1. Расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории Российской Федерации производится в соответствии с законодательством Российской Федерации.

68 Признание браков, совершенных за границей. Консульские браки.

В соответствии с п.1 ст.157 ГК брак между российскими гражданами, проживающими за границей, может быть заключён в дипломатических представительствах или консульских учреждениях РФ. В соответствии с Консульским уставом РФ консул вправе регистрировать акты гражданского состояния, в том числе регистрацию брака российских граждан между собой. При этом применяется российское законодательство.

Согласно п.2 ст.157 РФ признаёт на условиях взаимностидействительными браки иностранных граждан между собой, заключённые на территории РФ в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств, если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула в Российской Федерации. Таким образом, признание таких браков в РФ возможно лишь на условиях взаимности, то есть если соответствующие государства признают на своей территории браки российских граждан, заключённые в российских дипломатических представительствах и консульских учреждениях.

Большинство консульских конвенций, заключённых РФ с другими странами (Болгарией, Румынией, ФРГ, Швецией и др.), предусматривается, что консул вправе регистрировать браки согласно законодательству представляемого им государства между гражданами этого государства. Однако в некоторых Конвенциях предусматривается возможность регистрации в консульствах «смешанных» браков. Так, согласно Консульской конвенции с Турцией консул регистрирует браки в рамках, дозволенных законодательством государства пребывания, при условии, что, по крайней мере, один из будущих супругов является гражданином представляемого государства.

Признание браков, заключённых за пределами территории Российской Федерации.

Граждане РФ могут заключить браки между собой, а также с иностранными гражданами или лицами без гражданства за пределами территории РФ. РФ признаёт такие браки действительными на своей территории при наличии двух условий: 1) если они были совершены с соблюдением законодательства того государства, на территории которого они были заключены; 2)если отсутствуют предусмотренные статьёй 14 СК обстоятельства, препятствующие заключению брака (п.1 ст.158).

Россия признаёт действительными на своей территории браки иностранных граждан между собой, заключённые за пределами территории РФ при одном условии: если при заключении брака было соблюдено законодательство того государства, на территории которого был заключён брак (п.2 ст.158).

Недействительность брака.

Эти вопросы регулируются ст.159 СК. Недействительность брака, заключённого на территории РФ или за её пределами определяется законодательством, которое применялось при заключении брака. Для браков, заключённых на территории РФ, это законодательство определяется ст.156 СК. То есть, порядок и форма такого брака определяется российским законодательством. Условия вступления в брак определяются законодательством страны гражданства лиц, вступающих в брак, а для лиц без гражданства – законодательством страны их постоянного места жительства.

Для браков, заключённых за пределами территории РФ, это законодательство определяется ст.158 СК. То есть, должно быть соблюдено законодательство государства, на территории которого заключены браки, а для браков российских граждан между собой и для их смешанных браков должны отсутствовать обстоятельства, препятствующие заключению брака, предусмотренные ст.14 СК.

69 Разрешение коллизий в области личных и имущественных отношений между супругами, родителями и детьми. Алиментные обязательства.

Правовой режим имущества супругов имеет большие расхождения в праве различных государств. Так, по законодательству стран англо-саксонской системы права и в большинстве мусульманских государств известен только режим раздельной собственности супругов. В странах романо-германской правовой системы имущество, нажитое в браке, составляет совместную собственность, допускается возможность выбора иного режима имущества по соглашению между супругами.¹¹По-разному решаются в материальном семейном праве различных государств отношения родителей и детей.

Супруги имеют совместное место жительства. В этом случае их личные неимущественные и имущественные права определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства.

Супруги не имеют совместного места жительства. В этом случае применяется законодательство государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства.

Супруги никогда не имели совместного места жительства. На территории РФ их права и обязанности определяются российским законодательством.

