Непременным условием определения сущности наркомании является правильное установление объекта посягательства этого преступления. В уголовном праве под объектом преступления понимаются общественные отношения, на которые посягает лицо, совершающее преступное деяние, и чему причиняется или может быть причинен вред в результате преступления[36].

В теории российского уголовного права различают понятия общего, родового, видового и непосредственного объекта преступления. Родовым объектом наркотизма является совокупность отношений, определяющих общественную безопасность и общественный порядок[37]. Под видовым объектом понимаются интересы, на которые посягают преступления, нормы об ответственности, за совершение которых помещены в единый раздел[38]. Под непосредственным объектом преступления следует понимать то общественное отношение, тот интерес, который законодатель, устанавливая уголовную ответственность за преступления связанные с наркотическими средствами стремился поставить под охрану уголовного закона, а именно – здоровье населения.

В теории уголовного права существует классификация на уровне непосредственного объекта по горизонтали на основной, дополнительный и факультативный.

Основной непосредственный объект характеризует общественное отношение, для защиты которого прежде всего и принималась уголовно-правовая норма. Дополнительным непосредственным объектом выступает общественное отношение, которому наряду с основным объектом причиняется или создается угроза причинения вреда. Факультативный непосредственный объект – это конкретное общественное отношение, которому причиняется вред в результате совершения конкретного преступления.

Отличительным признаком преступлений, предусмотренных ст. 228 УК РФ, является предмет[39] посягательства: наркотические средства или психотропные вещества. Предметом рассматриваемых преступлений являются наркотические средства или психотропные вещества. Данный предмет характеризуется двумя основными признаками — физическими и юридическими.

Первый состоит в способности названных средств и веществ оказывать влияние на психические функции человека: вызывать состояние наркотического опьянения, эйфории и т.д., быстрое привыкание к ним, и в дальнейшем, при злоупотреблении ими наркоманию. Второй заключается в официальном, включении указанных средств и веществ в перечень наркотических средств и психотропных веществ.

Если нет предмета преступления – реального наркотического средства или психотропного вещества, обладающего определенным видом, объемом, весом, – состав преступления отсутствует.

Объективная сторона преступления – это внешняя сторона общественно опасного посягательства. Объективную сторону составляет общественно опасное и уголовно-противоправное деяние, которое совершается в определенное время и в конкретном месте определенным способом, а в ряде случаев при помощи конкретных орудий или средств либо в определенной обстановке, которая складывается в объективной действительности к моменту совершения преступления.

По мнению В.Н. Кудрявцева, объективная сторона преступления есть процесс общественно опасного и противоправного посягательства на охраняемые законом интересы, рассматриваемый с его внешней стороны с точки зрения последовательного развития тех событий и явлений, которые начинаются с преступного действия (бездействия) субъекта и заканчиваются наступлением преступного результата[40].

Объективная сторона рассматриваемого деяния, предусмотренного ст. 228 УК РФ, выражается в следующих незаконных альтернативных действиях: приобретении, хранении, перевозке, изготовлении, переработке наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Законное приобретение наркотического средства или психотропного вещества физическими лицами возможно только в медицинских целях по специальным рецептам в аптечных организациях, имеющих лицензию[41].

Содержание деяний, указанных в ч. 1 ст. 228 УК РФ, раскрывается в п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. № 9 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами»[42].

Например, Постановление Президиума Самарского областного суда от 6 марта 2003 г. (Извлечение)

Кировским районным судом г. Самары 11 ноября 2003 г. Духанов и Тюрин осуждены по ч. 1 ст. 228 УК РФ к лишению свободы. Они признаны виновными в незаконном приобретении наркотических средств с целью сбыта, совершенных по предварительному сговору группой лиц, в крупных размерах, кроме того, Тюрин - в тех же действиях по признаку повторности. Духанов и Тюрин по предварительному сговору между собой, приобретя в г. Сызрани наркотические средства у не установленных следствием лиц, 29 марта 2003 г. приехали в г. Самара с целью сбыта наркотиков и поселились в доме матери Тюрина, где хранили в сумке Духанова 97,14 г опия-сырца и в квартире - 59 г марихуаны. Из привезенных наркотических средств Духанов и Тюрин продали не установленным следствием лицам 2 г. опия-сырца за 5 тыс. рублей и приготовили отвар опия-сырца в количестве 2 миллилитров.

Судебная коллегия по уголовным делам Самарского областного суда приговор оставила без изменения. Прокурор Самарской области в порядке надзора внес протест об отмене приговора в связи с существенным нарушением норм уголовно-процессуального закона. Президиум Самарского областного суда 6 марта 2003 г. протест удовлетворил, указав следующее.

