Одной из классических функций векселей является их передаваемость. По мнению В.М. Гордона, передаваемость векселя является его свойством, не подлежащим устранению со стороны лиц, участвующих в вексельном обязательстве[119]. Этого же мнения категорично придерживался Г.Ф. Шершеневич[120]. К. Победоносцев указывал, что в векселе предполагается возможность перемены в лице кредитора[121].

Наиболее распространенным способом передачи векселя является индоссамент. Индоссировать вексель, значит, передать, переуступить вексель и, соответственно, все права по векселю иному лицу. Любой ордерный вексель может быть передан посредством индоссамента - передаточной надписи. Передача по векселю означает, что право на указанную в векселе сумму переходит от одного лица к другому[122].

С.М. Барац, говоря о значении вексельного индоссамента, писал, что с момента возникновения первого индоссамента значение векселя увеличивается: он превращается в орудие платежа; в товар, покупаемый с целью произвести таковым платеж.

Возникновение индоссамента обычно относят к так называемому французскому периоду развития векселя. Его появление было вызвано с целью полной замены личности кредитора[123]. Глубокая ретроспектива индоссамента между тем не дала однозначного ответа на вопрос о его правовой природе; он и до сего дня остается проблемным в вексельном праве.

Г.Ф. Шершеневич приводит следующие мнения относительно индоссамента: 1) индоссамент - это поручительство: каждый из поручителей ручается за должника; 2) индоссамент - "новая выдача векселя".

Согласно первой теории индоссант "берет на себя как бы ручательство за своевременную уплату векселедателем обозначенной в векселе суммы" (В.М. Гордон)[124]. Указанная трактовка с точки зрения современного правопорядка представляется совершенно неосновательной. Различия между представительством и индоссаментом столь велики, что на них не стоит даже останавливаться. Соответствующую детальную критику этот взгляд получил уже в работе российских и советских цивилистов[125].

Той точки зрения, что индоссамент - "новая выдача векселя"[126], придерживался сам Г.Ф. Шершеневич. Как отмечал В.М. Гордон, для такого толкования индоссамента русской дореволюционной цивилистикой было основание - редакция соответствующих норм вексельного устава 1832 г, В настоящее время сходного мнения придерживается И.В. Рукавишникова[127].

В.М. Гордон упоминает о теории цессии как еще одной теории индоссамента. Согласно этой теории индоссамент отождествляется с передачей прав требования.

Говоря еще об одной проблеме, которая явно не прослеживается, но, тем не менее, существует, - это теория передачи ценной бумаги, - М.И. Брагинский, к примеру, отмечает, что "переход ордерной ценной бумаги должен быть осуществлен на основе индоссамента, учиненного на самой ценной бумаге"[128]. Очевидна разница, как если бы мы сказали, что "по индоссаменту передаются права по векселю" и как если бы мы сказали, что "по индоссаменту передается сам вексель". Она - принципиальная. В первом случае предполагается, что должно быть еще и основание для передачи ценной бумаги, а индоссамент будет выступать односторонней сделкой, которая используется для регулирования отношений, возникающих из сделок[129].

Как юридический факт индоссамент представляет собой одностороннюю сделку (статьи 154 - 157 ГК), юридическая цель которой в зависимости от вида индоссамента может быть различной: передача прав по ордерной ценной бумаге, передача ценной бумаги в залог, предоставление прав по взысканию вексельной суммы. Однако его главная, генеральная цель всегда одна - наделение другого лица субъективным гражданским правом. Таким образом, индоссамент относится к группе односторонних сделок, "направленных по своему юридическому результату на наделение другого лица субъективным правом". Эта конструкция нашла отражение и в современном законодательстве. Так, в соответствии с частью 3 статьи 146 и частью 3 статьи 389 ГК, права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи (индоссамента).

Индоссамент может быть совершен только на самом векселе. Никакие иные документы и записи не могут заменить передаточную надпись, совершенную на самом векселе, однако ничто не мешает сторонам в рамках вневексельных соглашений установить дополнительные права и обязанности, связанные с передачей векселя. Особенно это будет актуально для препоручительного индоссамента. Индоссамент - это сделка, для которой обязательна письменная форма. Никакие устные индоссаменты не допускаются действующим законодательством.

