Поможем в ✍️ написании учебной работы

Имя

Поможем с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой

Выберите тип работыЧасть дипломаДипломная работаКурсовая работаКонтрольная работаРешение задачРефератНаучно - исследовательская работаОтчет по практикеОтветы на билетыТест/экзамен onlineМонографияЭссеДокладКомпьютерный набор текстаКомпьютерный чертежРецензияПереводРепетиторБизнес-планКонспектыПроверка качестваЭкзамен на сайтеАспирантский рефератМагистерская работаНаучная статьяНаучный трудТехническая редакция текстаЧертеж от рукиДиаграммы, таблицыПрезентация к защитеТезисный планРечь к дипломуДоработка заказа клиентаОтзыв на дипломПубликация статьи в ВАКПубликация статьи в ScopusДипломная работа MBAПовышение оригинальностиКопирайтингДругое

Нажимая кнопку "Продолжить", я принимаю политику конфиденциальности

Тема 1. Предмет та система курсу . Задачі порівняльного правознавства та його роль у вивченні господарського права та процесу в зарубіжних країнах.

1. Поняття порівняльного правознавства, його роль, функції та значення у вивченні господарського права зарубіжних країн.

2. Поняття господарського права зарубіжних країн.

3. Основні правові сім’ї та їх загальна характеристика.

 

Коммерческие организации

Особенностью классификации юридических лиц по частному праву Германии является то, что среди юридических лиц различают союзы или общества и учреждения.

Признаки юридических лиц.

1. Общества приобретают правосубъектность с момента их внесения в реестр.

2. Все общества должны иметь Правление, а структура общества подлежит отражению в его Уставе.

3. Общества могут быть созданы с целью ведения хозяйственного, коммерческого предприятия или без таковой. Если предприниматель­ство является целью создания и деятельности общества, оно является хозяйственным, торговым обществом (или хозяйственным союзом — в зависимости от терминологии конкретного перевода).

Виды юридических лиц и порядок их создания.

  I. Торговые общества или хозяйственные союзы (торговые товарищества, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, акционерные коммандитные и производствен­ные и хозяйственные кооперативы, поскольку их целью является из­влечение прибыли).

1. Коммерческие (торговые) товарищества Германское право предусматривает возможность существова­ния двух видов коммерческих (торговых) товариществ: полного тор­гового товарищества и коммандитного товарищества.

Полное торговое (коммерческое) товарищество. Полное товарищество как такое общество, кото­рое имеет целью ведение предпринимательской деятельности (торго­вого промысла в терминологии ГТУ) под общим фирменным наиме­нование (общей фирмой), если ответственность его участников перед кредиторами общества не ограничена, т. е. участники несут полную и солидарную ответственность по долгам товарищества.

Цель полного товарищества — осуществление торговой деятельности. Это значит, что по своему виду и объему она должна соответство­вать понятию коммерческой деятельности. Поэтому само полное това­рищество является коммерсантом.

По торговому праву Германии мелкие коммерсанты, а также мелкие ремесленники и лица, занимающиеся кустарным промыслом, не обла­дают правом на создание полного товарищества.

В деловом обороте полное товарищество действует под единой фир­мой. Фирма полного товарищества должно содер­жать фамилию хотя бы одного из его участников и указание на органи­зационно-правовую форму. Наименование полного товарищества может включать также фамилии всех участников.

Полное товарищество — это самостоятельная хозяйственная едини­ца, которая имеет собственное наименование, может выступать креди­тором и дебитором, приобретать права собственности и иные вещные права, выступать в качестве истца и ответчика.

Несмотря на это, полное товарищество в Германии не является юридическим лицом, т. е. оно не обладает правосубъектностью. Это так называемое соли­дарное товарищество. Имущество участников таких товариществ принадлежит им, с точки зрения германского права, солидарно: от­дельный участник товарищества, в силу долевого участия в нем, не приобретает определенной квоты (доли) в имуществе товарище­ства.

Учредительным документом полного товарищества является до­говор о товариществе (или учредительный договор). Договор заклю­чается не менее чем двумя лицами, которые могут быть не только фи­зическими лицами. В качестве участника полного товарищества может выступать юридическое лицо (акционерное общество или об­щество с ограниченной ответственностью) или другое полное това­рищество.

В учредительном договоре должна быть определена цель деятель­ности товарищества, а также тот вид деятельности, которым участни­ки товарищества намерены заниматься. Кроме того, в договоре опре­деляются порядок внесения и размеры вкладов участников.

Учредительный договор имеет значение с точки зрения определе­ния внутренних отношений. Поэтому товарищество считается созданным с момента заключения учредительного договора, который должен быть нотариально удостоверен.

Участники товарищества должны внести согласованные суммы. Участник, который не вносит вовремя свой вклад, уплачивает процен­ты с того дня, когда должен был произойти платеж.

Полученное в результате взносов имущество является общим совместным имуществом участников. Свой пай участник не может свободно передать другим, если иное не предусмотрено самим договором. Выбывающий участник несет ответственность по обязательствам товарищества в течение 5 лет с момента регистрации в торговом реестре выхода участника из полного товарищества. Принимаемые в товари­щество новые участники несут ответственность и по обязательствам, возникшим до их вступления.

Участники товарищества обязуются способствовать достижению совместной цели. Поэтому они подчиняются так называемому «обще­му долгу верности», который, в частности, запрещает участникам пол­ного товарищества конкурировать с самим товариществом.

Учредительным договором определяется порядок ведения дел това­рищества, а также порядок принятия решения участниками товарище­ства.

Участники товарищества в целом свободны в определении усло­вий своей деятельности от общего имени. Однако есть некоторые императивные правила. Назовем среди них норму § 121 ГТУ, со­гласно которой из годовой прибыли каждому участнику причитает­ся в первую очередь доля в размере 4% его пая. Но если годовой при­были для этого недостаточно, то доли определяются по более низкой ставке.

Участник товарищества не может без согласия других партнеров уменьшить свой пай. Однако он вправе взять из кассы товарищества (с учетом будущего распределения годовой прибыли) до 4% от своего пая, установленного за последний хозяйственный год.

В отношениях с третьими лицами полное товарищество призна­ется созданным только с момента регистрации в Торговом реестре (§ 123 ГТУ).

Заявление о внесении в Торговый реестр подается всеми участника­ми товарищества. Такое заявление должно содержать следующие све­дения: фамилию, имя и состояние каждого из участников, фирму това­рищества и указание на его местонахождение, момент, с которого началась деятельность товарищества.

Кроме того, участники, которые в соответствии с договором между ними вправе представлять товарищество в отношениях с третьими ли­цами, должны графически воспроизвести фирму (фирменное наиме­нование) вместе со своей подписью для хранения в суде. Такое прави­ло позволяет при рассмотрении споров с участием товарищества избежать сомнений в том, кем были подписаны договоры и иные доку­менты, представленные в судебное заседание.

В коммандитном товариществе помимо полных товарищей, чья ответственность также является полной, есть коммандитисты, от­вечающие в пределах своих вкладов в имущество товарищества. Товарищество, целью которого является занятие промыслом под общей фирмой, является коммандит­ным товариществом, если у одного или нескольких участников ответ­ственность перед кредиторами товарищества ограничивается суммой определенного имущественного вклада (коммандитисты), в то время как для других участников ограничение ответственности не установ­лено (участники, несущие личную ответственность).

Учредительным документом коммандитного товарищества являет­ся договор о товариществе. При заявлении товарищества в торговый реестр в заявлении, кроме данных, указываемых при регистрации пол­ного товарищества, должны быть указаны коммандитисты и сумма вкладов каждого из них.

Коммандитист не имеет права на ведение дел товарищества. Как и любой участник товарищества, коммандитист обязан соблюдать долг верности, однако на него не распространяется запрет на конкуренцию с товариществом. Коммандитист имеет право на участие в прибыли. Вместе с тем он не обладает правом изъятия определенной суммы из имущества товарищества, как это предусмотрено в отношении полных товарищей в товариществе.

Коммандитист отвечает перед кредиторами в пределах своего вклада, размер которого указывается в торговом реестре. Если ком­мандитист полностью внес свой вклад, то он по обязательствам това­рищества вообще не несет ответственности своим имуществом. Ог­раниченная ответственность коммандитиста является неотъемлемой характерной чертой коммандитного товарищества.

