Правовое определение трудового договора содержится в статье 21 КЗоТ Украины. На основе трудового договора возникают социально-трудовые отношения работника с работодателем, что неминуемо служит причиной включения этих субъектов в целую систему отношений, регулируемых трудовым правом.

Так сложилось, что преимущественной формой осуществления трудовой деятельности является наемный труд, который характеризуется рядом признаков, которые принципиально отличают его от труда ненаемного. Это труд несамостоятельный, зависимый; осуществляемый на основе добровольно заключённого соглашения с работодателем; связанный с выполнением определённой работы, «заказанной» работодателем; с получением от работодателя определенного вознаграждения за выполненную работу.

Организационно-правовыми формами наёмного труда является трудовой договор и гражданско-правовые договоры о труде. Между этими формами имеются существенные отличия.

Трудовая деятельность, протекающая в рамках трудового договора, характеризуется такими правовыми признаками: это труд юридически не самостоятельный, такой, который протекает в рамках определённого предприятия, учреждения, организации (юридического лица) или у отдельного гражданина (физического лица); не на основе собственных средств производства, а на средства (капитал) собственника; не на свой страх и предпринимательский риск, а путём выполнения в работе указаний и распоряжений собственника или уполномоченного им органа и под гарантированную оплату; выполнения работы определённого вида (трудовой функции); трудовой договор, как правило, заключается на неопределенное время и лишь в случаях, установленных в законе, - на определённый срок; осуществление трудовой деятельности происходит, как правило, в коллективе работников (трудовом коллективе); выполнение в течение установленного рабочего времени определённой нормы труда; получение от работодателя в установленные сроки денежного вознаграждения за выполняемую работу; обеспечение работодателем гарантий в установленных случаях; участие работодателя в финансировании социального страхования работника.

При всём разнообразии видов трудовой деятельности суть труда рабочего, артиста, моряка, учителя, государственного служащего – единая, их правовое положение обусловливается договором трудового найма. Трудовой договор выступает универсальной моделью трудового найма, признанной во всех странах мира.

Необходимо подчеркнуть, что с точки зрения права нет разницы в том, работает ли работник по трудовому договору на государственном предприятии, в учреждении или организации с коллективной формой собственности или у частного собственника, в фермерском хозяйстве. Все наёмные работники имеют одинаковый правовой статус и любой собственник обязан соблюдать все правила и гарантии относительно таких работников, предусмотренные трудовым законодательством и коллективными договорами и соглашениями.

Трудовой договор вызвал к жизни целую систему правовых норм, нашедшую своё выражение в форме системы трудового законодательства, где институт трудового договора занимает центральное место.

Предметом трудового договора выступает живой труд, иначе говоря, процесс труда. Это означает, что работник обязуется выполнять определённую работу или занимать определённую должность на предприятии, а собственник или уполномоченная им администрация обязуется обеспечить его работой, предоставлять средства производства, оборудование, приборы, приспособления, механизмы, помещения, сырьё, материалы, давать указания, конкретные задания. Собственник имеет право поручить работнику выполнить любое задание в пределах той работы, которая обусловлена трудовым договором. Предметом же гражданского договора о труде выступает материализованный результат труда или задание одноразового характера.

Заключив трудовой договор работник включается в штат предприятия и обязан подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, утверждённым на конкретном предприятии. Процесс труда регламентируется правовыми нормами разного уровня – от централизованного до локального. Нарушение этих правил рассматривается как нарушение трудовой дисциплины, за что работник может быть привлечён к дисциплинарной ответственности. То есть в трудовом правоотношении работодатель имеет дисциплинарную власть в отношении к работнику вплоть до увольнения. За дисциплинарный проступок, приведший к причинению имущественного вреда собственнику, последний имеет право привлечь работника к материальной ответственности и самостоятельно осуществить удержание в размере среднего заработка работника.

В гражданско-правовых отношениях работодатель не обладает дисциплинарной властью по отношению к работнику. Здесь вообще не может быть применено понятие дисциплины труда, - это институт трудового права. При причинении имущественного вреда собственнику удержание проводится в судебном порядке.