Законодатель особо выделяет коллизионное регулирование брачного договора и соглашения об уплате алиментов друг другу (п.2 ст.161). Эта особенность имеет место только в том случае, если супруги не имеют общего гражданства или совместного места жительства. Особенность коллизионного регулирования состоит в том, что в этих случаях супруги вправесами избрать законодательство, подлежащее применению к их правам и обязанностям по брачному договору или соглашению об уплате алиментов. Законодатель не ограничивает выбор супругов – они могут избрать законодательство любой страны. В случае, если супруги не избрали применимого права, оно определяется по общим правилам ст.161 СК.

Здесь возникает ряд вопросов, неоднозначно решаемых в российской науке. Какой должна быть форма соглашения о выборе применимого права, и должна ли эта форма совпадать с формой самого брачного договора или соглашения об уплате алиментов? Представляется, что это два разных соглашения и относительно каждого из них должен быть решён вопрос о форме на основании коллизионных норм страны суда. В частности, российский суд будет решать этот вопрос в соответствии со ст.1209 ГК. Если применимым будет российское право, то форма брачного договора, а также соглашения об уплате алиментов супругами друг другу должна быть письменной и нотариально удостоверенной (п.2 ст.41 СК, ст.100 СК). Что касается выбора применимого права, то форма такого соглашения определяется по правилам ст.1210 ГК (то есть, оно должно быть прямо выражено или определённо вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела). Ряд учёных считают необходимым ограничить выбор права сторон.

В соответствии с Минской и Кишинёвской конвенциямиличные и имущественные отношения супругов определяются по законодательству Договаривающейся стороны, на территории которой они имеют совместное место жительства. Если они проживают на территории разных договаривающихся сторон, но имеют одно и то же гражданство, их личные и имущественные правоотношения определяются по законодательству Договаривающейся стороны, гражданами которой они являются. Если супруги имеют гражданство разных Договаривающихся сторон и проживают на территории разных Договаривающихся сторон, то к их правам и обязанностям применяется право Договаривающейся сторон, где они имели последнее совместное место жительства. Если супруги не имели совместного места жительства на территории Договаривающейся стороны, применяется законодательство Договаривающейся стороны, учреждения которой рассматривают дело. Правоотношения супругов, касающиеся их недвижимого имущества, определяются по законодательству Договаривающейся стороны, на территории которой находится это имущество (ст.27).

При определении прав и обязанностей родителей и детей, в том числе обязанности родителей по содержанию детей,в соответствии с законодательством РФ следует, прежде всего, исходить из закона совместного места жительства (ст. 163 СК). При отсутствии совместного места жительства указанные права и обязанности определяются правом страны гражданства ребенка. В результате, независимо от гражданства родителей и детей, проживающих в РФ, их взаимные права и обязанности определяются нормами семейного законодательства РФ. По требованию истца, к алиментным обязательствам и другим отношениям между родителями и детьми может быть применено право государства, на территории которого ребенок постоянно проживает. Речь идет именно о праве, а не об обязанности суда. При решении вопроса о возможности применения права страны места жительства ребенка суд учитывает весь комплекс сопутствующих обстоятельств и исходит прежде всего из необходимости охраны интересов ребенка.

Принцип закона страны места жительства принят в качестве основного и при определении алиментных обязательств совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментных обязательств других членов семьи (ст. 164 СК). Однако в случае отсутствия совместного места жительства к таким обязательствам применимо право страны гражданства лица, претендующего на получение алиментов.

Правовая регламентация отношений между родителями и детьми, помимо внутреннего законодательства каждого государства, также осуществляется многочисленными международными соглашениями, в том числе международными конвенциями (Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей (Гаага, 24 октября 1956 г.), Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам (Гаага, 2 октября 1973 г.), Конвенция о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей (Гаага, 25 октября 1980 г.), Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления (Гаага, 29 мая 1993 г.), Конвенция, касающаяся компетенции, применимого права, признания, исполнения и сотрудничества в области ответственности родителей и мер по защите детей (Гаага, 19 октября 1996 г.) и др.).

