Несмотря на то, что реорганизация является одним из важнейших институтов гражданского права, ее правовое регулирование, по существу, сводится лишь к нескольким скупым статьям ГК РФ и разрозненным нормам специальных законов. Одна из наиболее ярких проблем в этой сфере - практически полное отсутствие требований к форме и содержанию таких важнейших документов как передаточный акт и разделительный баланс.

При реорганизации обществ состав прав и обязанностей, переходящих к правопреемникам, определяется передаточным актом (при слиянии и присоединении) и разделительным балансом (при разделении и выделении).

По вопросу оценки передаточного акта и разделительного баланса в юридической литературе высказана точка зрения о том, что они не являются правоустанавливающими документами в том смысле, что без них нет перехода соответствующих прав. Авторы предлагают их оценивать как доказательства решения о распределении прав и обязанностей реорганизованного юридического лица. При этом полагают, что к правопреемникам переходят и не отраженные в этих документах и даже не выявленные на момент регистрации права и обязанности реорганизованных правопредшественников. Более того, принимая во внимание, что состав имущества и обязательств реорганизованного юридического лица может не соответствовать составу имущества и обязательств, которые должны перейти к правопреемнику в результате реорганизации, высказано мнение о необходимости отказа от составления и утверждения передаточного акта и разделительного баланса, а состав передаваемых имущества и обязательств определять в договоре о слиянии (присоединении), либо в решении о разделении (выделении) [43].

Согласно Федеральному закону "Об акционерных обществах" указанные документы, с одной стороны, должны быть утверждены на общем собрании акционеров (участников) одновременно с принятием решения о реорганизации. С другой - по завершении процесса реорганизации права и обязанности должны быть переданы правопреемникам также в соответствии с передаточным актом или разделительным балансом.

Очевидно, что в полной мере указанное требование может быть выполнено только в двух случаях:

составление и утверждение передаточного акта (разделительного баланса) и передача прав и обязанностей будут происходить одновременно на одну и ту же дату, или

реорганизуемое общество не будет осуществлять никаких хозяйственных операций[44].

Однако описанные ситуации возможны лишь как исключение из общего правила, и, следовательно, нормы законодательства не учитывают реального процесса реорганизации.

Действительно, с момента утверждения передаточного акта или разделительного баланса до передачи прав и обязанностей может пройти достаточно времени.

Напомним, что процесс реорганизации считается завершенным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения) или внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества (в случае присоединения).

Юридическое лицо, находящееся в процессе реорганизации, не приостанавливает своей деятельности, а следовательно, совершение сделок, изменяя реальное состояние активов и обязательств, отражается на достоверности разделительного баланса.

В правовой литературе даются следующие рекомендации о порядке оформления документов, о которых идет речь[45]. Перед составлением передаточного акта необходимо очень ответственно подойти к результатам инвентаризации имущества и обязательств: списать не имеющееся в наличии и оприходовать не учтенное имущество, списать на убытки дебиторскую задолженность, срок исковой давности по которой истек, и т.д. Целесообразно провести определенную работу с крупными кредиторами, чтобы заранее иметь представление о возможном объеме требований, которые могут быть предъявлены к досрочному погашению.

Также необходимо выделить статьи, которые должны оставаться неизменными с момента утверждения передаточного акта на общем собрании акционеров. При этом возможные изменения активов и обязательств можно предусмотреть в договоре о слиянии (присоединении) или решении о разделении (выделении).

Постараемся ответить на вопрос: можно ли считать передаточный акт или разделительный баланс документами исключительно бухгалтерского учета?

Внешнее "сходство" документов, по которым осуществляется передача прав и обязанностей в процессе реорганизации с бухгалтерской отчетностью, усугубляется тем, что при выделении и разделении данный документ получил название "разделительный баланс".

Как было отмечено выше, в соответствии с передаточным актом и разделительным балансом осуществляется передача прав и обязанностей, порядок возникновения которых регулируется ГК РФ. Так, согласно ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Гражданские права и обязанности возникают в том числе из договоров и иных сделок.

Следовательно, права и обязанности возникают независимо, например, от того, происходило ли какое-либо движение средств во исполнение сделки (договора). Вместе с тем в бухгалтерском учете обязательства в виде кредиторской или дебиторской задолженности возникают при одностороннем исполнении обязательства по договору. Двусторонняя задолженность в момент заключения договора в бухгалтерском учете не отражается. Таким образом, не все передаваемые при реорганизации права и обязанности возможно отразить, а значит, и оценить в бухгалтерском учете.

Напомним, что в соответствии с п.7 ПБУ 1/98 учетная политика организации должна, в частности, обеспечивать "... отражение в бухгалтерском учете фактов хозяйственной деятельности исходя не столько из их правовой формы, сколько из экономического содержания фактов и условий хозяйствования (требование приоритета содержания перед формой)". Данное требование уже подразумевает возможность различного отражения в бухгалтерской отчетности "юридической формы" и "экономического содержания" хозяйственных операций.

Кроме того, следует отметить, что в настоящее время в положениях по бухгалтерскому учету для признания актива в бухгалтерской отчетности вводится такое требование, как "способность приносить доход". Иными словами, в процессе реорганизации может передаваться имущество, не используемое в процессе производства продукции (работ, услуг), которое согласно правилам бухгалтерского учета не должно признаваться активом в бухгалтерской отчетности (например, так называемые непроизводственные объекты). Вместе с тем передача прав на указанное имущество должна быть зафиксирована в передаточном акте или разделительном балансе.

Таким образом, имущество (права на имущество), указанное в передаточном акте или разделительном балансе, может не всегда соответствовать активам, которые должны быть отражены в бухгалтерском балансе организации. Учитывая изложенное, хотелось бы предостеречь от составления передаточного акта или разделительного баланса на основании только данных бухгалтерского учета. Указанные документы должны составляться в соответствии с требованиями гражданского законодательства с использованием при этом данных бухгалтерского учета. Вместе с тем, используя сведенья передаточного акта или разделительного баланса для целей бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности, всегда надо иметь в виду различия гражданского и бухгалтерского законодательства[46].