Cт. 108 УК РФ содержит два самостоятельных преступления, сходных между собой по объекту посягательства и обстоятельствам, смягчающим ответственность. Они граничат, с одной стороны, с невиновным причинением смерти при правомерной необходимой обороне и задержании преступника, а с другой — с умышленным убийством, предусмотренным ст. 105 УК РФ.

Исходным моментом их разграничения является установление признаков правомерности необходимой обороны и задержания лица, совершившего преступление. Правомерной в соответствии с судебной практикой считается оборона, осуществляемая от действительного, наличного общественно опасного посягательства, путем причинения вреда нападающему без превышения его пределов.

Объект – жизнь другого человека.

Объективная сторона ч. 1 ст. 108 УК РФ выражается в убийстве нападавшего при превышении пределов необходимой обороны, т. е. когда по делу будет установлено, что обороняющийся прибегнул к защите такими средствами и методами, применение которых явно не вызывалось ни характером и опасностью посягательства, ни реальной обстановкой, и без необходимости причинил потерпевшему тяжкий вред.

Явным считается очевидное для всех, бесспорное, внешне резко выраженное несоответствие. При этом надо, чтобы несоответствие было не только объективным фактором, но и субъективно осознавалось обороняющимся. Если он не сознавал и не мог сознавать в данных условиях, что вред, причиняемый им нападающему излишен, то уголовная ответственность за превышение пределов необходимой обороны исключается.

 Конкретизируя признаки несоразмерности средств защиты и нападения, следует учесть характер и степень опасности, угрожавшей обороняющемуся, его силы и возможности по отражению нападения (количество нападающих и обороняющихся, их возраст, физическое состояние, наличие оружия, место и время посягательства и другие обстоятельства, которые могли повлиять на реальное соотношение сил посягавшего и защищавшегося).

Убийство при мнимой обороне рассматривается по общим правилам ответственности за превышение пределов необходимой обороны.

Состав – материальный (окончено с момента наступления последствий в виде смерти).

С субъективной стороны убийство (ч. 1 ст. 108 УК РФ) совершается умышленно. Умысел чаще бывает косвенным, неконкретизированным. Осуществляя защиту от преступного посягательства, обороняющийся сознает, что превышает ее пределы, предвидит реальную возможность наступления последствий в виде смерти или тяжкого вреда здоровью, этого результата он не желает, так как стремится к достижению общественно полезной цели, но, избрав любые из находящихся в его распоряжении средства, сознательно допускает любое из названных последствий.

У преступлений, совершаемых с косвенным умыслом, нет стадии покушения. Следовательно, по ч. 1 ст. 108 УК РФ не может быть покушения. Тем более не может быть стадии приготовления к убийству, ибо нападение для обороняющегося является всегда неожиданным, и он защищается в условиях объективно, помимо его воли, сложившейся ситуации.

Отграничение убийства при превышении пределов необходимой обороны от ст. 105 и 107 УК РФ проводится по объективной и субъективной сторонам состава преступления. С объективной стороны надо учитывать обстоятельства совершения преступления, с субъективной — мотив и цель убийства.

Отсутствие состояния необходимой обороны в момент лишения жизни означает и отсутствие превышения ее пределов (превысить можно лишь то, что есть в наличии). Действия виновного в таком случае могут быть квалифицированы по ч. 1 или ч. 2 ст. 105 УК РФ (мотивы убийства — страх, месть, хулиганство и др.).

При квалификации убийства при превышении пределов необходимой обороны, нельзя вменять ч. 2 ст. 105 УК РФ даже в случае убийства двух и более лиц; женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности; совершенное с особой жестокостью; способом, опасным для жизни многих людей; совершенное лицом, ранее совершившим убийство.

Разграничение убийства при превышении пределов необходимой обороны (ч. 1 ст. 108 УК РФ) и убийства, совершенного в состоянии физиологического аффекта (ст. 107 УК РФ), проводится также по объективной и субъективной сторонам. По объективной стороне: убийство, предусмотренное ст. 107, совершается после насилия, издевательств, тяжкого оскорбления и других действий, названных в диспозиции статьи, убийство же, предусмотренное ст. 108, совершается в момент нападения или его реальной угрозы. По ст. 107 в качестве последствия предусматривается смерть лица, совершившего названные действия. По субъективной стороне: состав преступления, предусмотренный ст. 107, имеет в виду умышленную форму вины, причем, как прямой, так и косвенный умысел по отношению к лишению жизни потерпевшего. Убийство, о котором речь идет в ст. 108, совершается чаще с косвенным умыслом на лишение жизни потерпевшего. Обязательным признаком состава преступления, содержащегося в ст. 107, является состояние физиологического аффекта, вызванного неправомерным поведением потерпевшего. Состав убийства, указанного в ст. 108, совершается также при наличии сильного душевного волнения, но при отсутствии физиологического аффекта. Различаются эти составы по мотивам и целям. Мотив совершения убийства, о котором речь идет в ст. 107, заключается в гневе, мести потерпевшему за его противоправное поведение. Цель — лишение жизни потерпевшего (при установлении прямого умысла на убийство) либо сознательное допущение смерти. Цель при убийстве, о котором упоминается в ст. 108, — защита правоохраняемых интересов, мотив — полезный.