Особенной формой коммандитного товарищества является товари­щество, в котором в качестве единственного участника с полной ответ­ственностью выступает общество с ограниченной ответственностью. Поскольку общество с ограниченной ответственностью является юри­дическим лицом, то в данной форме коммандитного товарищества ни одно физическое лицо не несет ответственности своим личным иму­ществом.

Участниками названных торговых товариществ (ОНО и КС) могут быть как физические лица, так и лица юридические.

Негласное товарищество.

Нередко в бизнесе какого-либо коммерсанта участвует только сво­им имущественным вкладом иное лицо — физическое или юридиче­ское.

Такое участие или партнерство называется негласным товарище­ством, т. е. неизвестным третьим лицам, не объявленным публично.

Тот коммерсант, в бизнесе которого принимает участие негласный участник, сам в полном объеме несет  все обязанности и приобретает все права по сделкам, заключенным при ведении дел.

В конце каждого хозяйственного года негласному участнику выпла­чивается причитающаяся ему часть прибыли.

Ответственность негласного участника по долгам ограничена раз­мерами его вклада (внесенного или оставшегося невнесенным).

Негласному участнику принадлежит право контроля  за сделками собственника.

При прекращении товарищества негласный участник имеет право получить свой вклад в денежной форме.

Общество с ограниченной ответственностью. Правовое положение общества с ограни­ченной ответственностью по германскому праву определяется посвя­щенным им специальным законодательным актом — Законом об об­ществах с ограниченной ответственностью, который имеет более чем вековую историю: он был принят в 1892 г. и действует в настоящее вре­мя, претерпев некоторые изменения и дополненный незначительным числом новых норм.

Такая стабильность основополагающих норм коммерческого права является, возможно, одной из причин того, что германские коммерсан­ты известны своей законопослушностью.

Важной особенностью ООО по германскому праву явля­ется то, что эта правовая форма может применяться не только для ве­дения предпринимательской деятельности, но и для любой иной деятельности, лишь бы она велась с целью, допускаемой законом. Таким образом, ООО может быть учреждено и для так называемых идеаль­ных целей, т. е. для некоммерческой деятельности.

Учредительным документом ООО выступает договор, который подписывается всеми участниками общества и требует обязательной нотариальной формы. Участники могут нотариально оформить пере­дачу своих полномочий на подписание учредительного документа дру­гому лицу (в коммерческой практике в этой роли нередко выступают сами нотариусы).

Учредительный договор должен содержать следующие сведения об обществе: фирменное наименование общества и его местонахождение; предмет деятельности; сумму уставного капитала; сумму вклада, кото­рый должен внести в уставный капитал каждый участник (уставный вклад).

Если участники должны выполнять еще какие-то обязательства в отношении общества, об этом также следует прямо указать в договоре.

Фирменное наименование ООО должно содержать либо указание на предмет деятельности общества, либо указание на фамилию хотя бы одного участника и обязательное указание на характер общества — «с ограниченной ответственностью».

Местонахождение общества должно содержать точный адрес того помещения, где находятся органы управления общества. Должны быть указаны город, улица, номер дома и помещения в нем (офиса, конторы, бюро).

Кроме того, следует учесть, что § 24 ВСВ содержит норму, согласно которой место нахождения общества — это место, где расположено его Правление. Если место нахождения общества иное — это должно быть прямо указано в учредительном документе.

Минимальный размер уставного (учредительного) капитала составляет 50 000 немецких марок.

Минимальный размер вклада каждого участника определяется в договоре, но не должен быть менее 500 немецких марок. Вклады раз­ных участников могут быть неравными по размеру, однако они долж­ны быть кратными 100 немецким маркам. Сумма уставных вкладов должна быть равна сумме уставного капитала. Один участник не мо­жет иметь более одного уставного вклада.(На данный момент используется евро)

При учреждении общества необходимо внести не менее 25 тысяч немецких марок в уставный капитал, а каждый участник должен вне­сти не менее четверти своего уставного вклада.

Заявление о регистрации. Для регистрации общества в Торговом реестре оно должно сделать заявление в тот суд, на территории округа которого общество имеет место нахождения.

К заявлению на регистрацию должны быть приложены следующие документы:

♦ договор об учреждении общества и доверенности представителей, если они подписывали договор об учреждении общества;

♦ полномочия управляющих, если они не назначены в договоре об обществе;

♦ подписанный заявителями список участников, где должны быть указаны фамилия, имя, сословие и место жительства участников, а также сумма уставного вклада каждого;

♦ документы, подтверждающие размер вносимых участниками вещных (не денежных) вкладов;

♦ наконец, если деятельность общества требует разрешения от го­сударства, — такое разрешение (например, органов, осуществля­ющих лицензирование или санитарный контроль).

Оплата пая в полном объеме обязательна для каждого участника. Если он эту обязанность не исполняет, то ему должно быть направ­лено в письменном виде (заказным письмом) соответствующее тре­бование, а затем — повторное, с предупреждением об исключении из общества. Этот последний, дополнительный срок, который пре­доставляется участнику для погашения своей задолженности по взносам, должен быть не менее месяца. По истечении такого срока, посредством направляемого ему заказного письма, участник объяв­ляется утратившим в пользу общества свой пай и произведенные частичные взносы.

Органы управления ООО. Органами управления в обществе являются собрание участников и управляющие, а если соответству­ющая норма указана в договоре общества, то и наблюдательный со­вет.

Управляющие общества должны быть указаны в учредительном до­кументе. Это могут быть как участники общества, так и иные лица.

Общее собрание участников. К исключительной компетенции общего собрания участников относятся, в частности, следующие вопросы:

♦ утверждение годового итога (отчета) и использование результата (доходов);

♦ востребование взносов по уставным вкладам;

♦ разделение и изъятие паев;

♦ назначение и отзыв управляющих и утверждение их отчетов;

♦ мероприятия по проверке и надзору за ведением дел;

♦ назначение доверенных лиц и уполномоченных на ведение всего бизнеса (делового предприятия) — прокуристов;

♦ предъявление требований по возмещению ущерба, который при­чиняется обществу со стороны управляющих или участников в связи с учреждением общества и ведением дел, а также предста­вительство общества в процессах, которые ему надлежит вести против управляющих.

При голосовании участников по решению указанных вопросов при­меняется предельно простой принцип подсчета голосов: каждые сто немецких марок пая предоставляют один голос.

По общему правилу голосование проводится на собрании. Однако проведения собрания не требуется, если все участники письменно со­гласились с предложенным им решением.

Акционерное общество. Правовое положе­ние акционерных обществ определяется, кроме норм Гражданского и Торгового кодексов, Законом об акционерных обществах от 6 сентяб­ря 1965 г. с последующими изменениями. Этот закон состоит из пяти книг, 410 статей.

Акционерное общество определяется как общество с собственной правосубъектностью, т. е. является юридическим лицом.

По обязательствам перед своими кредиторами общество отвечает только своим имуществом. Таким образом, акционеры рискуют толь­ко средствами, вложенными в приобретенные ими акции.

В отличие от ООО, которое может быть учреждено одним лицом, акционерное общество (в дальнейшем — АО) должно иметь не менее пяти учредителей.

АО относится к торговым обществам, хотя предметом его дея­тельности может быть не только бизнес, но и некоммерческие сфе­ры.

Учредительным документом является устав, где следует указать традиционные сведения, которые должны быть в учредительных до­кументах любого иного хозяйственного общества.

Устав акционерного общества утверждается акционерами, являю­щимися учредителями общества.

Устав подлежит нотариальному удостоверению. Если он утверж­дался представителями учредителей, то доверенности также должны быть нотариально удостоверены.

В уставе указываются следующие сведения:

♦ учредители;

♦ номинальная сумма эмиссии и сумма акций каждого рода (вида), принятых на себя учредителями;

♦ оплаченная сумма уставного капитала;

♦ фирменное наименование и место нахождения общества;

♦ предмет деятельности; в частности, в промышленных и торго­вых предприятиях должны быть указаны виды продукции и то­варов, которые будут производиться или станут предметом тор­говли;

♦ размер уставного капитала;

♦ номинал акций каждого рода и вида и их число;

♦ указание на именные и предъявительские акции;

♦ число членов правления или правила определения этого числа;

♦ определение формы публикаций сведений об обществе: его отчет­ности и иных сведений, подлежащих обязательному опубликова­нию.