Для совершения индоссамента, как односторонней сделки, необходимо и достаточно выражения воли только одной стороны - индоссата (передающей стороны, трассанта), т.е. индоссамент считается совершенным, как только индоссант в надлежащей форме на самом векселе выразил свою волю к передаче этого векселя. В том случае, если в последующем новый векселедержатель выражает волю принять вексель по индоссаменту (составлением акта, приемом "из рук в руки"), возникает вопрос о согласованной воле обеих сторон, о единой цели, достижении некоторого соглашения, т.е. возникает вопрос о взаимной сделке - договоре.

Иную функцию он будет иметь в случае, когда будет заключен договор во исполнение обязательства «о которому какая-либо сторона должна будет передать другой договаривающейся стороне вексель. Эту функцию В.Ф. Яковлев обозначал как "регулирование отношений, возникающих из сделок". К примеру, когда вексель используется как средство расчетов. Поставщик передает покупателю товар, а взамен должен получить вексель, но вексель, если он является ордерной ценной бумагой, будет передан только тогда, когда на нем будет совершен индоссамент. Таким образом, односторонний характер сделки не меняется.

Договор купли-продажи может служить только основанием возникновения обязательства передать вексель, сама же передача векселя будет осуществлена во исполнение этой обязанности на основании односторонней сделки - индоссамента. В этом случае еще можно говорить от том, что на основании договора возникает обязательство совершить сделку - индоссамент. Передача векселя по индоссаменту выступает в этом случае формой имущественного эквивалента, встречного предоставления, элементом юридического состава, который имеет своей целью (и последствием) заключение договора. Таким образом, представляется неверным говорить о том, что права по векселю передаются (продаются), что приравнивает индоссамент к договору купли-продажи.

Индоссамент имеет как общегражданское правовое регулирование - пункт 3 статьи 146 ГК, так и специальное регулирование в зависимости от вида ценной бумаги. При этом в вексельном праве институт индоссаментов является наиболее регламентированным.

Индоссамент, как и любой правовой институт, выполняет определенные функции. Обычно говорят либо о таких функциях, как передаточная и гарантийная. В.М. Гордон указывал на два эффекта: установление прав для преемника (или еще транспортная функция) и установление ответственности для надписателя (или еще ручательная функция)[130], либо о передаточной, гарантийной и легитимационной функциях.

Анализ Положения о переводном и простом векселе 1937 г. позволяет классифицировать все вексельные индоссаменты следующим образом: во-первых, по содержанию и объему передаваемых прав; во-вторых, по порядку идентификации лица, которому вексель передается.

По содержанию и объему передаваемых прав можно выделить индоссаменты: 1) переносящий все права по векселю (полный); 2) представляющий собой поручение - препоручительный (или еще инкассовый индоссамент); 3) индоссамент, являющийся основанием для возникновения права залога, - залоговый индоссамент.

В вексельном праве существует общее правило - если индоссамент не содержит каких - либо специальных вексельных оговорок (типа "валюта к получению", "на инкассо", "как доверенному", "валюта в обеспечение", "валюта в залог" или иные подобного рода оговорки, имеющие в виду простое поручение или залог), то он является полным индоссаментом, переносящим весь объем прав на новое лицо.

Препоручительный индоссамент. Если индоссамент содержит надписи типа "на инкассо", "валюта к получению" и т.д., то это инкассовый или препоручительный индоссамент. В литературе препоручительный индоссамент называется еще препоручительной передачей, цель которой "предоставить другому лицу осуществление права по векселю в интересах доверителя[131]. Препоручительный индоссамент - это такая передаточная надпись, по которой принимающее вексель лицо вправе производить только взыскание по векселю. Такая передаточная надпись дает полномочия, например, банку без доверенности получить платеж от вексельного должника, протестовать вексель, обжаловать в суд отказ нотариуса совершить протест[132].

Препоручительный индоссамент не уполномочивает лицо совершать "обычный" индоссамент, однако это лицо вправе совершать новый препоручительный индоссамент с теми же последствиями (статья 18 Положения о переводном и простом векселе 1937 г.), т.е. совершить перепоручение. Однако специфика его права совершать еще одну препоручительную надпись, как собственно и специфика препоручительного индоссамента в целом, состоит в том, что содержание самого поручения лежит за пределами вексельного права и определяется личными отношениями между поверенным и доверителем, а также нормами главы 10 ГК.