Кроме того, нормы, разрешающие коллизии законов в рассматриваемой сфере, закреплены в Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.). В соответствии с указанной конвенцией правоотношения родителей и детей определяются по праву государства, на территории которого постоянно проживают дети.

70 Международное усыновление.

В международном частном праве регулируются такие вопросы как: установление и оспаривание отцовства (материнства); права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей; усыновление (удочерение). Регулируются также алиментные обязательства совершеннолетних детей в отношении родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи (статьи 162 – 165 СК).

Право применимое при установлении и оспаривании отцовства (материнства).Установление и оспаривание отцовства (материнства) определяются законодательством государства, гражданином которого является ребёнок по рождению (п.1 ст.162).                                                                                                                                                                                                                                                                                                       

Порядок установления и оспаривания отцовства (материнства) на территории Российской Федерации определяется российским законодательством (п.2 ст.162).

Проживающие за пределами территории РФ родители ребёнка, из которых хотя бы один является гражданином РФ, в случае, когда установление отцовства (материнства) разрешается в органах записи актов гражданского состояния, вправе обращаться с заявлениями об установлении отцовства (материнства) в дипломатические представительства и консульские учреждения Российской Федерации (п2 ст.162).

Усыновление (удочерение).В СК предусмотрены несколько ситуаций усыновления:

Усыновление (в том числе отмена усыновления) на территории РФ иностранными гражданами или лицами без гражданства ребёнка, являющегося гражданином РФ.Оно производится в соответствии сзаконодательством государства, гражданином которого является усыновитель,а в случае усыновления лицом без гражданства – в соответствии с законодательством государства, в котором усыновитель имеет постоянное место жительства на момент подачи заявления об усыновлении (либо его отмене), абзац 1 п.1 ст.165. При этом должны быть соблюдены требования целого ряда статей СК с учётом положений договора РФ о межгосударственном сотрудничестве в области усыновления детей. Статьи СК РФ, которые должны быть соблюдены при таком усыновлении, касаются вопросов: в отношении каких детей допускается усыновление, порядок усыновления детей, учёт детей, подлежащих усыновлению, и лиц, желающих усыновить детей; лица, имеющие право быть усыновителями и т.д. Практически, перечислены почти все статьи главы 19 СК (абзац 2 п.1 ст.165).

Усыновление на территории РФ иностранными гражданами либо лицами без гражданства, состоящими в браке с российскими гражданами, детей, являющихся гражданами РФ. Такое усыновление производится в порядке, установленном СК РФ для граждан РФ, если иное не предусмотрено международным договором РФ (абзац 3 п. 1 ст.165).

Усыновление на территории РФ гражданами РФ ребёнка, являющегося иностранным гражданином. При таком усыновлении необходимо получить согласие законного представителя ребёнка на усыновление и компетентного органа государства, гражданином которого является ребёнок, а также, если это требуется в соответствии с законодательством этого государства согласие ребёнка на усыновление (абзац 4 ст.165).

Усыновление ребёнка, являющегося российским гражданином и проживающего за пределами РФ, произведённое компетентным органом иностранного государства, гражданином которого является усыновитель. Такое усыновление признаётся действительным в РФ при условии предварительного разрешения на усыновление от органа исполнительной власти субъекта РФ, на территории которого ребёнок или его родители (один из них) проживали до выезда за пределы РФ (п.4 ст.165).

Усыновление не может быть произведено, а произведённое подлежит отмене в судебном порядке, если в результате усыновления могут быть нарушены права ребёнка, установленные законодательством РФ или международным договором РФ (п.2 ст.165).

Защита прав и законных интересов российских детей, усыновлённых иностранными гражданами и лицами без гражданства, за пределами РФ осуществляется консульскими учреждениями, в которых эти дети состоят на учёте, если иное не предусмотрено международным договором РФ, в пределах, допускаемых нормами международного права (абзац 1 п.3 ст.165).