Минимальный размер уставного капитала для акционерных об­ществ по германскому праву предусмотрен в сумме 100 000 евро. Под уставным капиталом, называемом основным (Спіпсікаркаї), понимается «та номинальная денежная сумма, ко­торая подлежит внесению акционерами в качестве вознаграждения за приобретение членства в акционерном обществе».

Образование общества осуществляется путем распространения ак­ций между учредителями, без обращения к публике. При создании об­щества его акционерный капитал должен быть полностью размещен, т. е. покрыт подпиской, а определенная его часть, установленная зако­ном, оплачена.

Регистрация общества, т. е. внесение его в торговый реестр, осуще­ствляется на основании заявления, которое подается за подписями всех учредителей и членов правления общества.

К заявлению должны быть приложены нотариально заверенный ус­тав и документы, подтверждающие оплату принятых учредителями акций, документы о назначении правления и наблюдательного совета.

Производственные и хозяйственные кооперативы.

Правовое положение производственных и хозяйственных коопера­тивов в Германии определяется Законом «О производственных и хо­зяйственных кооперативах»

Согласно ст. 1 Закона, кооператив определяется как общество с неограниченным числом членов, целью которого является содей­ствие получению дохода или ведению хозяйственной деятельности членов посредством совместного ведения предпринимательской дея­тельности.

В соответствии с целью, для которой создается кооператив, Закон называет следующие их виды:

♦ союзы по авансированию и кредитованию (кредитные коопера­тивы в терминологии российского законодательства);

♦ союзы по добыче и переработке сырья;

♦ союзы по совместной продаже сельскохозяйственной или промыс­ловой продукции (сбытовые кооперативы и складские союзы);

♦ союзы по производству товаров и их продаже за общий счет (про­изводственные кооперативы);

♦ союзы по совместной оптовой закупке товаров для потребления и производства и для их розничной реализации (потребительские союзы);

♦ союзы по заготовке и потреблению за общий счет сельскохозяй­ственной или ремесленной продукции;

♦ союзы по возведению жилья (жилищно-строительные коопера­тивы).

Все эти кооперативы отнесены к так называемым «зарегистрирован­ным кооперативам».

Фирменное наименование кооператива не должно содержать указа­ний на фамилии его членов. В фирме следует указывать предмет дея­тельности кооператива, и в нее должны быть включены слова «зареги­стрированный кооператив».

Минимальное число членов кооператива — семь.

Учредительным документом является устав, который должен быть представлен в простой письменной форме.

Регистрация кооператива осуществляется путем внесения его в Ре­естр кооперативов, который ведется судом того округа, на территории которого находится кооператив.

Кооператив должен иметь правление и наблюдательный совет.

К заявлению на регистрацию прилагаются устав, принятый об­щим собранием и подписанный членами кооператива, и его копия, а также копия документов об образовании правления и наблюдатель­ного совета, список членов кооператива, свидетельство ревизоров о допустимости регистрации кооператива и экспертное заключение о том, вызывают ли личные или хозяйственные отношения, в частно­сти имущественное положение кооператива, опасения за интересы кооператива либо его кредиторов.

Для внесения кооператива в реестр необходимо также представить образцы подписей и документы о представительских полномочиях членов правления.

Вступление в кооператив оформляется в следующем порядке: всту­пающий подает письменное заявление о вступлении в кооператив. После его приема правление должно направить документы о приеме и заявление вступающего в суд, который вносит вступающего в список кооператива. Регистрация осуществляется немедленно. Членство в кооперативе возникает с момента регистрации вступления в суде.

Управление в кооперативе осуществляют общее собрание, наблю­дательный совет и правление.

Проверка деятельности кооператива ведется так называемыми ре­визионными объединениями, членство в одном из которых обязатель­но для каждого кооператива.

Коммерческие организации.

Юридические лица, выступающие субъектами торговых отношений (торговые компании), имеют специальную правоспособность, определяемую в уставе при учреждении данного юридического лица.

Закон определяет правовой статус следующих торговых компаний: компаний на паях и акционерных компаний. К компаниям на паях относятся полное и простое коммандитное товарищества. К акционерным компаниям относятся акционерное общество, акционерное общество упрощенного типа и акционерное коммандитное товарищество. Промежуточное положение между компаниями на паях и акционерными компаниями занимают компании с ограниченной ответственностью (товарищества с ограниченной ответственностью и ООО, принадлежащие одному лицу).

Компании, создаваемые с участием государственного капитала или муниципальных образований, называются смешанными компаниями, статус которых определен специальными законами. Точно так же специальное законодательство определяет правовое положение компаний, полностью принадлежащих государству (так называемые национализированные предприятия).

Полное товарищество - компания, члены которой выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность, в том числе и по долгам компании. Это объединение и физических, и юридических лиц.

По праву Франции полное товарищество является юридическим лицом. Его участники имеют статус коммерсанта. Они солидарно отвечают по долгам товарищества и несут при этом полную (неограниченную) ответственность по таким долгам. При этом важно учесть, что правило об ответственности участников полного товарищества по его долгам действует не только в период существования этого юридического лица, но и продолжается еще в течение пяти лет после его ликвидации.

Учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, в котором определяются название товарищества, его местонахождение, цель и предмет деятельности, срок, на который товарищество создается, размер складочного капитала, сведения об участниках. Полное товарищество регистрируется в торговом реестре, о чем делается публикация в «Официальном бюллетене гражданских и коммерческих объявлений».

Прибыль и убытки в полном товариществе распределяются пропорционально вкладам участников.

Управление товариществом осуществляют один или несколько управляющих, которые могут и не быть участниками товарищества. В этом случае они не приобретают статус коммерсанта. Полномочия управляющих (управляющего) определяются в учредительном договоре.

Коммандитное товарищество.

Простое коммандитное товарищество — это компания на паях, в которую входят два типа участников: один или несколько неполных участников, отвечающих за долги компании пропорционально размерам своих вкладов, а не по статусу коммерсанта; один (несколько) полных участников, имеющих статус членов с полной ответственностью, т.е. являющихся коммерсантами с неограниченной и солидарной ответственностью.

Среди участников такого товарищества могут быть юридические лица и индивидуальные коммерсанты.

Для создания коммандитного товарищества достаточно наличие одного полного товарища и одного неполного (коммандитиста).

Учредительным документом такого товарищества является учредительный договор. Минимальный размер складочного капитала не установлен.

Общество с ограниченной ответственностью. Общество (товарищество) с ограниченной ответственностью — это компания, участники которой несут ответственность за убытки в пределах своих вкладов. Такое общество рассматривается как промежуточная форма между акционерным обществом и обществом на паях.

Максимальное число участников общества с ограниченной ответственностью — 50. Если число участников превышает эту цифру, то в течение двух лет такое юридическое лицо должно быть преобразовано в акционерное общество или обязано уменьшить количество участников.

При создании общества все доли участия должны быть равны, полностью распределены между учредителями и полностью оплачены, если они делаются в натуре или наличными деньгами.

Высшим органом общества выступает собрание участников, причем если участников более 20, то обязательно проведение ежегодного собрания и создание коллегиального органа (Наблюдательного совета) не менее чем из трех человек. Для обществ с меньшим составом такие требования не обязательны. Исполнительный орган – управляющий.

Каждый участник имеет право участвовать в принятии решений и обладает числом голосов, равным числу его долей участия.

Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью осуществляют ревизоры (избираются участниками или назначаются судом).

Акционерное общество.

Акционерное общество определяется как компания, капитал которой разделяется на акции.

В отличие от украинского права, здесь нет такой классификации АО, как открытые и закрытые общества. Французское право использует иной критерий: могут быть такие АО, которые «пользуются общественными сбережениями», т. е. проводят публичную подписку на акции, и обычные АО, не пользующиеся общественными сбережениями, т. е. не проводящие публичной подписки.

АО, обращающиеся к публичной подписке, должны иметь уставный капитал не менее чем 1 млн 500 тысяч франков. Если же АО не проводит публичную подписку на акции и они распределяются только между акционерами-учредителями, то уставный капитал имеет более низкую минимальную границу: он должен быть не менее 250 тысяч франков.

Число учредителей АО не может быть менее семи. Максимальный предел численности акционеров закон не устанавливает.