Индоссант вправе в любое время прекратить полномочия индоссата, закрепленные препоручительным индоссаментом. Такого же мнения придерживается Л.Ю. Добрынина, которая, правда, использует для указания на такое право индоссанта слова "истребовать вексель обратно"[133], что представляется не совсем верным.

Иное мнение на этот счет высказывает В.А. Белов[134]. С его мнением согласиться нельзя. Отношения представительства, возникающий в связи с совершением препоручительного индоссамента (пункт 3 статьи 146 ГК), предполагают, что доверитель вправе в любое время прекратить полномочия поверенного. Это объясняется следующим. Совершение препоручительного индоссамента и принятие векселя поверенным означают возникновение отношений, которые, в части, не урегулированной нормами вексельного права и не противоречащей ему, регулируются главой 49 ГК - "Поручение". В соответствии со статьей 977 ГК договор поручения прекращается, в том числе вследствие отмены поручения доверителем. Причем доверитель вправе отменить поручение в любое время. Даже соглашение обоих сторон (вневексельное) об отказе от этого права не будет иметь силы - оно будет ничтожно. При этом вексель необходимо вернуть немедленно после отмены поручения.

Представительство, основанное на препоручительном индоссаменте, достаточно для совершения всех действий, которые предусмотрены в статье 18 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. и вневексельными соглашениями сторон. Это означает, что в отличие от обычного порядка, предусмотренного пунктом 1 статьи 975 ГК, индоссат, основывающий свое право на препоручительном индоссаменте, ни в каком дополнительно документе, подтверждающем свои полномочия, не нуждается.

В случае с препоручительным индоссаментом приходится признать значительный пробел правового регулирования. В частности, следовало бы закрепить в действующем законодательстве конструкцию отношений между индоссатом и индоссантом, возникающих в случае совершения препоручительного индоссамента.

В частности, предлагается изменить действующую редакцию статей 182 ГК и 146 ГК. Предлагается пункт 1 статьи 182 ГК изложить в следующей редакции: "1. Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, препоручительном индоссаменте, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого". Представляется необходимым добавить в этот пункт абзац следующего содержания: "В случае, если представительство основаны на препоручительном индоссаменте, отношения сторон регулируются законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке".

Предлагается внести следующие изменения в статью 146 ГК. В пункт 3 добавить абзац следующего содержания: "Индоссант вправе в любое время отменить поручение, основанное на препоручительном индоссаменте, а индоссат вправе отказаться от этого поручения во всякое время. В случае отмены (отказа) от поручения индоссат или его правопреемники обязаны немедленно вернуть ценную бумагу индоссанту. Отношения между лицом, совершившим препоручительный индоссамент, и лицом, действующим на основании препоручительного индоссамента, регулируются правовыми нормами о договоре поручения, если такие нормы не противоречат законам об отдельных видах ордерных ценных бумаг",

В связи с анализом препоручительного индоссамента как "звена в правообразующем составе юридических фактов", влекущего за собой, в конечном счете, возникновение правоотношений по договору поручения возникает вопрос о том, должен ли такой индоссамент содержать прямое и точное указание на лицо, которое выступает представителем индоссанта, или препоучительный индоссамент может быть бланковым. Представляется, что необходимо утвердительно ответить в плане необязательности прямого и точного указания на поверенного. Это объясняется следующим. Лицо, которое получит вексель по такой надписи, приобретет по нему права в соответствии со статьей 18 Положения о переводном и простом векселе 1937 г., когда же ему понадобится осуществить права - исполнить поручение, он уже в свою очередь может заполнить бланк своим именем.

Залоговый индоссамент. Понятие "залоговый индоссамент" является сложившимся в вексельной практике обозначением индоссамента, содержащего особого рода оговорки. Статья 19 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. не упоминает о "залоговом индоссаменте", а говорит об оговорке, "имеющей в виду залог". Однако термин "залоговый индоссамент" используется в судебной практике.

Залоговый индоссамент выполняет несколько функций. Прежде всего, ему свойственные те функции, которые являются общими для института индоссамента в целом. Главная функция любого индоссамента - наделение другого лица субъективным гражданским правом, что позволяет относить индоссамент к группе односторонних сделок, направленных по своему юридическому результату на наделение другого лица субъективным правом. Это подтверждается и законодательством (часть 3 статьи 146 и часть 3 статьи 389 ГК), которое устанавливает, что права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи (индоссамента).