Порядок постановки на учёт консульскими учреждениями РФ детей, являющихся гражданами РФ и усыновлённых иностранными гражданами и лицами без гражданства, определяется Правительством РФ (абзац 2 п. 3 ст.165).

Международная унификация норм об усыновлении связана с необходимостью защиты прав и интересов детей, обретающих новую семью в чужом для них государстве, предоставления им определенных гарантий.

Защита прав ребенка провозглашена в качестве основополагающего принципа в ряде международных документов. Начало современной международной унификации соответствующих норм было положено в 1924 г., когда была принята Женевская декларация прав ребенка. Она явилась первым документом, специально посвященным правам ребенка и предоставлявшим особую защиту детям независимо от расы и национальности. В ней впервые подчеркивалось, что забота о детях и их защита - это не только обязанность семьи, общества или даже отдельной страны, но и предмет заботы всего человечества. В 1959 г. Генеральной Ассамблеей ООН была принята новая Декларация прав ребенка, в которой наметилась тенденция признания ребенка уже в качестве субъекта прав (в Женевской декларации дети рассматривались исключительно как объект защиты).

20 ноября 1989 г. Генеральная Ассамблея ООН приняла документ, ознаменовавший новый подход к защите детей, - Конвенцию о правах ребенка,которая не просто декларирует права детей, а юридически закрепляет меры защиты их прав. Ребенок рассматривается как самостоятельный субъект права, интересы детей являются приоритетом. В Конвенции формулируются основные требования, выполнение которых должно обеспечить права детей на выживание и здоровое развитие.

Зафиксированные в Конвенции о правах ребенка принципы защиты интересов детей применительно к усыновлению реализовывались в конкретных положениях международных договоров относительно процедуры усыновления, сотрудничества между учреждениями "принимающей" страны и страны "происхождения" и определения подлежащего применению права. В международные договоры включались положения, направленные на то, чтобы избежать злоупотреблений, нередко имеющих место в процессе усыновления.

Наиболее значимый универсальный международный договор в данной области -Гаагская конвенция о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления (удочерения) от 29 мая 1993 г.Конвенция применяется в случаях, когда ребенок, постоянно проживающий в одном Договаривающемся государстве, будучи усыновленным, переезжает в другое Договаривающееся государство. Она распространяется только на те случаи усыновления, в результате которых возникают постоянные отношения между сторонами как между родителями и детьми.

В Конвенции определяются последствия признания усыновления. Специально устанавливается, что никто не должен получать неоправданную финансовую или иную выгоду от деятельности, связанной с международным усыновлением (ст. 32). Конвенцию подписали (присоединились к ней) как государства, граждане которых чаще усыновляются, так и государства, в которые усыновленные дети, как правило, переезжают вместе с усыновителями.

Россия подписала данную Конвенцию 7 сентября 2000 г., однако до сих пор не ратифицировала ее.

Из европейских конвенций следует упомянуть Конвенцию об усыновлении детей от 24 апреля 1967 г. заключенную в г. Страсбурге,направленную в основном на унификацию материально-правовых норм об усыновлении и его последствиях. В ней определены условия, при соблюдении которых усыновление, произведенное в одной стране, будет признано и в других странах-участницах. Конвенция устанавливает, что усыновляемый в отношении усыновителя имеет такие же права и обязанности, какие имеет рожденный в браке ребенок в отношении своих отца и матери. При этом имеется в виду усыновление детей, не достигших 18 лет, не состоящих и не состоявших в браке и не считающихся по закону совершеннолетними.

Европейская конвенция об усыновлении детей (пересмотренная) от 27 ноября 2008 г. заключенная в г. Страсбурге, разработана, как указано в ее преамбуле, в качестве дополнительного международного инструмента Совета Европы по усыновлению детей, "способного стать эффективным дополнением", в частности, к вышеназванной Гаагской конвенции 1993 г. Конвенция 2008 г. заменяет Европейскую конвенцию об усыновлении детей 1967 г. Признается, что некоторые положения Конвенции 1967 г. не отвечают требованиям времени и противоречат прецедентам Европейского суда по правам человека. При разработке Конвенции 2008 г. ставилась цель способствовать сокращению препятствий, вызываемых различиями в национальном законодательстве, и защите интересов усыновленных детей.

