В ч. 1 ст. 9 определена совокупность условий, при которых правовые последствия приговора суда иностранного государства могут быть учтены в Украине: 1) лицом ранее совершено преступление за пределами Украины; 2) за это преступление он осужден судом иностранного государства; 3) это лицо совершило новое преступление на территории Украины .

О понятии ранее осужденного лица см. комментарий к ст. ст. 88 - 91. Лицо не считается ранее судимым, если: суд (в т.ч. суд другого государства) признал ее виновной без назначения наказания; лицо согласно законодательству иностранного государства была освобождена от наказания, в т.ч. через амнистию или помилование, или отбыла наказание за деяния, преступность и наказуемость которого устранены законом; судимость была погашена или снята.

Судом иностранного государства является орган, осуществляющий судебную власть в другой, кроме Украина, суверенном государстве соответствии с ее законодательством. . Приговор суда - это решение суда первой инстанции о виновности или невиновности преданного в суд лица. Приговор также устанавливает меру наказания виновному и определяет другие правовые последствия признания лица виновным.

Указанное в ст. 9 не означает возможность учета правовых последствий приговоров, вынесенных Верховным Судом или военными трибуналами бывшего Союза ССР и судами союзных республик, входивших в его состав, поскольку эти суды не являются судами иностранного государства.

Согласно ч. 2 ст. 9 правовые последствия приговора иностранного государства учитываются при: а) квалификации нового преступления (например, при квалификации по ч. 2 ст. 185 кражи как повторной, или при квалификации по ч. 2 ст. 133 заражение венерической болезнью как такого, что совершенное лицом, ранее судимым за это преступление), б) назначении наказания (скажем, при назначении наказания по совокупности приговоров (ст. 71) или как обстоятельство, отягощает наказание (ч. 1 ст. 67)) в) освобождении от уголовной ответственности (лицо , приговорена судом иностранного государства, равно как и лицо, осужденное судом Украины, может быть освобождено от уголовной ответственности по амнистии или помилованием или по другим основаниям, предусмотренным УК) г) освобождении от наказания (например, при освобождении от наказания за болезнью , беременных женщин и т.д.).

Правовыми последствиями приговора иностранного государства, которые могут быть учтены в соответствии со ст. 9, является частности рецидив преступлений, не отбытое наказание и др. О понятии рецидива преступлений и не отбытого наказания см. соответственно ст. 34 и ст. ст. 71 и 82 и комментарий к ним. Другие правовых последствий приговора иностранного государства можно отнести повторность и совокупность преступлений, вид и размер назначенного наказания, зачисление в срок наказания всего периода, в течение которого осужденная лицо фактически была лишена свободы, нарушение лицом обязанностей, связанных с условно-досрочным освобождением и т.д. 5

Однако указанные правовые последствия могут и не учитываться. Как следует из Закона Украины "О ратификации Протокола к Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993", Украина не берет на себя обязательство учитывать приговоры, вынесенные судами Азербайджана, Молдовы, Армении, России, Белоруссии, Таджикистана, Грузии, Туркменистана, Казахстана, Узбекистана, Киргизии при решении вопросов о признании лица особо опасным рецидивистом, установление факта совершения преступления повторно, нарушение обязательств, связанных с условно-досрочным освобождением т.д.

Выдача лица

Часть 1 ст. 10 конкретизирует положение ст. 25 Конституции Украины, согласно которому гражданин Украины не может быть выдан другому государству при каких обстоятельствах, в т.ч. в случае совершения им преступления за пределами Украины, а также распространяет его на лиц без гражданства, постоянно проживающие в Украине, если ожидаемым следствием выдачи последних является привлечение их к уголовной ответственности и предания суду. В случае совершения преступления за пределами Украины лицом без гражданства, постоянно проживающий в Украине, она может быть выдана иностранному государству для осуществления относительно нее других принудительных мер, кроме привлечения к уголовной ответственности и предания суду.

При определении понятия "совершение преступления за пределами Украины" следует учитывать, что преступление считается совершенным на территории Украины, если оно было начато, продолжено, закончено или прекращено на территории Украины, или если его исполнитель или хотя бы один из соучастников действовал на территории Украины ( см. комментарий к ст. 6).