Работник обязан в процессе труда выполнять определённую меру труда в определённую часть рабочего времени – нормы труда, соблюдать правила охраны и безопасности труда. При выполнении гражданских договоров о труде нормирование труда отсутствует, процесс труда не регламентируется правом и осуществляется личностью самостоятельно по собственному усмотрению.

Имеются отличия и в оплате труда. По трудовому договору оплата труда регулируется законодательством о труде (Закон Украины «Об оплате труда» и другие акты), коллективными договорами и соглашениями, условиями трудового договора. Существенным есть то, что риск утраченной, испорченной продукции, работы не по вине работника несёт собственник. Зарплата не может быть ниже установленного законом минимального размера. Законом устанавливается структура оплаты труда, минимальная зарплата, нормы оплаты при отклонении от обычных (тарифных) условий оплаты, правила индексации, периодичность выплаты зарплаты, компенсация зарплаты при задержке её выплаты. Собственник должен выполнять все указанные правые нормы, а также условия, предусмотренные договорами и соглашениями различного уровня. В гражданском же договоре механизм оплаты труда (объёма работ) достаточно простой, он устанавливается соглашением сторон. И даже выплата предварительного аванса не изменяет юридической природы такой оплаты – она цивилистичная.

Существенным отличием трудового договора от гражданско-правового есть глубокая социальная природа трудового договора, которая проявляется в его широком социально-правовом содержании. Заключив трудовой договор, собственник не только использует труд работника, но и принимает на себя обязательство по предоставлению определённых гарантий, льгот, а также по участию в социальном обеспечении работника. Речь идёт о предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска, социальных отпусков для учёбы, сокращённого рабочего времени для определённых категорий работников, установления пониженных норм труда для несовершеннолетних и лиц с пониженной работоспособностью, предоставления оплачиваемого свободного времени для осуществления общественной деятельности председателям и членам выборных органов профсоюзов, трудовых коллективов, советов предприятий, предоставления гарантийных и компенсационных выплат.

Собственник платит страховые взносы в фонды социального обеспечения за работников предприятия (в Пенсионный фонд, Фонд общеобязательного государственного социального страхования в связи с несчастным случаем на производстве и профессиональным заболеванием, Фонд общеобязательного государственного социального страхования на случай временной утраты трудоспособности и затрат, связанных с родами и похоронами, Фонд общеобязательного государственного социального страхования на случай безработицы); предоставляет другие социально-трудовые льготы и гарантии за счёт прибыли предприятия.

Заключив гражданско-правовой договор собственник по действующему законодательству также несёт затраты по взносам на социальное страхование. Однако этим и исчерпывается его социальная деятельность. Особенностью является то, что в таком случае собственник выполняет своё социальное обязательство относительно всего общества, а не работников конкретного предприятия, финансируя социальные фонды, из которых осуществляются выплаты на основе солидарного принципа. Работник, работающий на основании гражданско-правового договора, не имеет всех перечисленных выше прав.

Имеются существенные отличия и в порядке заключения трудового и гражданско-правового договоров. Заключение трудового договора детально регламентируется трудовым законодательством. Трудовой договор должен заключаться с соблюдением установленных в законе юридических гарантий. Предусмотрены в законе случаи, когда собственник обязан заключить трудовой договор с определённым работником, например, с молодым специалистом; запрещён необоснованный отказ в приёме на работу. Соглашением сторон может устанавливаться испытательный срок при приёме на работу. Гражданско-правовые договора по труду заключаются по соглашению сторон, с соблюдением принципов добровольности и равенства сторон.

Трудовой договор заключается, как правило, на неопределённое время и прекращается лишь на основаниях, предусмотренных законодательством. Срочный трудовой договор может заключатся лишь в случаях, предусмотренных в законе. В этих нормах также проявляется нацеленность трудового законодательства на социальную защиту наёмного работника. Гражданско-правовые договора о труде заключаются о выполнении определенной работы и исчерпываются выполненной работой (услугой, продукцией).