При этом не указывается, какие именно права (по объему и содержанию) переносятся путем совершения индоссамента, что дозволяет указать, что любые права, удостоверенные ордерной ценной бумагой, переносятся только путем совершения индоссамента на самой этой бумаге, В этом смысле функция залогового индоссамента - наделение лица правом залога на вексель. Причем новый векселедержатель (залоговый векселедержатель) получает ограниченный объем прав в сравнении со своим правопредшественником: он имеет все права по векселю, но любой совершенный им индоссамент будет иметь силу, только препоручительного индоссамента.

В связи с этим залоговый индоссамент можно обозначить как передаточную надпись, являющуюся основанием для возникновения права залога на вексель. Однако такое определение не только не объясняет природы залогового индоссамента, но и показывает проблемы, возникающие при передаче векселя в залог. Прежде всего, ввиду того, что под залогом российское гражданское законодательство понимает такой способ обеспечения, при котором, в случае неисполнения должником обязательства, кредитор имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (статья 334 ГК). Залогодержатель приобретает также преимущественное перед другими кредиторами право на удовлетворение из суммы страхового возмещения за утрату или повреждение имущества, если только утрата и повреждение имущества произошли по причинам, за которые залогодатель несет ответственность[135].

Специфическое содержание правоотношений, возникающих в связи с совершением залогового индоссамента, обнаруживается при его сравнении с общегражданскими правилами о залоге и с порядком передачи в залог иных видов ценных бумаг.

Анализ действующего законодательства о ценных бумагах показывает, что единого правового регулирования отношений, связанных с залогом ценных бумаг, в настоящее время нет.

В качестве общего правила установлено, что при залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное (пункт 4 статьи 338 ГК).

Эта норма не может быть признана общей для всех видов ценных бумаг. Практически она применима:

1) для случаев залога предъявительских ценных бумаг;

2) субсидиарно при залоге ордерных ценных бумаг и векселя[136];

3) для случаев залога некоторых видов документарных именных ценных бумаг, не являющихся в соответствии с законодательством Российской Федерации эмиссионными. Для примера отличия можно привести специальные положения о залоге закладной, содержащиеся в Федеральном законе "Об ипотеке (залоге недвижимости)". Согласно этому закону закладная может быть заложена путем ее передачи другому лицу (залогодержателю закладной) в обеспечение обязательства, возникшего между этим лицом и залогодержателем, первоначально названным в закладной, либо ее иным законным владельцем (ипотечным залогодержателем).

Ипотечным залогодержателем при ее залоге на закладной может быть сделана специальная залоговая передаточная надпись (пункт 4 статьи 49), Причем закон разделяет права залогодержателя закладной в зависимости от того, сделана ли на ней залоговая передаточная надпись или нет. Залоговый индоссамент наделяет залогодержателя закладной правом по истечении определенного срока продать ее с тем, чтобы удержать из вырученных денег сумму обеспеченного ее залогом обязательства.

Иные права возникают у залогодержателя закладной, который обосновывает свое право залога обычным порядком. При неисполнении обязательства, обеспеченного залогом закладной, ипотечный залогодержатель обязан по требованию залогодержателя закладной передать ему свои права по закладной. При отказе передать эти права залогодержатель закладной может требовать в судебном порядке перевода этих прав на себя. Залогодержатель закладной, которому переданы или на которого судом переведены права по закладной, вправе обратить взыскание на предмет ипотеки в соответствий с условиями закладной. Вырученные в результате реализации предмета ипотеки суммы обращаются в погашение долга ипотечного залогодержателя залогодержателю закладной, а оставшаяся сумма передается ипотечному залогодержателю в погашение причитающегося ему долга по обязательству, обеспеченному ипотекой по закладной, другим кредиторам залогодателя и самому залогодателю.

При анализе правовых норм о залоге эмиссионных именных ценных бумаг возникает также вопрос о том, считается ли залог таких ценных бумаг совершенным без внесения соответствующих данных в систему ведения реестра владельцев именных ценных бумаг или в учетные регистры депозитария? Представляется, что на это вопрос можно ответить отрицательно, исходя из требований статьи 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» о том, что переход прав, закрепленных именной эмиссионной ценной бумагой, должен сопровождаться уведомлением держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя ценных бумаг.