Конвенция применяется к усыновлению ребенка, не достигшего 18-летнего возраста, не состоящего и не состоявшего в браке, не состоящего и не состоявшего в зарегистрированных партнерских отношениях и не достигшего совершеннолетия; она применяется только к такому институту усыновления, который порождает постоянные отношения "ребенок - родитель". Усыновление действительно лишь в случае его установления судом или административным органом (компетентным органом). При этом решение об усыновлении не принимается, пока не доказано, что усыновление отвечает наилучшим интересам ребенка.

Среди многосторонних договоров, затрагивающих вопросы усыновления, - Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенная в Минске 22 января 1993 г.Согласно ст. 37 усыновление или его отмена определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, гражданином которой является усыновитель в момент подачи заявления об усыновлении или его отмене. Если ребенок является гражданином другой Договаривающейся Стороны, при усыновлении или его отмене необходимо получить согласие законного представителя и компетентного государственного органа, а также согласие ребенка, если это требуется по законодательству Договаривающейся Стороны, гражданином которой он является. При усыновлении ребенка супругами, имеющими разное гражданство, усыновление или его отмена производится в соответствии с условиями, предусмотренными законодательством обеих сторон.

71 Трудовая деятельность иностранных граждан и лиц без гражданства в России. Трудовые права российских граждан за рубежом.

Предметом МЧП РФ являются гражданские правоотношения, осложненные иностранным элементом, в широком смысле, к которым относятся и трудовые отношения. В предмет МЧП входит только та часть трудовых отношений, которая имеет гражданско-правовой характер (например, условия выплат и определение размера з\платы, регламентация порядка и условий возмещения ущерба, причиненного работнику трудовым увечьем).

Трудовая деятельность иностранцев допускается в РФ на основании трудового договора иностранца с нашими предприятием и организацией в соответствии с положениями российского трудового законодательства (иностранец поступает на работу в учреждение или предприятие и заключает трудовой договор на неопределенный срок либо заключает трудовой договор о работе в РФ на срок, указанный в договоре). Создание в России предприятий с иностранными инвестициями привело к применению труда иностранных специалистов и рабочих на этих предприятиях. Такова первая группа трудовых отношений с участием иностранцев. В других случаях трудовые отношения иностранца возникают за границей в соответствии с действующим там законодательством. Например, трудовой договор заключается на родине иностранца, но его трудовая деятельность, обусловленная таким договором, протекает в течение какого-то времени в нашей стране.

По закону места работы к иностранцам применяется законодательство государства, в котором находится место работы. Это правило закреплено в законодательствах Австрии, Албании, Венгрии, Испании, России, Швеции и других стран. Например, в соответствии с § 51 венгерского Закона о международном частном праве (1979 г.) к трудовому правоотношению, если нормативный акт не предусматривает иного, применяется закон того государства, на территории которого следует выполнять работу.

Разновидностью закона места работы является закон флага судна (lex flagi). Трудовое соглашение работника, исполняющего службу на водном или воздушном транспорте, регламентируется законом страны, где зарегистрировано транспортное средство. Например, согласно ст. 57 Кодекс торгового мореплавания РФ (КТМ) порядок приема на работу членов экипажа судна (в том числе иностранцев), их права и обязанности, условия труда и оплаты труда, а также порядок и основания их увольнения определяются законодательством РФ о труде и КТМ РФ.

Достаточно распространена практика выбора правопорядка по закону места нахождения работодателя . В соответствии с этим коллизионным принципом, если согласно трудовому договору работу следует выполнить на территории нескольких государств, то к трудовому отношению следует применять закон места нахождения, места жительства или места коммерческой деятельности работодателя. Личный закон работодателя применяется в виде места нахождения или гражданства работодателя.