осужденный, оправданный, их защитники или законные представители вправе ходатайствовать о пересмотре вступивших в законную силу приговора, определения, постановления суда.

По своему содержанию и предназначению пересмотр вступивших в законную силу судебных решений и новое рассмотрение дела - дополнительный способ обеспечения правосудности приговоров, который, имея резервное значение, используется, когда неприменимы или исчерпаны все другие средства процессуально-правовой защиты.

В случае, если суд кассационной инстанции не соглашается с доводами стороны, обжаловавшей приговор, и оставляет приговор без изменения, заинтересованное лицо не лишается возможности дальнейшего обжалования приговора в надзорную инстанцию. Пересмотр законности и обоснованности судебных решений в порядке надзора есть не что иное, как возможность исправления судебных ошибок.

После вынесения решения судом кассационной инстанции в случаях, когда судебные решения не отменяются или изменяются, они вступают в законную силу, и лишь после этого приговоры (постановления, определения), могут быть обжалованы в порядке надзора. Это обстоятельство, а также пределы прав надзорной инстанции являются особенностями данной стадии уголовного процесса. Срок принесения жалобы в порядке надзора не ограничен.

Адвокат подает надзорную жалобу лишь с согласия своего подзащитного или лиц, по поручению которых он ведет дело.

Одновременно с подачей жалобы адвокат может заявить ходатайство о допуске его к участию в разбирательстве дела в суде надзорной инстанции для осуществления обязанностей защитника и представления интересов обвиняемого (ч. 2 ст. 407 УПК РФ) - и это видится весьма целесообразным, исходя из сложности ведения дела в суде надзорной инстанции.

В соответствии со ст. 404 УПК РФ надзорные жалоба или представление, составленные в соответствии с требованиями, предъявляемыми к кассационной жалобе (ст. 375 УПК РФ), и с учетом положений закона о недопустимости поворота к худшему при пересмотре судебного решения в порядке надзора (ст. 405 УПК РФ), направляются непосредственно в суд надзорной инстанции, правомочный пересматривать обжалуемое судебное решение.

Общие требования, предъявляемые к жалобе в порядке надзора те же, что и к кассационной. Изложенные выше обстоятельства обусловливают следующие дополнительные требования, которым должна соответствовать надзорная жалоба:

при составлении надзорной жалобы адвокату следует внимательно изучить более широкий, чем при кассационном обжаловании, круг документов;

необходимо полностью изложить суть дела;

в жалобе следует полностью привести резолютивную часть обжалуемого приговора;

при составлении жалобы адвокату следует учитывать, что он подвергает критике не только приговор суда первой инстанции, но и судебные акты вышестоящих судов;

основания для отмены судебного решения в порядке надзора по возможности должны соответствовать тем основаниям, которые адвокат указывал в кассационной жалобе;

надзорная жалоба должна содержать просьбу, основанную на ч. 1 ст. 408 УПК РФ;

к жалобе, помимо копий судебных документов, могут быть приобщены имеющие значение для дела документы.

К надзорной жалобе в обязательном порядке адвокат должен приложить:

1) копию приговора или иного судебного решения, которые обжалуются;

2) копию приговора или определения суда апелляционной инстанции, определения суда кассационной инстанции, постановления суда надзорной инстанции, если они выносились по данному уголовному делу;

3) в необходимых случаях копии иных процессуальных документов, подтверждающих, по мнению заявителя, доводы, изложенные в надзорных жалобе или представлении.

Адвокат также должен представить в суд надзорной инстанции ордер на оказание юридической помощи соответствующему лицу, а также справку о месте отбывания наказания лица, в отношении которого подается надзорная жалоба.

По результатам изучения надзорной жалобы судья выносит одно из следующих постановлений:

1) об отказе в удовлетворении надзорных жалобы или представления;

2) о возбуждении надзорного производства и передаче надзорных жалобы или представления на рассмотрение суда надзорной инстанции вместе с уголовным делом, если оно было истребовано.

Адвокату следует учитывать, что в соответствии со ст. 412 УПК РФ внесение повторных надзорных жалоб или представлений в суд надзорной инстанции, ранее оставивший их без удовлетворения, не допускается, а надзорные жалоба или представление на приговор, определение или постановление суда, вынесенные после отмены предыдущих решений в кассационном порядке или в порядке надзора, могут быть внесены в порядке, установленном УПК РФ, независимо от мотивов, по которым были отменены первоначальные приговор, определение или постановление суда. Это означает, что в случае продолжения процедуры обжалования приговора в надзорном порядке адвокату следует подавать жалобу в вышестоящий, по сравнению с первым, суд.

Составление ходатайств

Какой-либо общей формы составления ходатайства не существует, поэтому оно составляется в произвольной форме применительно к конкретной ситуации. Рекомендуется следующая структура ходатайства. Вводная часть с указанием должности, звания, фамилии, имени, отчества должностного лица (наименование органа), которому адресуется ходатайство. Далее указывается процессуальное положение, фамилия, имя, отчество заявителя, адрес его места жительства или его местонахождения.

Далее идет наименование процессуального документа - ходатайство. Содержательная часть ходатайства начинается с указания обстоятельства дела, которые необходимо доказать или разъяснить. После чего излагается суть ходатайства и высказывается просьба стороны суду. Например, приобщить документы к материалам дела, которые доказывают те или иные обстоятельства, либо назначить почерковедческую экспертизу для установления подлинности подписи на документе и т.п. В конце, при наличии, указывается перечень документов, прилагаемых к ходатайству. Ходатайство подписывается лицом, его подавшим, с указанием даты.

Оформление адвокатом результатов опроса лица с его согласия

Следует заметить, что, закрепив право адвоката проводить опрос лица с его согласия, законодатель не урегулировал ни порядок его проведения, ни фиксацию результатов.