Приведенные выводы применимы также к фиксации прав, удостоверенных бездокументарными ценными бумагами, т.к. согласно статье 149 ГК любые операции с такими "бумагами" могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав, и все "передачи" прав должны "официально фиксироваться" лицом, осуществляющим фиксацию права в бездокументарной форме.

Залог векселя на основании общегражданских правил о залоге осуществляется, на наш взгляд, в случае, если закладывается вексель, в текст которого включена оговорка "не приказу" или ей подобные. Только в этом случае и ни в каком другом залог векселя осуществляется на основании всех общегражданских правил о залоге без каких-либо изъятий. Такой вывод следует из того, что такие векселя не подлежат индоссированию, поэтому никакого иного способа залога такого векселя, кроме как на основании договора залога с передачей векселя залогодержателю. Следует отметить другой взгляд на этот вопрос Л.Ю. Добрыниной, которая полагает, что залог "ректа-векселя" и "векселя, передаваемые в порядке цессии", может оформляться "по усмотрению сторон посредством как договора о залоге, так и залогового индоссамента"[137]. Следует отметить, что такое мнение не соответствует вексельному праву, т.к. неясно, как можно передать в залог по индоссаменту вексель, который не может быть индоссирован вообще.

Во всех остальных случаях, в большей или меньшей степени, залог векселя регулируется специальными правилами. При этом под всеми остальными случаями понимается залог векселя, который не содержит ограничений на его индоссирование, т.е. залог векселя как ордерной ценной бумаги.

Отличия специальных правил залога векселя от общегражданских правил залога проявляются: 1) в способе легитимации залогодержателя; 2) в форме залоговой сделки; 3) в содержании возникающего правоотношения; 4) в порядке удовлетворения векселедержателем своих прав в случае неисполнения основного обязательства, обеспеченного залогом векселя (в некоторых случаях).

Специальные правила залога векселя состоят, на наш взгляд, в следующем.

1) Передача векселя и передача прав по векселю осуществляется на основании индоссамента. Распространяется это общее правило на все случаи передачи векселя, как с передачей всех прав, так и с передачей части прав, в том числе и при передаче векселя в залог.

Вексель (как ордерная ценная бумага) передается в залог по передаточной надписи, "имеющей в виду залог". При этом действующее законодательство не указывает, как должна быть сформулирована эта оговорка. Центральный банк Российской Федерации рекомендовал формулировать ее как валюта в залог. На практике формулировки могут существенно отличаться от этой, что может вызывать необходимость в толковании действительной воли лиц, совершивших индоссамент.

2) Для возникновения залога векселя и надлежащей легитимации залогодержателя достаточно двух юридических фактов: совершения залогового индоссамента и передачи векселя залогодержателю.

3) Векселедержатель векселя, обосновывающий свои права на совершенном залоговом индоссаменте в соответствии со статьей 19 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. в ряде случаев вправе самостоятельно предъявлять вексель к платежу и осуществлять закрепленные векселем права.

В связи с этим необходимо отметить две существенные детали.

Во-первых, получение платежа по залоговому индоссаменту от вексельных должников не подпадает ни под одну из процедур, установленных статьями 349-350 ГК. Такое получение платежа нельзя подвести под "иной", установленный законом порядок обращения взыскания на заложенное имущество, тем более невозможно усмотреть в данном случае какие-либо процедуры реализации. Для такого вывода достаточно проанализировать порядок удовлетворения права залогодержателем, обосновывающим свои права общегражданским способом. Осуществление залогового права общегражданским способом включает в себя собственно две последовательные процедуры; обращение взыскания на заложенное имущество и реализация этого имущества с целью получения удовлетворения из его стоимости. В настоящее время процедура обращения взыскания на имущество и его реализации урегулирована Гражданским кодексом (статьи 349-350), Законом Российской Федерации "О залоге" (в части, не противоречащей ГК), Федеральным законом "Об исполнительном производстве".

Эту мысль можно рассмотреть и на некоторых примерах из судебной практики, когда суды, указывая, что действующее законодательство не предусматривает возможность передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя, признавали ничтожными соответствующие договоры залога, условиями которых предусматривались отличные от установленных в ГК процедуры. Например, такой вывод был сделан Высшим Арбитражным Судом[138]. При этом суд дополнительно воспроизвел положения пункта 46 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и Верховного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК Российской Федерации"[139], о том, что всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства.