Учредительным документом АО является устав, в котором обязательно указываются: форма компании, ее цель, наименование, юридический адрес, срок деятельности, размеры денежных вкладов, размер акционерного капитала, форма акций, уступка акций, органы управления, правила проведения общих собраний, правила распределения прибылей и создания резервов, фамилии и адреса первых руководителей и ревизоров, а также данные обо всех физических и юридических

Подписки и платежи акций удостоверяются сертификатом депозитария, который ведет список подписчиков и обеспечивает хранение средств, внесенных в оплату акций.

При создании АО без обращения к публичной подписке, все акции должны быть распределены между учредителями. Взносы подтверждаются сертификатом депозитария. Устав АО подписывается акционерами после выдачи сертификата депозитария. Устав такого АО содержит указание на оценку взносов в натуре, а также сведения о первых администраторах или первых членах наблюдательного совета и первых ревизорах по счетам.

В качестве акционерного капитала выступает стоимость всех акций плюс отчисления от прибыли.

Управление АО. Закон № 66-537 устанавливает трехуровневую структуру управления АО, но допускает возможность для АО выбрать систему управления из двух вариантов, регламентированных законом. Первый вариант — так называемое «классическое руководство», при котором руководство АО осуществляет Административный совет, ко-торый избирает Президента (Генерального директора). Второй вариант — руководство «нового типа», заимствованное из немецкого права, при котором АО руководит совет директоров, а наблюдательный совет осуществляет контроль за его деятельностью.

Вариант управления АО должен быть определен в уставе общества.

Общее собрание — высший орган общества. В период между собраниями действуют наблюдательный совет или Административный совет, который возглавляет Президент — Генеральный директор.

Акционерное коммандитное товарищество определяется как компания, капитал которой создан полными товарищами, имеющими статус коммерсанта и обладающими неограниченной и солидарной ответственностью за долги компании, и неполными членами товарищества, являющимися акционерами и несущими ответственность за убытки компании в пределах своих вкладов.

Регистрация коммерческих организаций. Учредительными документами при создании коммерческих организаций являются учредительный договор или устав.

Важным условием создания любой коммерческой организации является публикация сообщения о ее создании в специальном официальном издании, которое распространяется по всем торгово-промышленным палатам Франции, а членство в этих палатах является обязательным для всех коммерсантов. Таким образом, все заинтересованные лица всегда имеют возможность сообщить об обстоятельствах, препятствующих созданию данной компании, и тем самым воспрепятствовать регистрации таких компаний, создание которых нарушает действующее законодательство (например в тех случаях, когда учредители или управляющие не вправе заниматься предпринимательской деятельностью).

Одновременно с публикацией сообщения о создании компании ее учредители должны составить и подписать документ, который называется «декларация о соответствии». В ней содержится информация обо всех проделанных операциях и заявление учредителей об отсутствии нарушений законодательства в этой сфере.

Указанные документы в течение 1 месяца после публикации направляются в регистрационные службы, функционирующие при торгово-промышленных палатах.

Они, в свою очередь, вносят соответствующие сведения в государственный торговый реестр, который ведут торговые или, при их отсутствии, общегражданские суды по месту нахождения создаваемого общества.

Государственная регистрация осуществляется на основании заявления, которое должно быть составлено по разработанной стандартной схеме, и приложенных к этому заявлению документов.

В заявлении о государственной регистрации (внесении в торговый реестр) должны содержаться следующие сведения:

♦     фирменное наименование общества;

♦     организационно-правовая форма создаваемого общества;

♦     предмет деятельности;

♦     размер основного капитала с уточнением способов его оплаты;

♦     адрес головного офиса и всех других офисов на территории Франции и за рубежом и т.д.

Регистрационная служба направляет заявителю выписку из торгового реестра с подтверждением факта регистрации и с указанием регистрационного номера. Если же регистрационная служба отказала в регистрации, то сообщается причина такого отказа.

Дата регистрации общества является официальной датой создания (учреждения) данного юридического лица. Торговый реестр является публичным и открытым. Информация о зарегистрированных компаниях публикуется в «Официальном бюллетене гражданских и коммерческих объявлений». В официальном юридическом издании публикуется также информация о реорганизации обществ.1

В течение 1 месяца после регистрации в налоговое управление должно быть направлено уведомление о создании общества.

Субъекты хозяйствования.

Индивидуальный предприниматель «Коммер­сант — это тот, кто совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто он обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опы­том вследствие того, что он использует услуги агента, брокера или лич­ного посредника, который ведет себя так, как будто он обладает таки­ми знаниями и опытом». Каких-либо иных формальных требований законодательство США не устанавливает.

Коммерческие организации по праву США. Партнерства.

По законодательству США, товарищества (партнерства) не являют­ся юридическими лицами. Учредительным документом в партнерстве является только так называемый товарищеский договор.

ООО. В некоторых штатах США существуют законы о компаниях с ограниченной ответственностью, которые по характеру создания и де­ятельности схожи с ООО в европейском (континентальном) праве.

Например, в штате Колорадо был принят Закон о компаниях с ограни­ченной ответственностью, в соответствии с которым ответственность участников установлена только в пределах долей. Количество участ­ников — один или более и, как правило, двухуровневая структура уп­равления — общее собрание и менеджер-управляющий.

Особым видом юридического лица, сочетающего корпорацию и партнерство, являются профессиональные корпорации («партнер­ство, включая профессиональную корпорацию»). Они создаются по профессиональному принципу и объединяют юристов, аудиторов, вра­чей, финансистов. Партнеры в такой корпорации несут неограничен­ную ответственность, а так называемые паедержатели (акционеры) — ответственность только в пределах стоимости акций либо паев.

Корпорации. В соответствии с ней корпорация рассматривается как формируемая на добровольной основе система связей между уча­стниками корпоративных отношений.

Законодательство США выделяет публичные и частные корпорации. Публичные корпорации создаются главным образом для использования в сфере управления. К таким корпора­циям относятся государственные и муниципальные органы (города, округа).

Могут быть так называемые полупубличные корпорации, т. е. те, которые создаются для удовлетворения каких-либо общих нужд насе­ления, например корпорации в сфере снабжения населения газом, электричеством, водой и т. д. Выделяются корпорации непредпринимательские, не преследующие цели осуществления коммерческой дея­тельности. Их правовое положение регулируется специальным зако­нодательством.

Особое место в экономической жизни США принадлежит предпри­нимательским корпорациям, относящимся к категории частных корпораций. По своему характеру предпринима­тельская корпорация схожа с акционерным обществом, известным ев­ропейскому праву.

Американская доктрина выделяет следующие признаки предприни­мательской корпорации.

Во-первых, участники корпорации несут ограниченную ответствен­ность по долгам корпорации.

Во-вторых, акции свободно отчуждаются участниками корпорации. Исключениями являются закрытые корпорации, для которых установ­лены ограничения на передачу акций.

В-третьих, признаком корпорации является централизованное уп­равление, когда управленческие функции выполняют обособленные от участников корпорации органы (Совет директоров).

Наконец, в-четвертых, корпорация характеризуется признаком «вечного существования», что означает ее независимость от состава участников корпорации. Выход кого-либо из участников не влияет на существование корпорации.

В системе предпринимательских корпораций особое место занима­ет закрытая корпорация. Это корпорация, все акции которой или толь­ко голосующие акции находятся во владении одного акционера или группы тесно связанных между собой акционеров. В регламенте такой корпорации должно содержаться прямое указание на ее статус как за­крытой корпорации.

Законодательство о корпорациях. В области регулирования право­вого положения предпринимательских корпораций большое значение отводится Примерному (Модельному) закону о предпринимательских корпорациях 1969 г., разработанно­му Американской ассоциацией адвокатов. Новая редакция Примерно­го закона была одобрена Американской ассоциацией юристов в 1984 г.

Примерный закон непосредственно на территории ни одного штата не действует. На его основании штаты (а регулирование предприни­мательских корпораций — это вопрос штатного законодательства) мо­гут разрабатывать и принимать свои законы в зависимости от того, ка­кие цели они ставят: либо создать наиболее благоприятный режим в деятельности корпорации, либо, наоборот, установить более жесткие требования.

Практически во всех штатах были приняты законы о корпорациях.