Судом нарушены требования ст. 307 УПК РФ. Описательная часть приговора не содержит описание преступного деяния, признанного доказанным. Не указано количество наркотических средств, приобретенных Духановым и Тюриным с целью сбыта. Не выяснены причины противоречий, имевшихся в обвинении Душанова и Тюрина по факту хранения опия-сырца в сумке Духанова. В обвинении, предъявленном Духанову, указано, что в сумке хранилось 85,14 г, а в обвинении, предъявленном Тюрину, значится 97,14 г. Районный суд, признав, что в сумке хранилось 97,14 г опия-сырца, вышел за пределы обвинения, предъявленного Духанову. Не приведены доказательства вины Тюрина в приобретении и перевозке наркотических средств, предварительного сговора с Духановым на эти действия[43]. Нет данных об изготовлении Духановым и Тюриным наркотиков, хотя они осуждены за эти и другие перечисленные действия.

Некоторые ученые полагают, что получение наркотического средства или психотропного вещества в залог также может быть расценено как его незаконное приобретение[44]. С данной позицией вряд ли можно согласиться, так как предмет залога передается залогодержателю под определенные обязательства, и лишь в случае неисполнения их залогодателем предмет залога может быть обращен в пользу залогодержателя. Поэтому полагается, что в таких случаях нахождение у лица наркотического средства или психотропного вещества до выполнения условий договора следует расценивать как незаконное хранение, а если данный предмет залога переходит во владение этого лица — как незаконное приобретение.

Ношение наркотических средств или психотропных веществ является разновидностью хранения. В литературе высказывалась точка зрения, согласно которой действия лица, изготовившего или приобретшего наркотик, а затем хранившего его, не нуждаются в квалификации как незаконное его хранение, так как хранение можно считать естественным продолжением приобретения, или изготовления «прежде всего потому, что умысел виновного направлен именно на изготовление или приобретение наркотиков»[45].

Объективная сторона преступного деяния, предусмотренного ч.2 ст. 228 УК РФ, выражается в незаконном приобретении или хранении с целью сбыта, изготовлении, переработке, перевозке, пересылке либо сбыте наркотических средств или психотропных веществ, независимо от их размера и относится к категории тяжких преступлений (ч. 4 ст. 15 УК РФ)[46].

Не может квалифицироваться как незаконная перевозка хранение лицом во время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количестве, предназначенного для личного потребления. При этом Пленум в ч. 5 п. 4 Постановления обратил внимание судов на то, что «ответственность по ч. 2 ст. 228 УК РФ предусмотрена за изготовление, переработку, перевозку, пересылку наркотических средств или психотропных веществ в размере, не являющемся крупным или особо крупным, независимо от того, были ли совершены указанные действия с целью сбыта или без таковой».

Однако анализ законодательства и разъяснений Пленума Верховного Суда РФ позволяет утверждать, что невозможно совершить преступление, якобы предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ, выражающееся в незаконной перевозке без цели сбыта наркотических средств в размере, не являющемся крупным или особо крупным.

В ныне действующем УК РФ (с изменениями и дополнениями на 1 марта 2005 года) ч. 1 ст. 228 УК РФ была выделена в отдельную статью 228¹ УК РФ, которая изложена в следующей редакции «1. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов наказываются…» а ч. 5 ст. 228 выделили в отдельную статью 228², которая называется «Нарушение правил оборота наркотических средств или психотропных веществ».

Часть 2 ст. 228¹ УК РФ предусматривает ответственность за деяния, совершенные при наличии квалифицирующих признаков: группой лиц по предварительному сговору; в крупном размере; лицом, достигшим 18-ти летнего возраста, в отношении заведомо несовершеннолетнего и относится к категории тяжких преступлений в соответствии с ч. 4 ст. 15 УК РФ.

Часть 3 ст. 228¹ УК РФ также предусматривает ответственность за деяния, предусмотренные ч.ч. 1 и 2 данной статьи совершенные при наличии квалифицированных признаков: организованной группой; лицом с использованием своего служебного положения; в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста.

Объективная сторона характеризуется тремя альтернативно казанными деяниями: производство, сбыт, пересылка наркотических средств, психотропных средств или их аналогов.

Сбыт под видом наркотического средства или психотропного вещества с целью завладения деньгами или имуществом граждан необходимо квалифицировать как мошенничество, а действия покупателей при крупном размере средства или вещества, выдаваемого за наркотическое средство, психотропное вещество или их аналоги, - как покушение на преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Часть 1 ст. 228² УК РФ предусматривает ответственность за нарушение специальных правил при законном обороте наркотических средств или психотропных веществ, а также веществ, инструментов или оборудования, используемых для их изготовления, находящихся под специальным контролем.