Во-вторых, не во всех случаях, связанных с залогом векселя, залогодержатель векселя, обосновывающего свои права совершенным на векселе залоговым индоссаментом, сможет воспользоваться своим правом на получение платежа по векселю. Следует, на наш взгляд, специально подчеркнуть, что такая ситуация может возникнуть.

Эту мысль хочется продемонстрировать следующим. Если в залог передан вексель сроком платежа на определенный день (или еще какой-либо срок, исключающий его оплату при предъявлении) и у залогодержателя возникнет в силу перечисленных в законе обстоятельств (пункт 2 статьи 351 ГК) право обратить изыскание на предмет залога досрочно, до наступления срока платежа по векселю, то в этом случае у векселедержателя не возникнет оснований получить платеж самостоятельно и за счет полученных средств удовлетворить свои права. Объясняется это тем, что никто не сможет заставить исполнять обязательство по векселю до срока его погашения, указанного в его тексте. Досрочное исполнение в данном случае - добрая воля должника. Залогодержатель в этом случае сможет удовлетворить свои права только на основании общегражданских правил» указанных в статьях 349-351 ГК. Проблема кроется в том, что залогодержатель векселя, обосновывающего свои права совершенным на векселе залоговым индоссаментом вправе его индоссировать только в порядке препоручения. Это означает, что для реализации такого заложенного векселя предварительно будет необходимо зачеркнуть залоговый индоссамент (т.е. "уничтожить" следы залога). В противном случае технически осуществить передачу такого векселя невозможно.

Принципиально другая ситуация может возникнуть с заложенным векселем на предъявителя. В этом случае, если у лица появляются основания для обращения взыскания на заложенное имущество, векселедержатель будет вправе обратиться к обязанным по векселю лицам и получить платеж в порядке статьи 19 Положения о переводном и простом векселе 1937г.

4) Невозможность перезалога векселя. Такое правило объясняется тем, что любая передаточная надпись, совершенная векселедержателем, обосновывающим свое право совершенным на векселе залоговым индоссаментом, будет иметь силу препоручительной передаточной надписи.

5) Залог векселя может привести к возникновению права залога на денежные средства, полученные в результате исполнения вексельного обязательства, что входит в прямое противоречие с наметившейся тенденцией в судебной практике не признавать возможность залога денежных средств. Описанная ситуация возможна в случае, если право получить денежные средства по векселю возникнут у векселедержателя раньше чем появятся основания для обращения взыскания на заложенный вексель. Сложность рассматриваемой ситуации состоит в том, что ГК прямо подобного рода случаи никак не регулирует.

Необходимо отметить, что общегражданские правила залога к отношениям, возникающим в связи с совершением залогового индоссамента, будут применяться субсидиарно, что уже имеет место в судебной практике.

Специфическая функция залогового индоссамента, а также конструкция залога в российском гражданском праве ведет к тому, что он не переносит прав собственности на вексель. Это было закреплено и судебной практикой. Так, Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации было рассмотрено депо по спору между "Акционерным страховым обществом "Надежда Нижнего" и Промышленным коммерческим банком "АвтоВАЗбанк" об обязании последнего возвратить в натуре вексель, переданный банку по договору заклада ценных бумаг, и о взыскании суммы векселя, пени и процентов по статье 395 ГК (Постановление от 19 мая 1998 г. № 7688/97). Банком был предоставлен кредит, в обеспечении которого по договору заклада ценных бумаг ему были переданы переводные векселя, принадлежащие на праве собственности "Акционерному страховому обществу "Надежда Нижнего" по индоссаменту, который был квалифицирован судом как фактически "залоговый". Суд указал, что в этом случае векселедержатель имеет все права, вытекающие из векселя, "однако залоговый индоссамент, в отличие от обычного, не переносит на векселедержателя права собственности на вексель". Это роднит залог векселя с залогом иного имущества, поскольку по общему правилу залог также не переносит вещных прав на имущество.

В связи с проведенным анализом залогового индоссамента необходимо говорить о необходимости изменения действующего законодательства в части залога, как векселя, так и залога иных ценных бумаг.

Предлагается внести изменения и дополнения в статью 146 ГК. В частности, дополнить пункт 3 двумя абзацами следующего содержания: "Передача ордерной ценной бумаги в залог может осуществляться путем совершения залогового индоссамента. Особенности передачи отдельных видов ордерных ценных бумаг по индоссаменту определяются законами об этих ценных бумагах или в установленном ими порядке".