Среди законов штатов, определяющих статус предпринимательских корпораций, следует назвать законы штатов Делавэр, Калифорния и Нью-Йорк. Это — Общий закон о корпорациях штата Делавэр, Кодекс о корпорациях штата Ка­лифорния и закон о предприниматель­ской корпорации штата Нью-Йорк.

Создание корпорации. Корпорацию может учредить любое юриди­ческое и физическое лицо, организация, партнерство, как отечествен­ное, так и иностранное. В качестве учредителя корпорации вправе вы­ступить и одно лицо. Законы некоторых штатов предусматривают, что учредителем может быть только физическое лицо.

Учредители корпорации должны представить документ, соответ­ствующий определенной форме. Устав корпорации регистрируется государственным секре­тарем штата, в котором предполагается деятельность корпорации. Секретарь штата выдает свидетельство об инкорпорации. Все последующие изменения статуса корпорации оформляются со­ответствующими сертификатами.

Учредительные документы. Устав: помимо общих требований, указания наименования, видов деятельности, местонахождения и т.д., в уставе корпорации определяется размер уставного капитала. Однако он является лишь максимально возможным, в рам­ках которого будет варьироваться уставный капитал.

Устав подписывается учредителями или, если в уставе уже по­именованы директора, директорами корпорации. По закону штата Нью-Йорк устав подписывается учредителями или их доверенными лицами.

С момента регистрации устава корпорация считается состоявшейся и может начинать деятельность. Однако после этого необходимо со­звать учредительное собрание учредителей корпорации, которое ут­верждает состав совета директоров или выбирает состав совета дирек­торов, если директора ранее не были назначены учредителями, одобряет представленный регламент, принимает на корпорации дого­воры, заключенные учредителями до создания корпорации, утвержда­ет печать корпорации.

Регламент является вторым документом корпорации. Он не подле­жит регистрации, но законодательство устанавливает ряд положений, которые должны содержаться в регламенте, если их нет в уставе кор­порации: количество директоров в совете директоров корпорации; положения об ответственности директоров за свои действия; порядок проведения и созыва собраний акционеров, проведения заседаний совета директоров, порядок оповещения о собраниях и заседаниях; установление обязанностей директоров, их вознаграждения.

Регламент содержит и множество других норм, регулирующих внутренние отношения корпорации. Его положения не должны проти­воречить законодательству и уставу корпорации.

Управление корпорацией. С точки зрения структуры управления, США относится к тем странам, законодательство которых предусмат­ривает двухуровневую структуру управления: общее собрание и совет директоров (управляющие, директора). Иногда в американской систе­ме управления корпорациями выделяется третье звено управления — исполнительный орган (президент корпорации).

 

Коммерческие организации .

Государственное промышленное предприятие остается важней­шим субъектом хозяйственной деятельности и играет исключитель­ную роль в государственном секторе китайской экономики.

Правовое положение государственного промышленного предприя­тия определено Законом КНР о промышленном предприятии общена­родной собственности 1988 г. В соответствии с ним промышленное предприятие общенародной собственности представляет собой социа­листическую организацию, производящую товары и самостоятельно ведущую хозяйственную деятельность согласно закону, самостоятель­но отвечающую за прибыли и убытки, использующую самостоятель­ный хозяйственный расчет.

Имущество предприятия относится к общенародной собственнос­ти. Государство, в соответствии с принципом отделения права соб­ственности от права хозяйствования, предоставляет предприятию имущество в хозяйственное управление (ст. 2 Закона). Вместе с тем закон не раскрывает содержание хозяйственного управления, а лишь перечисляет права и обязанности предприятия (глава 3 Закона).

Руководство предприятием осуществляет директор. В соответ­ствии с законом, при выдвижении на должность директора использу­ется один из следующих методов: 1) назначение или приглашение ком­петентным правительственным ведомством; 2) избрание собранием представителей рабочих и служащих. Директор несет полную ответ­ственность за «развитие материальной и духовной культуры предпри­ятия» (ст. 45 Закона).

Коллективные предприятия. Второй после общенародной формой собственности на средства производства в КНР является «коллектив­ная собственность трудящихся масс», на которой основаны коллектив­ные предприятия.

Коллективные предприятия существуют в промышленности и в сельском хозяйстве. Они создаются самым широким кругом учредите­лей, как правило, на основе паевого (долевого) участия.

В течение первого десятилетия реформы китайский законодатель не ставил себе задачу создать надлежащее нормативное регулирование статуса этих субъектов хозяйственной деятельности. Лишь в начале 90-х гг. появились нормативные акты, благодаря которым были за­креплены следующие разновидности предприятий, действующих в сфере экономики коллективной собственности. К таким предприяти­ям относятся:

 - городские предприятия коллективной собственности- предприятие коллективной собственности (коллективное предприятие) является социалистической хозяйственной организаци­ей, имущество которой находится в коллективной собственности тру­дящихся масс. В такой организации осуществляется совместная тру­довая деятельность, а распределение по труду представляет собой основной способ распределения. Принципами деятельности городского коллективного предприятия являются финансовое самообеспечение, самостоятельный хозрасчет, самостоятельная ответственность за прибыли и убытки; самостоятель­ное хозяйствование, демократическое управление; общие накопления; самостоятельное распоряжение; распределение по труду; паевое распределение прибыли

- волостные и деревенские предприятия коллективной собствен­ности; Правовое положение волостных и деревенских предприятий кол­лективной собственности определено соответствующим Положением, принятым в 1990 г. Положение применяется в отношении предприя­тий, коллективно создаваемых крестьянами волостей (включая посел­ки и т. д.), деревень (включая группы деревенских жителей). Такие предприятия рассматриваются как составная часть экономики Китая, основанная на социалистической общественной собственности.

       Эти предприятия выступают чем-то вроде общинной собственно­сти, управление которой осуществляется либо крестьянским коллек­тивом, либо коллективной хозяйственной организацией, под которой имеется в виду в первую очередь производственная бригада. Вместе с тем возможно создание и функционирование коллективных предпри­ятий в деревне без закрепления их организационного единства и соот­ветствующей степени имущественной обособленности.

Крестьянские паевые кооперативные предприятия. Правовой статус крестьянских паевых кооперативных предприятий определен Временным положением о крестьянских паевых коопера­тивных предприятиях 1990 г. По Положению, такие предприятия представляют собой кооперативное хозяйство трудящегося крестьян­ства, экономику социалистической коллективной собственности тру­дящихся масс (ст. 3).

Такие предприятия свободно образуются сельскими жителями по их инициативе. Они могут создаваться в сферах промышленности, транспорта и коммуникаций, строительства, торговли, общественного питания, а также для освоения производства новой продукции при ус­ловии соблюдения ограничений, установленных законодательством.

       Для создания предприятия необходимо письменное соглашение участников. Учредителями могут выступать как минимум три жителя числом крестьян.

Предприятие действует на основании устава, который регистриру­ется в установленном порядке. Оно является юридическим лицом, осуществляет «самостоятельный хозрасчет, самостоятельно ведет хо­зяйствование, само отвечает за прибыли и убытки».

Обязательным для кооперативного предприятия является внесение пая в виде денежных средств, вещей, техники или личное трудовое уча­стие. Распределение по труду выступает основным принципом коопе­ративного предприятия, а распределение прибыли происходит про­порционально паевым взносам.

Частные предприятия. Результатом экономической реформы яви­лось признание за гражданами права заниматься предпринимательской деятельностью как на индивидуальной основе, так и в сообществе с дру­гими гражданами. В экономике страны стали появляться частные хо­зяйства. Вместе с тем частные хозяйства рассматриваются как дополне­ние социалистической экономики. В 1988 г. в Конституцию КНР было внесено следующее дополнение: «Государство допускает существова­ние и развитие частного хозяйства в пределах, установленных законом. Частное хозяйство является дополнением к социалистической экономи­ке, основанной на общественной собственности».

Среди нормативных актов, определяющих статус частных хозяйств и предприятий, следует назвать Временное положение о частных пред­приятиях 1988 г.

Временное положение понимает под частными предприятиями из­влекающие прибыль хозяйственные организации, средства которых относятся к частной собственности и численность работающих в кото­рых не менее 8 человек.