Из норм ч. ч. 2 и 3 ст. 10 следует, что:

1) иностранцы, совершившие преступления на территории Украины и осуждены за них на основании УК Украины, не могут быть переданы для отбывания наказания государству (в случае двойного гражданства - одной из соответствующих государств, гражданами которого они не являются;

2) указанные иностранцы не могут быть переданы для отбывания наказания государству, гражданами которого они являются, если такая передача не предусмотрена международными договорами Украины;

3) лица без гражданства, постоянно не проживают в Украине, совершившие преступления на территории Украины и осуждены за них на основании УК Украины, не могут быть переданы для отбывания наказания другому государству, если иное прямо не предусмотрено международным договором, участниками которого являются Украина и соответствующее государство;.

4) иностранцы, а также лица без гражданства, постоянно не проживают в Украине, которые совершили преступления за пределами Украины и находятся на ее территории, если они не осуждены за них на основании УК Украины, могут быть выданы любому иностранному государству для привлечения к уголовной ответственности и предания суду, если такая выдача предусмотрена международными договорами Украины. Привлечение их ко ответственности по УК Украины не исключается, если их выдача не предусмотрена международными договорами Украины;

5) иностранцы, а также лица без гражданства, постоянно не проживают в Украине, которые совершили преступления за пределами Украины и находятся на ее территории, если они осуждены за них на основании УК Украины, могут быть переданы любой иностранному государству для отбывания наказания, если такая передача предусмотрена международными договорами Украины.

Условие о том, что передача должна быть предусмотрена международным договором, означает, что в отсутствие такого многостороннего или двустороннего договора передача состояться не может (вопрос о передаче не может быть решен и в дипломатическом порядке), и включает в себя другие, дополнительные условия. При этом условия, при которых лицо может быть выдано другому государству для привлечения к уголовной ответственности и предания суду, и условия, при которых лицо может быть передана другому государству для отбывания наказания, обычно несколько разными. Кроме того, различными могут быть и дополнительные условия выдачи или передачи, определенные тем или иным международным договором Украины.

Так, согласно Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам лицо может быть выдано только за такие деяния, которые по законам запрашивающей и запрашиваемой Сторон тянут наказание в виде лишения свободы на срок не менее одного года или другое более тяжкое наказания, а передано для отбывания наказания - если он лишен свободы на срок не менее шести месяцев или к ней применено более тяжкое наказание. Согласно условиям, определенных Европейской конвенцией о передаче осужденных лиц, лицо может быть передано другому государству для отбывания наказания, если: а) это лицо является гражданином государства исполнения приговора; б) приговор является окончательным; в) на время получения запроса о передаче приговорена лицо имеет отбывать наказание Как правило протяжении как минимум шести месяцев или если ей вынесен приговор к заключению на неопределенный срок; г) на передачу согласна приговорена лицо или, с учетом его возраста или физического или психического состояния, - его законный представитель д) деяния, на основании которого был вынесен приговор, является преступлением по законодательству государства исполнения приговора; е) государство вынесения приговора и государство исполнения приговора согласны на передачу осужденного лица.

Несколько иные условия выдачи предусмотренные Европейской конвенцией о выдаче правонарушителей и Дополнительными протоколами к ней. Так, выдача не осуществляется, если преступление, в связи с которым оно запрашивается, рассматривается как: а) политический связан с политическим, а так же обычный, если есть достаточные основания полагать, что запрос на выдачу сделано с целью преследования или наказание лица на основании его расы, религии, национальной принадлежности или политических убеждений. К политическим преступлениям не относятся: убийство или покушение на убийство главы государства или члена его семьи; преступления против человечества, указанные в Конвенции о предупреждении преступлений, нового геноцида и наказании за него; преступления, перечисленные в ст. 50 Конвенции об улучшении участи раненых и больных в действующих армиях, ст. 51 Конвенции об улучшении участи раненых, больных и лиц, потерпевших кораблекрушение, из состава вооруженных сил на море, ст. 147 Конвенции о защите гражданского населения во время войны; любые нарушения законов и обычаев войны, кроме тех, которые предусмотрены в указанных положениях Женевских конвенций; б) военный (если он не является преступлением по обычному уголовному праву При этом выдаче за совершение общеуголовных преступлений, также являются военными преступлениями, может быть осуществлено Украиной только при условии, если лицо, выдача которого запрашивается, не будет подвергнут уголовному преследованию за военным правом или законом) в) финансовый (связанное с налогами, сборами, пошлинами и валютой.