Часть 2 ст. 108 УК РФ устанавливает ответственность за убийство, совершенное при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление. Условия правомерности причинения вреда лицу, совершившему преступление, при его задержании называются в ч. 1 ст. 38 УК РФ.

В ч. 2 ст. 38 УК РФ указываются признаки превышения мер, необходимых для задержания преступника. Они схожи с аналогичными понятиями, названными в ч. 3 ст. 37 УК РФ, относящейся к превышению пределов необходимой обороны.

Потерпевшим по ч. 2 ст. 108 УК РФ является лицо, совершившее преступление. Лица, осуществляющие предоставленное им законом право на задержание, должны знать, что задерживают именно того, кто действительно совершил преступление. Они, например, были очевидцами уже совершенного преступления, либо знали о преступлении по сообщению работников МВД, потерпевших, которые просят помочь задержать преступника, и т. д.

С объективной стороны преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 108 УК РФ, имеет в виду действия, содержащие признаки явного превышения мер по задержанию преступника. Решая вопрос о наличии или отсутствии этого признака, надо учитывать такие условия правомерности задержания, нарушение которых может быть расценено как превышение мер задержания: своевременность задержания; тяжесть совершенного задерживаемым преступления и личность преступника; обстановка задержания.

Своевременность предполагает задержание в пределах сроков давности привлечения к уголовной ответственности либо исполнения обвинительного приговора (ст. 78 и 83 УК РФ). Отсутствуют основания для задержания лица, совершившего преступление, если совершенное им деяние подпадает под акт амнистии, либо уголовное дело было прекращено по реабилитирующим виновного обстоятельствам, либо по уголовному делу был вынесен оправдательный приговор.

Тяжесть преступления является определяющим моментом при выборе средств, необходимых для задержания лица. Чем тяжелее преступление, тем большая степень насилия может применяться к задерживаемому, и наоборот.

Сведения о личности могут существенно повлиять на выбор мер задержания. Задерживая лицо с агрессивно-насильственной ориентацией психики (террориста, бандита, убийцу или лицо, многократно отбывавшее наказание в местах лишения свободы за насильственные преступления) возможно избрание наиболее строгих мер, в том числе применение специальных средств, огнестрельного оружия и причинения задерживаемому любого по тяжести вреда, если иными способами его задержание невозможно.

Обстановка задержания является наиболее важным условием правомерности применения мер к задерживаемому, так как о своевременности задержания и тяжести совершения преступления граждане, осуществляющие право на задержание, могут и не знать. Факторами, определяющими обстановку задержания, могут считаться: поведение задерживаемого, количество задерживаемых и наличие у них оружия, место (улица, общественный транспорт, безлюдная территория за пределами селения и т. п.), время (день, ночь) и т. п.

С субъективной стороны лицо, участвующее в задержании, сознает названные обстоятельства и желает, применяя имеющиеся у него средства, задержать преступника. По отношению к превышению мер и, как следствие, убийству у лица может быть косвенный умысел.

Осуществляя обязательную для данного вида общественно полезной деятельности цель доставки преступника в органы власти, задерживающий не желает причинения смерти задерживаемому. Вместе с тем, применяя без необходимости в состоянии стресса, волнения, страха более интенсивные, чем было необходимо, способы задержания, оно сознательно допускает возможность наступления любых по тяжести последствий Для жизни и здоровья (неконкретизированный умысел).

Если будет установлено, что лишение жизни задерживаемого произошло по неосторожности, — ответственность по ч. 2 ст. 108 УК РФ исключается, так как ответственность за неосторожное причинение смерти при задержании лица, совершившего преступление, законом не предусмотрена.

Субъект по ст. 108 УК РФ — вменяемое физическое лицо, достигшее на момент совершения преступления 16-летнего возраста, осуществляющее предоставленное ему законом право на необходимую оборону или задержание лица, совершившего преступление.