Воля и волеизъявление представляет собой единство. Воля лица может быть выражена вовне любыми способами. Форма сделки имеет юридическое значение для ее действительности, доказывания прав и обязанностей сторон, вытекающие из сделки в случае возникновения спора между ними. Различие со­стоит в том, что в одних случаях стороны свободны в выборе той или иной форме сделок, и нет никаких ограничений в выборе средств выражения воли. А в других закон либо решение самих сторон требуют облечения сделки в строго определенную форму.

Форма сделок может быть выражена различными способами: устно, в виде конклюдентных действий, письменно (простая, нотариальная и приравнен­ные к ней).

Конклюдентные действия - молчаливое действие, явно свидетельствую­щее о намерении лица вступить в правоотношение и заменяет словесное согла­сие на совершение сделки. Такое определение дает Э.Б. Эйдинова.[30] Из анализа ст. 158 ГК явствует, что конклюдентные действия чаще всего принимают поло­жительную форму в виде действий. Например, когда пассажир компостирует талон в общественном транспорте, покупает через автоматы прохладительные напитки.

Иногда молчание признается выражением воли, но только в случаях спе­циально установленных законом или соглашением сторон. Так, молчание арен­додателя после истечения срока договора аренды признается п. 4 ст. 86 Основ гражданского законодательства.

На практике молчание может быть принято как соглашение заключить до­говор при длительных деловых связях, выражающихся в регулярном выполне­нии одним контрагентом заказов другой стороны, когда заказ считается приня­тым, если сторона не отказалась от его выполнения. Таким образом, молчание здесь расценивается как знак согласия.

В форме конклюдентных действий могут совершаться сделки, для кото­рых предусмотрена устная форма договора.

Современное гражданское право исходит из принципа максимального уп­рощения формы сделок и если в ряде случаев предъявляет определенные требо­вания относительно формы сделки, то исключительно в меру практической на­добности в этом. Так, сделка, для которой законом или соглашением сторон не предусмотрена письменная форма сделка (простая и нотариальная), совершает­ся в устной форме (п.1 стЛ59 ГК). Устная форма сделки заключается в том, что сторона (ы) выражают свою волю посредством речи (при встрече по телефону и т.п.). Любая сделка может быть совершена в устной форме. Но если законом или соглашением сторон предусмотрена простая письменная или нотариальная форма сделки, то устно сделки заключаться не смогут. И несоблюдения вы­бранной формы сделки будет влечь ее недействительность.

Устная форма, как правило, устанавливается для сделок, которые совер­шаются при самом ее заключении. В этой ситуации момент совершения, испол­нения и прекращения обязательств сделки (возникших на ее основе) совпадают, поэтому закрепление в письменной форме содержания и ее исполнения юриди­ческого значения не имеет. Сделки, которые совершаются в момент заключения сделки заключаются в устной форме независимо от суммы и субъектного соста­ва. Факт совершения устной сделки может в случае возникновения спора между сторонами подтверждать свидетельскими показаниями. В простой письменной форме должны заключаться:

1)сделки между юридическими лицами и гражданами;

2)сделки между гражданами на сумму не менее, чем в 10 кратном размере минимального размера оплаты труда;

3)в случаях, предусмотренных законом (ст. 161 ГК).

Несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность сделки только, если эта форма была предусмотрена законом или соглашением сторон (п.2 ст.163 ГК). Несоблюдение простой письменной формы по общему правилу не влечет за собой недействительности сделки. Правовые последствия такого нарушения в том, что в случае возникновения спора стороны лишаются права ссылаться на свидетельские показания в подтверждение того, что данная сделка была заключена и заключена. Именно на этих условиях. Аналогичные правовые последствия наступают и в случае несоблюдения дополнительных требований к простой письменной форме сделки, если законом или иными пра­вовыми актами или соглашением сторон, установившими их, не предусмотре­ны иные последствия. Так, доверенность от имени юридического лица должны сопровождаться приложением печати этой организации. Таким образом, пись­менная форма сделки может служить доказательством не только факта совер­шения сделки, но и то что совершена она была на таких-то условиях, не стоит однако путать вопросы о форме сделки и письменных доказательствах, ибо в случае «формальных» договоров форма является условием действительности сделки, тогда как для тех договоров, о которых мы говорим (о простых пись­менных) письменная форма сделки существенна для показывания в случае спора.