Представляется, что необходимо внести изменения в статьи 334 и 338 ГК. В ст. 334 ГК представляется необходимым предложение первое пункта 3 изложить в новой редакции: "3. Залог возникает в силу договора, закона; залог ордерных ценных бумаг возникает в силу совершения залогового индоссамента". Соответственно, во втором предложении после слов "Залог возникает..." слово "также" исключить.

Дополнить статью 334 ГК пунктом 4 следующего содержания: "Правила настоящего Кодекса о залоге применяются соответственно к залогу ценных бумаг в части, не противоречащей особенностям залога отдельных видов ценных бумаг, установленных законом или иными нормативными правовыми актами". В статье 338 ГК пункт 4 изложить в следующей редакции: "4. При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой на предъявителя, она передается залогодержателю либо лицу, осуществляющему депозитарную деятельность, если договором не предусмотрено иное".

Представляется необходимым регулировать залоговые сделки с ценными бумагами на основании специального законодательства, В частности, это возможно на основании специального закона о сделках с ценными бумагами, в котором можно разрешить часть выявленных в настоящем исследовании проблемных моментов.

3.3. Индоссамент в зависимости от того, указывается ли лицо, которому передается вексель, можно подразделить на; ордерный индоссамент; бланковый индоссамент; индоссамент на предъявителя, имеющий силу бланкового.

Ордерный индоссамент указывает на лицо, которому или по чьему приказу должен бьпъ совершен платеж, т.е. указывается полное наименование лица и его юридический адрес, почтовые и банковские реквизиты.

Бланковый индоссамент - это индоссамент, состоящий из одного лишь указания наименования и реквизитов передающего лица. Вексель, на котором совершен бланковый индоссант, можно впоследствии вообще не индоссировать - его можно просто передавать другому лицу в порядке общегражданской цессии (как предъявительскую ценную бумагу, путем ее простой передачи "из рук в руки" или по акту приема - передачи). Т.к. лицо, у которого находится вексель, рассматривается как законный векселедержатель, если оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов, даже если последний является бланковым. При этом лицо, считающее себя законным векселедержателем, может требовать возврата векселя от лица - держателя векселя, где последний индоссамент бланковый, если это лицо (последнее) приобрело его недобросовестно или совершило грубую неосторожность.

Лицо, которое владеет векселем, последний индоссамент на котором бланковый, вправе (статья 14 Положения о переводном и простом векселе 1937 г.) заполнить бланк своим именем или именем какого-либо другого лица. Превращение бланковой надписи в именную получило в вексельном праве наименование "выполнения"[140]. Векселедержатель векселя, где последний индоссамент бланковый, вправе также индоссировать этот вексель посредством бланка или на имя какого-либо другого лица.

Векселедержатель векселя, где последний индоссамент бланковый, вправе передать вексель третьему лицу, не заполняя бланка и не совершая индоссамента. По своей сути такая передача является схожей с передачей предъявительских ценных бумаг - вручением другому лицу (пункт 1 статьи 146 ГК).

Этот вопрос получил некоторое освещение в специальной литературе[141]. Противники отнесения такого векселя к предъявительским ценным бумагам полагают, что способ передачи не может быть положен в основу классификации ценных бумаг, В частности, применительно к случаю с векселем с бланковым индоссаментом потому, что "бланковое индоссирование векселя предоставляет векселедержателю - полномочия, которыми не обладает держатель бумаги на предъявителя". В основу же классификации ценных бумаг, по их мнению, должен быть положен способ легитимации держателя. Предъявительская бумага характеризуется тем, что для легитимации держателя в качестве субъекта соответствующего права достаточно одного только предъявления ценной бумаги. Ордерные же ценные бумаги характеризуются тем, что держатель ценной бумаги должен быть легитимирован как предъявлением ценной бумагу так и непрерывным рядом передаточных надписей[142].

С таким мнением нельзя согласиться. Во-первых, законного векселедержателя легитимирует не только, а иногда и не столько непрерывный ряд индоссаментов. Лицо, у которого находиться вексель, может рассматриваться как законный держатель векселя, если оно основывает свое право не только на непрерывном ряде индоссаментов, но и договоров об уступке требования, а также документов, подтверждающих переход прав по векселю в силу закона.