Все перечисленные отличия наглядно свидетельствуют о принципиально разной правовой природе трудовых и гражданско-правовых договоров о труде.

Как указано выше контракт на работу довольно широко применяется в странах с рыночной экономикой. В Украине контракт начал заключатся с руководителями государственных предприятий с 1990 года, когда было принято постановление Совета Министров СССР «О порядке найма и увольнения руководителя государственного союзного предприятия».

Законом Украины от 20 марта 1991 года были внесены существенные изменения и дополнения в КЗоТ Украины, в частности, статья 21 была дополнена новой третьей частью, в которой контракт определяется как особая форма трудового договора, в котором срок его действия, права, обязанности и ответственность сторон (в том числе материальная), условия материального обеспечения и организация труда работника, условия расторжения договора, в том числе досрочного, могут устанавливаться соглашением сторон.

Применение контракта выявило немало правовых вопросов. После первого увлечения этим новым видом трудового договора стало ясно, что контракт несёт в себе не только позитивные положения для работника, но и негативные. Главная социальная опасность для работника заключалась в срочном характере контракта. В условиях экономических трудностей в Украине эффективность контракта всё более становилась сомнительной, его принудительное применение, которое предусматривалось большим числом законов и подзаконных нормативно-правовых актов, ограничивало права работников.

Таким образом, одним из наиболее существенных правовых вопросов стал вопрос о сфере применения контракта. В части 3 статьи 21 КЗоТ Украины в первой её редакции было установлено, что сфера применения контракта определяется законодательством. Неопределённость термина «законодательство» привело к неоправданно широкому его толкованию, что создавало почву для широкого применения контрактов.

В соответствии с Законом Украины от 24 декабря 1999 года в часть третью статьи 21 КЗоТ Украины внесено изменение, в соответствии с которым «Сфера применения контракта определяется законами Украины». Это существенно сузило обязательную сферу применения контракта, она определяется законами Украины и только ими. Причём, в законы внесены изменения, направленные в сторону сужения сферы применения контракта.

В то же время следует иметь в виду, что в настоящее время продолжает действовать значительное число законов, предусматривающих заключение контракта. Это следующие Законы Украины:

 О предприятиях в Украине (статья 16) – руководители предприятий (для государственных предприятий – обязательно);

 О научной и научно-технической деятельности (часть 5 статья 24) – после назначения пенсии научные (научно-педагогические) работники могут работать по срочному трудовому договору (контракту) на предприятиях, учреждениях, организациях всех форм собственности и заниматься предпринимательской деятельностью;

 Основы законодательства Украины о здравоохранении (статья 79) – заключение договора (контракта) с иностранными юридическими и физическими лицами о любых формах сотрудничества;

 О коллективном сельскохозяйственном предприятии (статья 19) – наёмные работники по трудовому договору или контракту;

 Об адвокатуре (статья 8) – помощник адвоката;

 О нотариате (статья 13) – стажист нотариуса;

 О концессиях (пункты 1, 2 статьи 18) – концессионер имеет право на контрактной основе привлекать к выполнению специальных работ на объекты концессии третьих лиц; концессионер обязан заключать в соответствии с законодательством трудовые договоры (контракты) с работниками;

 О товарной бирже – наёмные работники (по соглашению сторон);

 О местных государственных администрациях (статья 36) – с руководителями предприятий, учреждений, организаций, относящихся к сфере управления местных государственных администраций;

 О статусе и социальной защите граждан, пострадавших вследствие Чернобыльской катастрофы (статья 42) – работники, которые занимаются медицинским обслуживанием, работают в учреждениях образования и культуры на загрязнённых территориях;

 О физической культуре и спорте (статья 23) – профессиональные спортсмены (лица, занимающиеся профессиональной деятельностью в спорте);

 О связи (статья 16) – руководители объединений, предприятий и филиалов;

 О железнодорожном транспорте (статья 15) – перечень категорий работников утверждается Кабинетом Министров Украины;

 Об образовании (статьи 20, 54) – для руководителей учреждений образования, педагогических и научно-педагогических работников;

 О милиции (статья 17) – на службу в милицию принимаются на контрактной основе;

 О Службе безопасности Украины (статьи 19, 20) – условия и порядок выполнения обязанностей сотрудниками – военнослужащими СБУ определяются заключённым договором (контрактом).