Следующий вид письменной формы сделок - это квалифицированная письменная форма, или нотариальная. При квалифицированной форме имеет место присутствие в той или иной степени нотариуса или другого официального представителя, например, подписи участников договора удостоверяются нота­риусом, или же сам нотариус удостоверяет не только наличие подписи у участ­вующих лиц, но и присутствие у последних на то дозволенных полномочий (до­веренность) или, наконец, весь акт составляется от имени нотариуса, в котором излагается содержание договора.[31] Несоблюдение нотариальной формы сделок, а в случаях установленных в законе - требований о государственной регистрации всегда влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной (п.1 ст. 165 ГК). Несоблюдение нотариальной формы сделки должно влечь недейст­вительность последней потому, что нотариальное форма обеспечивает право­мерность и достоверность соглашения: нотариус обязан проверить законность удостоверяемой им сделкой, наличие необходимых полномочий у представите­ля стороны, соответствие совершаемой Сделки. Уставу юридического лица -особенно специальной правоспособности последнего, а также подлинности подписей на сделке, фиксируя вместе с тем и дату ее удостоверения, то есть момент совершения сделки.

Это объясняется также еще тем, что нотариальная форма, как правило, требуется для сделок, предмет которых недвижимость, имущество с большой суммарной стоимостью. Более того, ст. 164 ГК предусматривает государствен­ную регистрацию для сделок с землей и другим недвижимым имуществом, и здесь нотариальная форма сделки является способом лимитирования воли сто­рон. Регистрация сделок должна распространяться на регистрацию самого не­движимого имущества.[32] Благодаря особому предмету сделки государство ставит под контроль подобного рода сделки. В нотариальную форму может быть обле­чен любой договор, если стороны достигли согласия по этому вопросу.

Требования обязательной нотариальной формы направлено в некоторых случаях на выявление истинных взаимоотношений сторон, соответствие типа сделки целям сторон.

Перед удостоверением сделки нотариус обязан проверить законность со­держания сделки. Главное, установить личности сторон, дееспособность, право­способность юридического лица, а также подлинность подписей лиц, обратив­шихся за удостоверением сделки.

Нотариальную форму сделки могут выбрать стороны, даже если нет спе­циального на то указания в законе, и тогда действительной становится сделка

только после придания ей нотариальной формы. Если же нотариальное удостоверение отсутствует, то сделка считается недействительной.

ГК (п.2.ст.165) предусматривает возможность признания в судебном по­рядке сделки действительной в целях Защиты прав и интересов добросовестной стороны, даже если стороны не удостоверили ее. Признание нотариально не­удостоверенной сделки возможно при наличии двух условий:

а) другая сторона полностью или частично исполнила сделку,

б) другая сторона уклоняется от совершения сделки.

Уклонение стороны от нотариального удостоверения сделки или ее реги­страции является неисполнением требований закона, предъявляемых к форме сделки или соглашения сторон о придании сделке нотариальной формы. Поэто­му на сторону, которая уклоняется от нотариального удостоверения сделки или ее регистрации возлагается обязанность возместить другой стороне убытки, причиненные задержкой в совершении! сделки или ее регистрации. Признание такой сделки действительной возможно, если она не содержит ничего противо­законного.

Мнимая и притворная сделки.

Возможны случаи, когда расхождение воли и волеизъявления имеет местов результате прямого намерения сторон.

Иногда стороны выражают волю совершить определенную сделку, а меж­ду тем в действительности их воля направлена на то, чтобы вызвать юридиче­ские последствия, связанные с какой-то другой сделкой. Получается, что, сде­ланное сторонами выражение воли является лишь завесой, занавесом, которой стороны хотят прикрыть какую-то другую сделку. Такие сделки называются притворными. Таким образом, притворность сделки заключается в намеренном выражении сторонами не того решения воли, какое в действительности состоя­лось и, чаще всего согласованное между сторонами, какое-то другое, которое должно замаскировать это подлинное решение, причем это внешнее (маски­рующее) содержание воли также исходит от обеих сторон.[33]

Если сделка совершена с целью прикрыть другую сделку, то должны быть применены правила, относящиеся к той сделке, которую стороны действительно имеют в виду (п.2 ст. 170 ГК).