Согласившись с определениями политических, военных и финансовых преступлений, Украина Законом о ратификации данной Конвенции и Протоколов к ней оставила за собой право решать в каждом отдельном деле, удовлетворять или не удовлетворять запрос об экстрадиции, а также обязалась осуществлять выдачу только тех лиц, совершивших преступления, наказываются лишением свободы на срок не менее одного года или более суровым наказанием. Украина может отказать в выдаче иностранца и учитывая, что по ее законодательству преступление считается частично совершенным на ее территории (см. ст. 6 УК, статьи 7 Конвенции. Указанным Конвенцией предусмотрены и другие обстоятельства, которые могут помешать такой выдачи.

Согласно Договору между Украиной и Китайской Народной Республикой об экстрадиции передача не может состояться, если: а) деяние не подпадает под понятие "преступление" согласно законодательству хотя бы одной из Сторон, б) за совершение данного преступления предусмотрено наказание в виде лишения свободы ( согласно законодательству Украины, или тюремного заключения (согласно законодательством Китая) на срок менее года или более мягкое наказание в) до окончания назначенного срока наказания остается менее шести месяцев; г) лицу предоставлено убежище согласно законодательством Украины или если уголовное дело согласно законодательству Украины в данном случае нарушается лишь при частной жалобе потерпевшего и т.д. Кроме того, в выдаче может быть отказано по другим основаниям (например, учитывая характер преступления, возраст, состояние здоровья и другие личностные характеристики лица, выдача которого требуется).

Как правило, все международные договоры, касающиеся выдачи, участниками которых является Украина, основываются на принципах, согласно которым в частности: 1) преступление, за совершение которого требуется выдача, должно признаваться преступлением и по законам местонахождения виновное лицо (принцип тождественности ; 2) если по законам государства, которая требует выдачи, за это преступление предусмотрено смертную казнь, это государство

предоставляет гарантии ее применения к указанного лица; 3) если требование о выдаче имеет целью привлечения лица к уголовной ответственности, государство, которое требует выдачи, должна предоставить доказательства совершения преступления; 4) передача осужденного для отбывания наказания возможна лишь после вступления в законную силу приговора суда . Следовательно, нормативными основаниями выдачи (передачи, экстрадиции) преступника, кроме ст. 10 УК, является многосторонние и двусторонние соглашения: 1) о выдаче правонарушителей и о передаче осужденных лиц; 2) правовой помощи по уголовным делам, а также 3) отдельные положения соответствующих соглашений о борьбе с отдельными видами преступлений. Кроме перечисленных ниже международных соглашений, заключенных Украиной, юридическую силу, согласно ст. 7 Закона Украины "О правопреемстве Украины", сохраняют соглашения, заключенные СССР с Венгрией, Финляндской Республикой, Австрийской Республикой, Алжиром, Республикой Кипр.

В случае, если иностранец или лицо без гражданства, постоянно не проживает в Украине, совершившие преступления на территории нескольких государств, вопрос о выдаче их одной из них решается дипломатическим путем на основе международных договоров Украины. При этом обязательным условием выдачи обычно является то, что виновный должен нести ответственность за все совершенные им преступления, независимо от того, на территории какого государства они совершены.

Согласно Конституции Украины иностранцам и лицам без гражданства, в т.ч. тем, совершивших преступления за пределами Украины и находятся на ее территории ,по решению Президента Украины может быть предоставлено убежище в порядке, установленном законом. Но соответствующий закон еще не принят, что исключает возможность применения этой конституционной нормы.