Действуют и другие законы, предусматривающие заключение контракта.

Как видно из приведенного перечня применение контракта возможно в обязательном порядке или по соглашению сторон. В первом случае контракт должен быть обязательно заключён, все другие виды трудового договора исключаются, во втором – контракт может быть заключён.

Во втором случае работодатель не имеет права требовать от работника заключения контракта. Если работник уже занимает должность на условиях обычного бессрочного трудового договора, то с принятием соответствующего нормативно-правового акта, предусматривающего возможность применения контракта, собственник может предложить работнику перезаключить обычный трудовой договор на контракт, но если работник откажется, социально-трудовые отношения продолжаются в обычном правовом режиме. Так предусмотрено законодательством.

Однако на практике здесь проявляется социальная и экономическая сила работодателя. Если он решил заключить именно контракт, то работник в подавляющем большинстве случаев вынужден принять такие условия, потому что в противном случае ему останется лишь пополнить ряды безработных.

Как уже было отмечено контракт может внедряться только на основе законов Украины. Контрактная форма не может внедряться нормативными актами центральных и местных органов исполнительной власти, а также коллективными договорами и соглашениями, локальными нормативно-правовыми актами.

Перевод работников на контракт представляет собой изменение существенных условий труда – систем и размеров оплаты труда, льгот, режима работы, установлении или отмене неполного рабочего времени, совмещении профессий, изменении разрядов и наименования должностей и других. Поэтому работник должен быть поставлен в известность о переводе его на контракт не позднее, чем за два месяца (часть 3 статьи 32 КЗоТ Украины).

Контракт – это двустороннее соглашение, которое требует согласия работника. Если работник, с которым по законодательству обязательно должен быть заключён контракт, не соглашается на его заключение, он может быть уволен по пункту 6 статьи 36 КЗоТ Украины, как отказавшийся от продолжения работы в связи с изменением существенных условий труда. В случае отказа собственника от заключения контракта с конкретным работником трудовой договор с ним прекращается по пункту 1 статьи 40 КЗоТ Украины.

Контракт как особая форма трудового договора должен быть направлен на обеспечение условий для проявления инициативы и самостоятельности работника с учётом его индивидуальных способностей и профессиональных навыков, повышение взаимной ответственности сторон, правовую и социальную защиту работника. Условия контракта, ухудшающие положение работника по сравнению с действующим законодательством, соглашениями и коллективным договором, считаются недействительными. Таким образом, условия контракта могут улучшать положение работника, устанавливать дополнительные выплаты, преимущества, льготы, а также конкретизировать права и обязанности сторон контракта.

Контракт заключается в письменной форме в двух экземплярах и подписывается работодателем и работником. С согласия работника копия контракта может быть передана профсоюзному или органу, уполномоченному работником представлять его интересы для осуществления контроля за соблюдением условий контракта. Контракт вступает в силу с момента подписания его сторонами и может быть изменён только с их согласия.

Контракт – это, прежде всего, срочный трудовой договор. А срочный трудовой договор может автоматически трансформироваться в договор на неопределенный срок, если трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не требует их прекращения. Однако к контракту это положение не применяется. Он может быть перезаключён на новый срок только по соглашению сторон, то есть требуются активные юридические действия – подписание контракта.

Как правило, законодательство не устанавливает ни минимальных, ни максимальных сроков для контракта. Вопросы срока решают по соглашению сторон контракта. Однако относительно руководителей государственных предприятий установлено, что контракты могут заключаться сроком от 1 до 5 лет.

Содержанием контракта являются взаимные обязательства сторон. Контракт не должен повторять обязательства из должностных инструкций. В нём должны быть выделены основные обязательства, основные результаты, необходимые для предприятия и за которые будет выплачено определённое вознаграждение. В контракте должны обусловливаться режим рабочего времени, в частности, использование гибкого режима труда, продолжительность отпуска работника, в том числе дополнительной. Может быть обусловлено испытание и другие формы и результаты оценки трудовой деятельности работника.