Как правило, сделка, которую прикрывают притворной сделкой, является ничтожной. Так, чтобы избежать возражения со стороны собственника, часто заключают договор о совместной деятельности, прикрыв договор аренды нежи­лых помещений, собственником которых арендодатель не является и потому не может распоряжаться им без согласия собственника. Если согласие собственни­ка отсутствует, то такой договор будет признан ничтожным как несоответст­вующий закону (ст. 168 ГК).[34]

Возможны и такие случаи прикрываемая сделка совершена юридическим лицом в противоречие с целями деятельности определенно ограниченным в его уставе, либо без лицензии на право совершения подобных сделок. В этих случа­ях сделка будет оспоримой.

При несоблюдении формы прикрываемой сделки будут применяться по­следствия ст.ст. 162,165 ГК.

Притворная сделка имеет место лишь тогда, когда стороны прикрывают притворной сделкой другую, на которую направлена их подлинная воля. Сдел­ка, прикрываемая притворной может быть признана действительно или недей­ствительной в зависимости от содержания. А сделка, совершенная для видимо­сти ничтожна, так как стороны вовсе не Мотели ее.

Притворная сделка имеет место тогда, когда стороны желают совершить сделку, но только не ту, какую они притворно совершают. Но иногда они вооб­ще не хотели совершить никакую сделку, а выражают волю лишь для виду, без намерения вызвать этим юридические последствия (ч.3 ст. 170 ГК). Такие сдел­ки принято называть мнимыми, или фиктивными.[35]

Таким образом, сделка, которая как действие не направлена на возникно­вение, изменение или прекращение гражданских правоотношений, ничтожна. В мнимых сделках отсутствует самое главное для сделки - намерение сторон по» родить сделкой определенные юридические последствия. То есть стороны во­обще не хотят совершить никакой сделки. При этом цель мнимой сделки может быть как законной, так и незаконной. Если содержание сделки не соответствует закону, то должны применяться последствия ст. 168 ГК. Ибо уже сам факт про­тивозаконного действия сторон, заключающих сделку, влечет ее недействи­тельность. Часто это бывает договор купли-продажи или дарения с целью скрыть имущество от кредиторов. Либо стороны вообще не преследовали ника­кой цели.

Мнимой может быть признана сделка, облеченная в любую форму как в устную, в простую письменную, так и в нотариальную и требующую государст­венной регистрации.

Отсутствие намерения сторон вызвать те или иные юридические последствия, обычно вызываемые сделками такого типа, доказываются любыми спо­собами, предусмотренными ГК. Это могут быть свидетельские показания, письменные и вещественные доказательства и др.

Чаще всего стороны или одна из сторон преследуют свои личные интере­сы при заключении мнимой сделки, дабы внешне казалось, что совершены те или иные юридическое действия. Но на самом деле сделка не исполняется. И остается лишь на бумаге, если для сделки данного типа требуется письменная форма.

Здесь проявляется стремление сторон к созданию видимости соответст­вующего права. Обычно намерения субъектов фиктивных сделок бывают про­тивозаконными. Стороны сознательно искажают свою волю, не желая вызвать какие-либо последствия. Обычно вызываемые такого рода сделок. Но стороны, заключая мнимую сделку могут преследовать свои корыстные интересы. В этом смысле можно говорить о том, что в мнимой сделке не вообще отсутствует цель, а отсутствует цель создать юридические правоотношения, свойственные сделке конкретного вида, но никаких действий по ее исполнению не происхо­дит.

Таким образом, стороны, заключи фиктивную сделку действуют умыш­ленно. И цель сделки состоит в предвосхищении в сознании субъектов тех из­менений, которые произойдут благодари совершаемому ими договору, включая в себя намерение создать для третьих лиц видимость возникновения, прекраще­ния и изменения соответствующих прав и обязанностей. Здесь имеется порок воли. Волеизъявление субъектов непосредственно определяется осознанной це­лью. В случаях, когда заключается мнимая сделка, то внутренняя воля направ­лена на достижение неправомерных действий либо скрывается сторонами. Фик­тивная сделка признается недействительной в силу того, что возникает несоот­ветствие между реальными фактическими отношениями, которые сложились в результате исполнения договора и теми общественными отношениями, с кото­рыми законодатель связывает заключение сделок того или иного рода. Следова­тельно, возникает несоответствие межу достигнутым при помощи фиктивной сделки результатом и теми правовыми отношениями, установившимися, изме­нившимися или прекратившимися в результате ее совершения. Сама сделка мо­жет быть и законна по содержанию, а целью сторон является видимость для третьих лиц существующего правоотношения.