Частные предприятия могут заниматься любыми видами деятельно­сти в пределах, установленных законами, положениями и политикой госу­дарства. Им не разрешается заниматься производственно-хозяйственной деятельностью в военной и финансовой областях, производить продук­цию, запрещенную государством.

Временное положение различает три вида частных предприятий: самостоятельные предприятия; артельные предприятия; компании с ограниченной ответственностью.

Под самостоятельным предприятием понимается предприятие, ос­нованное на капиталовложениях одного лица. Лица, вкладывающие капитал в такие предприятия, несут неограниченную ответственность по деловым обязательствам предприятия (ст. 7).

Артельным предприятием является предприятие, созданное двумя и более частными лицами, которые в соответствии с соглашением вкладывают капиталы, вместе хозяйствуют, вместе отвечают за при­были и убытки. Участники артельного предприятия несут неограни­ченную солидарную ответственность по деловым обязательствам предприятия (ст. 8).

Самостоятельное предприятие и артельное предприятие не являют­ся юридическими лицами и представляют собой простейшие формы предпринимательской деятельности граждан.

Под компанией с ограниченной ответственностью понимается предприятие, в котором вкладчики отвечают перед компанией в объе­ме вложенных ими средств, а компания несет ответственность по сво­им деловым обязательствам всеми своими средствами (ст. 9).

Временное положение о частных предприятиях содержало лишь одну статью, касающуюся содержания устава компании с ограничен­ной ответственностью. Другие вопросы: управление компанией, поря­док прекращения и реорганизации компании и пр. — во Временном положении не раскрывались.

Компания с ограниченной ответственностью создается участника­ми в количестве от 2 до 50 на их совместные вклады. Учредительным документом такой компании является устав, содержание которого оп­ределено ст. 22 Закона о компаниях. На уставе компании участники ставят свои подписи, если это граждане, или печати — если участника­ми являются юридические лица.

В уставе компании указывается зарегистрированный капитал, под которым понимается стоимость реально внесенных вкладов всех участников к моменту регистрации компании. Закон определяет мини­мальные размеры зарегистрированного капитала, которые варьируют­ся в зависимости от сферы деятельности компании. Так, для компании, занимающейся производственной деятельностью, зарегистрированный капитал должен быть не менее 500 тысяч юаней, а для компании, заня­той научно-техническими разработками, действующей в сфере услуг, — 100 тысяч юаней.

После проверки того факта, что участники полностью внесли свои вклады, представитель, указанный участниками, либо доверенное лицо, действующее от имени всех участников, обращается в орган, ве­дающий регистрациями компаний, с заявлением о регистрации. При условии соблюдения установлений закона такой орган производит реги­страцию и выдает «Удостоверение о хозяйствовании», дата выдачи ко­торого считается датой образования компании.

Под акционерной компанией с ограниченной ответственностью Закон понимает компанию, капитал которой разделяется на акции с равной стоимостью. Акционеры несут ответственность перед компа­нией в пределах стоимости акций, которыми они владеют, а компания несет ответственность по своим обязательствам всем своим имуще­ством.

Акционерные компании являются также юридическими лицами и обладают правом собственности на все имущество, образованное из вкладов участников.

Закон о компаниях выделяет две формы создания акционерной ком­пании: инициаторами и путем привлечения средств. В первом случае инициаторы подписываются на все акции, которые должны быть выпу­щены компанией, и создают компанию. Во втором случае инициаторы подписываются только на часть акций, которая составляет не менее чем 35 % всех акций компании, а остальная часть акций распределяется пу­тем открытой подписки.

Акционерная компания образуется не менее чем пятью инициатора­ми, при этом более половины инициаторов должны проживать на тер­ритории Китая. Максимальное число участников для акционерной компании «путем образования инициаторами» не установлено.

Создание акционерной компании проводится с разрешения уполно­моченного Государственным советом ведомства либо народного пра­вительства на уровне провинции.

Учредительным документом акционерной компании является устав, содержание которого определено ст. 79 Закона о компаниях. Мини­мальный размер зарегистрированного капитала, т. е. реально полу­ченной общей стоимости акционерного капитала к моменту регист­рации компании, составляет 10 миллионов юаней.

Регистрация предприятий как юридических лиц . Регистрация осуществляется в специальных органах по регистра­ции — Государственном управлении торгово-промышленной админи­страции и местных органах торгово-промышленной администрации всех уровней.

Регистрации подлежат следующие основные данные: наименование предприятия как юридического лица, его место нахождения, место хозяйствования, законный представитель, сектор экономики, сфера хозяйствования, способ хозяйствования, зарегистрированный капи­тал, количество персонала, пределы хозяйствования, филиалы и от­деления.

По законодательству КНР, предприятие как юридическое лицо мо­жет использовать только одно наименование, которое утверждается органом по регистрации. После проверки и регистрации предприятие приобретает исключительное право на наименование.

Орган по регистрации осуществляет проверку представленных до­кументов, перечень которых определен Положением о порядке регистрации предприятий. После проверки регистрирующим органом пред­ставленных документов организации выдается «Удостоверение о хозяйствовании предприятия как юридического лица». С этого момен­та предприятие считается созданным как юридическое лицо и может иметь свою печать, открывать счета в банках, заключать договоры, ве­сти хозяйственную деятельность. О создании предприятия, изменении его наименования, прекращении предприятия органом по регистрации делается публичное объявление.

Если после получения «Удостоверения о хозяйствовании предпри­ятия как юридического лица» предприятие в течение шести месяцев не развернет хозяйственную деятельность или прекратит ее на целый год, считается, что предприятие прекратилось. Орган по регистрации изымает «Удостоверение...», печать предприятия, а также уведомляет о прекращении предприятия банк.

4. Банкротство предприятий. Банкротство предприятий определе­но Законом о банкротстве предприятий 1986 г. и Законом о компа­ниях 1993 г. Закон о банкротстве предприятий применяется в «опытном порядке» и только к предприятиям общенародной соб­ственности. В Законе о компаниях банкротству компаний посвяще­ны всего несколько статей раздела 8, содержащих общие положения о банкротстве и о ликвидационной группе.

По Закону о банкротстве банкротом объявляется предприятие, ко­торое вследствие неудовлетворительного хозяйствования и управле­ния терпит серьезные убытки и не в состоянии исполнить долговые обязательства, сроки которых истекли.

Дело о банкротстве рассматривается народным судом по месту на­хождения должника. С ходатайством об объявлении должника банк­ротом могут обратиться и кредиторы, и должник.

После принятия к рассмотрению дела народный суд уведомляет об этом должника, делает публичное объявление и созывает первое со­брание кредиторов.

Вышестоящий орган предприятия, в отношении которого подано ходатайство об объявлении банкротом, может ходатайствовать об упо­рядочении деятельности должника. Срок упорядочения не должен превышать двух лет.

При подаче ходатайства об упорядочении дел должник представля­ет собранию кредиторов проект мирового соглашения. При одобрении мирового соглашения судом процедуры, связанные с банкротством, приостанавливаются.

О порядке упорядочения деятельности предприятия регулярно со­общается собранию кредиторов. При невыполнении мирового согла­шения, при продолжающемся ухудшении финансового состояния дол­жника, при истечении срока упорядочения народный суд может принять решение о прекращении процесса упорядочения и объявить предприятие банкротом.

При объявлении должника банкротом народный суд назначает ликвидационную группу, в состав которой входят представители вышестоящего органа, финансовых органов, а также другие специа­листы.

Ликвидационная группа выявляет имущество должника, решает вопросы о расторжении или исполнении договоров должника.

Из имущества должника покрываются расходы, связанные с управ­лением имуществом, а также иные процессуальные расходы по делу о банкротстве.

После первоочередного покрытия расходов за счет имущества долж­ника производятся расчеты в следующем порядке:

♦ задолженность по выплате заработной платы;

♦ по уплате налогов;

♦ по обязательствам в связи с делом о банкротстве.

После окончания процедуры, связанной с банкротством, ликвида­ционная группа обращается в ведомство, где было зарегистрировано предприятие, для регистрации его ликвидации.

Закон о банкротстве предусматривает административную и уголов­ную ответственность законного представителя предприятия-должни­ка, а также вышестоящего органа за банкротство предприятия.

Вопросы для самоконтроля:

1. Джерела комерційного права Китаю.

2. Правовой статус индивидуальных предпринимателей.

3. Дайте определение понятия «артель».