Существует два основных подхода к вопросу о фиксации результатов опроса. Первый - составление специального акта (протокола опроса лица с его согласия, акта опроса лица с его согласия*(285)). Другой вариант закрепления результатов опроса - более предпочтительный - изложение содержания беседы в ходатайстве с указанием лица, подлежащего вызову для его допроса следователем*(286). В любом случае, чтобы полученная защитником в результате опроса информация стала доказательством по уголовному делу, он должен заявить соответствующее ходатайство, и оно должно быть удовлетворено лицом (органом), ведущим производство по делу. Это может быть ходатайство о приобщении протокола опроса лица с его согласия к материалам уголовного дела или о допросе опрошенного с его согласия адвокатом лица в качестве свидетеля.

Второй вариант более предпочтителен, так как даже в случае отказа в удовлетворении ходатайства оно в соответствии со ст. 120 УПК РФ подлежит приобщению к материалам уголовного дела, а поскольку сведения, полученные при опросе, будут являться приложением к ходатайству, то они подлежат приобщению к тем же материалам уголовного дела.

Н.П. Кузнецова указывает, что целесообразно рассматривать результаты опроса как составную часть ходатайства о вызове лица в суд для его допроса. Результаты опроса в таком случае, по ее мнению, помогут суду в принятии правильного решения по заявленному ходатайству, но не будут дополнять материалы дела неполноценным с точки зрения принципа публичности доказательством. Вышестоящим судам будет проще оценить законность принятия решения суда по заявленному ходатайству, особенно в случае его отклонения*(287). Адвокат В.В. Паршуткин рекомендует подобное оформление результатов опроса для преодоления противодействия следователя вовлечению информации, имеющей доказательственное значение, полученной защитником в результате опроса: "...избегайте ходатайств о приложении к материалам дела протоколов опроса. Можете не сомневаться - Вам в этом откажут. ...Протокол опроса целесообразно прилагать к письменным ходатайствам о допросе в судебном заседании (во время предварительного расследования) того или иного свидетеля. Но они должны быть лишь приложением к этим ходатайствам"*(288).

Следует заметить, что в отсутствие нормативного регулирования процедуры опроса лица с его согласия и фиксации его результатов адвокатское сообщество разработало Методические рекомендации по реализации прав адвоката, предусмотренных п. 2 ч. 1 ст. 53, ч. 3 ст. 86 УПК РФ и п. 3 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре", одобренные Советом Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации (протокол от 22 апреля 2004 г. N 5)*(289). В соответствии с этими рекомендациями, ход и результаты опроса предлагается фиксировать в специальном документе, назвав его, например, "Протокол опроса лица с его согласия". В документе должны найти отражение следующие данные: сведения об адвокате, проводившем опрос, с указанием адвокатского образования, адвокатской палаты субъекта РФ, в которых значится этот адвокат; его номер в соответствующем реестре и номер ордера, на основании которого он выполняет поручение по данному делу; фамилия, имя, отчество, дата и место рождения опрашиваемого лица, его место жительства, место работы, должность, домашний и рабочий телефоны, сведения о документах, удостоверяющих его личность, отношение к обвиняемому и потерпевшему; отметка о согласии на опрос. Протокол опроса лица с его согласия должен соответствовать требованиям, предъявляемым к протоколу допроса свидетеля (ст. 189-191 УПК РФ).

В соответствии с этими же рекомендациями опрос может быть оформлен в виде ответов на конкретные вопросы либо в форме свободного рассказа с постановкой уточняющих вопросов в его конце.

Адвокат должен разъяснить опрашиваемому положение ч. 3 ст. 86 УПК РФ и соответствующие положения Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре", которые дают ему право проводить опрос. Вместе с тем он не должен объявлять или разъяснять опрашиваемому нормы закона, относящиеся к даче показаний свидетелем в процессуальном порядке, в частности, статьи Уголовного кодекса РФ об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний*(290). Однако ему следует предупредить опрашиваемого о возможности вызова к следователю, дознавателю или в суд, где он должен будет подтвердить факты, изложенные адвокату. Защитнику необходимо разъяснить лицу, давшему согласие на опрос, что впоследствии при допросе его в качестве свидетеля он будет предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний и за отказ от дачи показаний по ст. 307 и 308 УК РФ.

Адвокат может осуществить фиксацию информации при помощи технических средств, но только при согласии на это опрашиваемого лица, причем получить это согласие, представляется, необходимо в письменном виде.

Таким образом, результаты опроса должны быть изложены письменно, в свободной форме защитником, а лучше - самим опрашиваемым лицом. Составляемый в результате опроса документ должен содержать:

необходимые данные об опрашиваемом (фамилию, имя, отчество, дату рождения, место жительства, ссылку на документ, удостоверяющий личность);

об адвокате, который производит опрос (фамилию, имя, отчество; адвокатское образование, адвокатская палата субъекта РФ, в которых значится этот адвокат, его номер в соответствующем реестре и номер ордера, на основании которого он выполняет поручение по данному делу);

сведения о согласии опрашиваемого на проведение опроса;

сведения о дате, времени и месте проведения опроса;

сведения о применении технических средств фиксации информации при проведении опроса и о согласии на их применение опрашиваемого;

фактические обстоятельства, ставшие известными опрашиваемому лицу.

Результаты опроса должны быть подписаны как опрошенным, так и самим адвокатом, на каждой странице и в конце.

Примечание. К настоящей главе имеется соответствующее приложение в конце книги. Кроме того, по данной теме можно использовать материал из глав 4 и 5 книги "Адвокат. Навыки профессионального мастерства" / под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. - М.: Волтерс Клувер. 2006. - С. 86-139.