Обязанностям работника должны соответствовать обязанности собственника, в частности, относительно материального обеспечения работника: размера должностного оклада, соблюдения условий повышения оплаты труда, показателей премирования, показателей и условий вознаграждения по результатам работы за год.

В контракте могут быть определены дополнительные, по сравнению с действующим законодательством, льготы и компенсации за счёт предприятия. Это может быть дополнительное вознаграждение к ежегодному отпуску, при перезаключении контракта на новый срок, в связи с выходом на пенсию или получением трудового увечья. Могут быть предусмотрены материальные санкции при досрочном прекращении контракта по инициативе работника или работодателя без уважительных причин.

Контракт может содержать обязательства работодателя относительно компенсации морального и материального ущерба, причинённого работнику в случае досрочного расторжения контракта: работником – из-за невыполнения или ненадлежащего выполнения работодателем своих обязательств по контракту; работодателем – по основаниям, не предусмотренным действующим законодательством и контрактом.

В связи с реформой социального обеспечения в Украине и намечаемым введением негосударственного социального обеспечения актуальными становятся вопросы дополнительного пенсионного обеспечения за счёт работодателя, установления дополнительных социальных услуг.

Работодатель обязан обеспечивать конфиденциальность условий контракта. Лица, которые по своим служебным обязанностям имеют доступ к информации, зафиксированной в контракте, не в праве её разглашать.

Важно иметь в виду, что контрактом не могут быть изменены условия труда, установленные императивными правовыми нормами, в частности, о порядке рассмотрения индивидуальных трудовых споров и о случаях полной материальной ответственности.

В случаях невыполнения или ненадлежащего выполнения сторонами обязательств по контракту он может быть досрочно прекращен с предупреждением соответствующей стороны за две недели.

При расторжении контракта по требованию работника вследствие его болезни или инвалидности, препятствующих выполнению работы по контракту, нарушения работодателем законодательства о труде, невыполнения или ненадлежащего выполнения им обязательств по контракту и по другим уважительным причинам – увольнение работника проводится согласно статье 39 КЗоТ Украины.

В случае расторжения контракта по инициативе работодателя на основаниях, установленных в контракте, но не предусмотренных действующим законодательством, увольнение проводится по пункту 8 статьи 36 КЗоТ Украины.

За два месяца до окончания срока действия контракта по согласию сторон он может быть продолжен или заключён на новый срок. В этот же срок желательно сторонам оповестить друг друга о том, что на последующий срок контракт перезаключаться нее будет.

Контрольные вопросы и индивидуальные задания

1. В чем заключаются предпосылки формирования основ договорного регулирования социально-трудовых отношений?

2. В чем сущность классической западно-европейской модели социального партнерства?

3. Что такое трипартизм?

4. Какая совокупность общественных институтов понимается под словосочетанием «механизм социального партнерства»?

5. Чем предопределяется взаимная заинтересованность наемных работников и работодателей в развитии коллективно-договорной системы?

6. Что обозначает термин «коллективные переговоры», на что они направлены?

7. Каково назначение и содержание генерального, отраслевых соглашений и соглашений на региональном уровне?

8. Что есть коллективный договор?

9. Кем и как определяется содержание коллективного договора?

10. Что определяет Закон Украины «О коллективных договорах и соглашениях»?

11. Какие существуют формы, виды индивидуального трудового контракта?

12. Назовите особенности современной классификации видов индивидуальных трудовых контрактов?

13. В чем главное назначение атипичных (гибких) индивидуальных трудовых контрактов?

14. В чем смысл подхода к организации социально-трудовых отношений, называемого дерегулятивной моделью?

15. Чем характеризуется правообразующая модель регулирования социально-трудовых отношений?

16. Какие признаки принципиально отличают наемный труд от труда ненаёмного?

17. Назовите примерное содержание Европейского типового трудового контракта

18. Назовите примерную сферу применения индивидуальных трудовых контрактов в Украине