4. Правовой статус государственных промышленных предприятий.

5. Правовой статус коллективных предприятий.

6. Правовой статус крестьянских паевых кооперативных предприятий.

7. Правовой статус частных предприятий.

8. Правовой статус компаний с ограниченной ответственностью.

9. Правовой статус акционерных компаний с ограниченной ответственностью.

10. Порядок регистрации предприятий как юридических. лиц.

11. Правовое регулирование банкротства предприятий.

 

Коммерческие организации

Юридические лица, по праву Японии, определяются как правоспособные объединения людей, преследующих определенные цели. По праву Японии юридические лица делятся на юридические лица частного права, публичного права, юридические лица, представляющие общественный интерес.

Юридические лица, ставящие целью извлечение прибыли, преследуют цели частного интереса исключительно своих членов: прибыль такого юридического лица распределяется между членами такого юридического лица.

Существуют два вида юридических лиц, ставящих целью извлечение прибыли. Первые извлекают прибыль от осуществления предпринимательской деятельности. К ним относятся торговые компании, правовое положение которых определено Торговым кодексом. Вторые — извлекают прибыль посредством иных действий, кроме осуществления коммерческой деятельности. К ним относятся гражданско-правовые компании, предприятия сельского хозяйства, горного дела и пр. Их правовое положение также определено нормами Торгового кодекса.

К торговым компаниям относятся полное товарищество, коммандитное товарищество и акционерная компания.

Полное товарищество — это объединение, учрежденное с целью совершения сделок как способа осуществления предпринимательской деятельности. Товариществом считается и такое объединение, целью которого является получение прибыли, даже если его деятельность не предполагает совершение торговых сделок.

Полное товарищество является юридическим лицом, действует на основании устава, который подписывается каждым членом товарищества.

В уставе полного товарищества должны быть определены:

♦     цель деятельности;

♦     торговое наименование;

♦     полное имя и местожительство каждого члена;

♦     местонахождение головной конторы и каждого филиала;

♦     характер и сумма вклада, который должен быть сделан каждым членом, а также критерии его оценки.

Установлен закон запрета конкуренции. Решения принимаются большинством голосов товарищей. Член товарищества не может без согласия других товарищей заключать сделки, связанные с предпринимательской деятельностью товарищества, или стать товарищем с неограниченной ответственностью или директором другого товарищества.

Ответственность – солидарная всем своим имуществом.

Коммандитное товарищество – это компания на паях, в которую входят два типа участников: один или несколько неполных участников, отвечающих за долги товарищества пропорционально размером своих вкладов и не являющихся по статусу коммерсантами; один или несколько полных участников, имеющих статус коммерсантов с неограниченной и солидарной ответственностью по обязательствам товарищества.

Акционерная компания – компания, уставный фонд которой разбит на акции, а члены (акционеры) несут ответственность за убытки в зависимости от размера вкладов.

Мин количество участников – 7. Учредительный документ – устав, нотариально заверенный. Официальное объявление. Директор – аудиторы – инспектор суда, который следит за учреждением компании.

Торговые сделки

К торговым сделкам относятся сделки, непосредственно связан­ные с торговлей в экономическом смысле. Торговыми являются сдел­ки, вытекающие из организации и деятельности предприятий и организаций.

Законодательство Японии выделяет следующие виды торговых сде­лок: абсолютные торговые сделки, торговые сделки, осуществляемые в виде промысла; вспомогательные торговые сделки.

К абсолютным торговым сделкам относятся сделки, направленные на возмездное приобретение движимости, недвижимости или ценных бумаг с целью продажи их с прибылью или направленные на продажу имущества, приобретенного таким образом; биржевые сделки; сделки, относящиеся к векселям и другим коммерческим ценным бумагам.

Промысловыми торговыми сделками являются такие сделки, ко­торые непосредственно осуществляются лицами, производящими товары или представляющими услуги исключительно с целью по­лучения заработка. К таким сделкам, в частности, относятся сдел­ки, целью которых является возмездное приобретение или аренда движимого или недвижимого имущества с намерением сдачи его в аренду или действия с целью сдачи в аренду имущества, приобре­тенного или арендованного таким образом; сделки по перевозке; сделки, связанные с издательской деятельностью; страхование; осу­ществление представительства по торговым сделками и некоторые другие.

Вспомогательные торговые сделки — это такие торговые сделки, которые совершает коммерсант в предпринимательской деятельности.

Если сделка является торговой для обеих сторон, она считается дву­сторонней торговой сделкой. Односторонней торговой сделкой явля­ется сделка, торговая только для одной стороны.

Торговые сделки являются возмездными: коммерсант может требо­вать разумное вознаграждение, если совершил в пользу другого лица действие в рамках своей предпринимательской деятельности. Ставка процентов по торговым сделкам равна 6 % годовых.

Свобода совершения сделок признается в той мере, в какой не нару­шаются «положения закона о публичном порядке» (ст. 91 ГК Японии). Сделки, противоречащие обязательным предписаниям закона, пуб­личному порядку и добрым нравам, являются недействительными.

Свобода договора может быть ограничена в случаях, предусмотрен­ных законами, в целях обеспечения публичных интересов.

Так, в некоторых случаях может быть установлена обязанность ак­цепта или обязанность оферты (так называемые приказные (ордер­ные) договоры). Некоторыми законами может быть ограничена свобо­да определения содержания договоров. Например, Закон об аренде земли, Закон о сельскохозяйственных землях, Закон о трудовых стан­дартах признают недействительными условия договоров, которые пре­дусматривают чрезмерную выгоду для экономически превосходящего субъекта.

Законодательство Японии регламентирует договоры стандартного характера, которые заключаются между субъектами, занимающими монопольное положение на рынке товаров, и потребителями.

Торговый кодекс Японии регулирует следующие виды торговых сделок: торговую куплю-продажу, договор комиссии, договор перевоз­ки, хранения, страхования. К торговым сделкам ТК относит негласное товарищество.

Торговые сделки купли-продажи подчиняются основным положе­ниям договоров купли-продажи; вместе с тем Торговый кодекс пре­дусматривает и особые положения, относящиеся к торговым отноше­ниям. Такими положениями в торговой купле-продаже являются: депонирование продаваемой вещи, право на продажу на аукционе, договор на срок; обязанность покупателя проверить купленную вещь; обязанность хранения и депонирования проданной вещи.¹

 

Хозяйственные товарищества

Правовое положение хозяйственных товариществ определено § 2 гл. 4 ГК РФ.

Полное товарищество - хозяйственное товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью и несут солидарно субсидиарную (дополнительную) ответственность по его обязательствам всем своим имуществом (ст. 69 ГК РФ).

При этом личную имущественную ответственность по долгам товарищества несут и те его участники, которые вступили в товарищество после его создания (в том числе по обязательствам, возникшим до их вступления в товарищество).

Выбывшие из товарищества участники продолжают нести ответственность по всем долгам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения годового отчета товарищества за год, в котором состоялось выбытие.

Участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Число участников полного товарищества не может быть менее двух.

Участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором.

Управление делами товарищества по общему правилу, если в договоре не предусмотрено иное, происходит единогласно, однако участники могут договориться и о том, что решение принимается большинством голосов товарищей. По общему же правилу каждый участник обычно имеет один голос, если только учредительным договором не предусмотрена зависимость числа принадлежащих участнику голосов от размера его имущественного вклада.

Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.

Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

Каждый товарищ участвует как в прибылях, так и в убытках товарищества пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не определено соглашением участников.

Выход из состава полного товарищества может быть добровольным или принудительным. Отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине. При принудительном выходе из товарищества должно быть единогласное решение остающихся участников и решение суда.

При выходе из товарищества участник вправе получить денежный эквивалент части имущества пропорционально его доле в складочном капитале (а если это предусмотрено в учредительном договоре, то и в натуре). Он также вправе с согласия других товарищей передать свою долю в складочном капитале как другому товарищу, так и третьему лицу.

Полное товарищество ликвидируется по общим основаниям, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) - хозяйственное товарищество, состоящее из двух категорий участников: полных товарищей, солидарно несущих субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом, и товарищей-вкладчиков (коммандитистов), не отвечающих по обязательствам предприятия и несущих риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов (ст. 82 ГК РФ).

Вкладчиками могут быть любые граждане (а не только предприниматели) и юридические лица, за исключением тех, которые специально перечислены в ГК РФ (государственные органы, органы местного самоуправления).

Коммандитисты отстранены от предпринимательской деятельности и управления делами товарищества. Они лишь сохраняют право на получение дохода на сделанный ими вклад. Коммандитисты имеют право знакомиться с годовым отчетом товарищества; выйти из товарищества по окончании финансового года с получением своего вклада или передать вклад полностью или частично как другому вкладчику, так и третьему лицу. Согласия полных товарищей на это не требуется.

При продаже вкладчиком своей доли (ее части) третьему лицу остальные вкладчики товарищества пользуются правом ее преимущественной покупки (пропорционально размерам их долей в складочном капитале).

При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение своих вкладов из имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов товарищества. Если и после этого у товарищества сохраняется остаток имущества, то они участвуют в его распределении наравне с полными товарищами в соответствии с их долями в складочном капитале, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.

В случае выхода из товарищества всех коммандитистов, оно ликвидируется либо преобразуется в полное товарищество. Коммандитное товарищество сохраняется, если в нем участвуют хотя бы один полный товарищ и один вкладчик.

 

Хозяйственные общества

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам и несущими риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст. 87 ГК РФ).

Правовое положение ООО установлено ГК РФ, а также Федеральным законом от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ (в ред. от 28.12.2010 г.) «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Участниками ООО могут быть любые граждане и юридические лица, за исключением государственных и муниципальных органов. Государственные и муниципальные унитарные предприятия и учреждения могут участвовать в ООО с согласия собственника их имущества. В обществе не может быть более 50 участников. В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшается до установленного законом предела.

Уставный капитал ООО состоит из вкладов учредителей и не может быть менее 100 минимальных размеров оплаты труда на день его регистрации. Уставный капитал ООО должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества.

Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов ООО окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации. Высшим органом управления в ООО является общее собрание его участников. Текущее руководство обществом осуществляет подотчетный общему собранию учредителей исполнительный орган (коллегиальный или единоличный).

Учредительными документами ООО являются учредительный договор и устав, а если общество учреждается одним лицом - только устав.

Объем прав, принадлежащих конкретному участнику общества (количество голосов на общем собрании, размер дивидендов и ликвидационной квоты), определяется размером его доли в уставном капитале.

Участник общества, грубо нарушающий свои обязанности или затрудняющий своими действиями деятельность общества, может быть исключен из него, но только в судебном порядке. Вопрос об этом имеют право поставить участники общества, доли которых в уставном капитале составляют не менее 10%.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части), выбывающего из общества, пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права.

При выходе участника из ООО общество обязано выплатить ему действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставный капитал общества - действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.

Общество обязано произвести все расчеты с выбывающим участником в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) - коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, солидарно несущими субсидиарную ответственность по ее обязательствам своим имуществом в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал (ст. 95 ГК РФ). Таким образом, ответственность участников ОДО является ограниченной, так как взыскание по долгам общества не может быть обращено на все их имущество.

При банкротстве одного из участников его ответственность распределяется между остальными пропорционально их вкладам, если иное не установлено учредительными документами. В остальном статус этого хозяйственного общества аналогичен статусу общества с ограниченной ответственностью, что влечет применение к нему и соответствующих правовых норм.

Акционерное общество (АО) - коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам и несущими риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст. 96 ГК РФ).

Правовое положение акционерного общества определено ГК РФ, а также Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ (в ред. от 28.12.2010 г.) «Об акционерных обществах».

Акционерные общества подразделяются на открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). Открытые АО вправе продавать акции всем желающим, закрытые АО вправе распределять акции только между учредителями или иными заранее определенными лицами.

В ОАО не допускается установление преимущественного права общества или его акционера на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

Акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Количественный состав ОАО не ограничивается. В ЗАО может состоять не более 50 участников. Акционерами могут быть любые граждане и юридические лица.

Минимальный размер уставного капитала ОАО должен составлять не менее 1000 минимальных размеров оплаты труда, ЗАО - 100 минимальных размеров оплаты труда. Закон требует оплатить первые 50% акций в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Остальные 50% акций должны быть оплачены в течение года (ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Высший орган управления АО - общее собрание акционеров - имеет исключительную компетенцию, определенную законом. Общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, прямо не отнесенным законом к его компетенции.

В АО с числом участников более 50 обязательно создается наблюдательный совет как постоянно действующий орган акционеров, контролирующий управляющих (директоров) общества. Наблюдательный совет (совет директоров) общества тоже имеет исключительную компетенцию, определяемую законом и уставом общества.

Исполнительный орган АО может быть единоличным (директор, генеральный директор) либо коллегиальным (правление, дирекция). Однако единоличный орган должен быть у общества всегда, а коллегиальный - в случаях, предусмотренных уставом. По решению общего собрания полномочия исполнительного органа могут быть переданы наемному управляющему (индивидуальному предпринимателю или коммерческой организации).

Законодатель определяет также такие понятия, как «дочерние общества» и «зависимые общества».

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (ст. 105 ГК РФ).

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (участвующее, преобладающее) общество имеет более 20% голосующих акций АО или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Общество, которое приобрело более 20% голосующих акций (АО) и более 20% долей уставного капитала другого общества (ООО), обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц (ст. 106 ГК РФ).

Общество или товарищество (именуемое основным), повлиявшее на решения другого общества (дочернего) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, в соответствии с договором или по иным основаниям, несет солидарную с дочерним обществом ответственность по сделкам, совершенным в результате такого влияния. Акционеры дочернего общества вправе требовать возмещения причиненного основным обществом убытков. В случае несостоятельности дочернего общества по вине основного последнее субсидиарно отвечает по его долгам.

 

Производственный кооператив

Производственный кооператив (артель) - это добровольное объединение граждан для совместного ведения предпринимательской деятельности на началах их личного трудового и иного участия, первоначальное имущество которого складывается из паев членов объединения, несущих субсидиарную ответственность по всем его обязательствам в порядке и размерах, установленных уставом и законодательством о производственных кооперативах (ст. 107 ГК РФ).

Особенности правового положения производственного кооператива закреплены в ГК РФ, а также в Федеральном законе от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ (в ред. от 19.07.2009 г.) «О производственных кооперативах».

К моменту государственной регистрации должно быть оплачено не менее 10% паевого фонда кооператива. Остальная часть оплачивается в течение первого года функционирования производственного кооператива.

Участниками кооператива могут быть граждане, юридические лица (если это предусмотрено уставом). Число членов производственного кооператива не может быть менее пяти. Число членов кооператива, не принимающих личного трудового участия в его деятельности, ограничивается 25% от числа членов, участвующих в работе кооператива личным трудом (ст. 7 Федерального закона «О производственных кооперативах»).

Учредительным документом производственного кооператива является устав.

Высшим органом управления является общее собрание членов кооператива, имеющее исключительную компетенцию.

Общее собрание кооператива вправе рассматривать и принимать решения по любым вопросам деятельности кооператива, в том числе входящим в компетенцию его исполнительных органов.

В крупных кооперативах (с числом членов более 50) могут создаваться также наблюдательные советы как постоянно действующие органы контроля их членов за деятельностью исполнительных органов. В этом случае наблюдательный совет тоже получает исключительную компетенцию, определенную уставом кооператива. Избранные в состав наблюдательного совета члены кооператива не могут одновременно являться членами его исполнительного органа.

Исполнительными органами кооператива являются правление и его председатель. Коллегиальный орган образуется в кооперативе с числом членов более 10, причем председатель кооператива одновременно возглавляет и его правление (ст. 17 Федерального закона «О производственных кооперативах»).

Выплата стоимости пая или другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Поскольку отчуждение пая третьим лицам влечет обязанность их приема в кооператив, закон ограничивает эту возможность требованием обязательного согласия кооператива на прием нового члена и правом других членов кооператива на преимущественную покупку отчуждаемого пая.

 

Тема 1. Предмет та система курсу . Задачі порівняльного правознавства та його роль у вивченні господарського права та процесу в зарубіжних країнах.

1. Поняття порівняльного правознавства, його роль, функції та значення у вивченні господарського права зарубіжних країн.

2. Поняття господарського права зарубіжних країн.

3. Основні правові сім’ї та їх загальна характеристика.