Постановлением Правительства России от 16 марта 1996 г. № 278 (с изменениями от 8 апреля 2003 г.) утверждено Положение о порядке ввоза в Российскую Федерацию и вывоза из Российской Федерации наркотических средств, сильнодействующих и ядовитых веществ[47]. Ввоз в РФ и вывоз из РФ наркотических средств, сильнодействующих и ядовитых веществ осуществляется по лицензиям, выдаваемым Министерством экономического развития и торговли РФ, по номенклатуре и в пределах квот, устанавливаемых Правительством РФ с учетом международных обязательств РФ[48]. Часть 5 данного Постановления изложена следующим образом: «при нарушении установленного настоящим Положением порядка ввоза РФ и вывоза из РФ наркотических средств, сильнодействующих и ядовитых веществ лица, осуществляющие ввоз (вывоз) указанных веществ и средств, несут ответственность в соответствии с действующим законодательством.

Наркотические средства, психотропные вещества и их прекурсоры, а также инструменты или оборудование, дальнейшее использование которых признано нецелесообразным, подлежат уничтожению в порядке, установленном Правительством РФ.

Состав преступления – формальный, то есть вопрос для признания оконченного состава преступления не требуется наступления общественно опасных последствий. Необходимо данный состав разделить на три самостоятельных состава с выделением четвертого состава:

– первый состав предусматривает уголовную ответственность за незаконные приобретение или хранение, изготовление, переработку, перевозку, пересылку без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере;

– второй состав предусматривает уголовную ответственность за незаконные приобретение или хранение, изготовление, переработку, перевозку, пересылку в целях сбыта либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ;

– третий состав – это ч. 5 ст. 228 УК РФ, которую выделили в самостоятельную норму, так как она предусматривает самостоятельный состав преступления, который отличается от ч.ч. 1-4 ст. 228 УК РФ, во-первых, объективными признаками, во-вторых, субъективными признаками.

Отдельно необходимо отметить, что не является обязательным признаком объективной стороны рассматриваемых составов преступлений способ их совершения, место и время совершения, а также обстановка совершения. Однако в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством они подлежат обязательному выяснению, но следователи по непонятным причинам в 64,3% изученных уголовных дел не пытались устанавливать место совершения преступления.

Хотелось бы помимо статей 228, 228¹, 228², выделить еще одну отдельную статью 228³ под названием «Нарушение по неосторожности специальных правил законного оборота наркотических средств или психотропных веществ». Данная статья будет предусматривать ответственность за нарушение по неосторожности специальных правил при законном обороте наркотических средств или психотропных веществ, а также веществ, инструментов или оборудования, используемых для их изготовления, находящихся под специальным контролем.

Субъективная сторона преступления – это психическая деятельность лица, непосредственно связанная с совершением преступления. Содержание субъективной стороны преступления раскрывается с помощью таких юридических признаков, как вина, мотив и цель. Вместе с тем мотив и цель – это самостоятельные психологические явления с самостоятельным содержанием, ни одно из них не включает в себя другого в качестве составной части. Вина – обязательный признак любого преступления[49].

Особое место в субъективной стороне преступления занимают эмоции, то есть переживания лица в связи с совершаемым преступлением. Эмоции, сопровождающие подготовку преступления и процесс его совершения тесно связаны с мотивами и могут входить в субъективную сторону преступления в некоторых случаях, предусмотренных законом (ст.ст. 106, 107, 11З УК РФ).

Субъективная сторона преступления имеет важное юридическое значение:

– Во-первых, как составная часть основания уголовной ответственности, она отграничивает преступное поведение от непреступного.

– Во-вторых, субъективная сторона преступления позволяет отграничить друг от друга составы преступления, сходные по объективным признакам.

– В-третьих, фактическое содержание факультативных признаков субъективной стороны преступления, даже если она не указана в норме.

Относительно формы и вида вины в преступлениях с формальными составами в уголовно-правовой литературе высказаны разные точки зрения. Одни авторы, исходя из социального, а не уголовно-правового понимания общественно опасных последствий преступления, считают, что в указанных преступлениях вина представляет собой психическое отношение как к общественно опасному деянию, так и к общественно опасным последствиям[50]. Другие авторы, основываясь на уголовно-правовом, а не социальном понимании последствий преступления, то есть на признании таковыми только тех общественно опасных последствий, которые включены в диспозиции статей Особенной части УК РФ, убедительно аргументируют единственно правильную точку зрения, состоящую в том, что «при совершении преступления с формальным составом содержание умысла всегда заключается в сознании общественно опасного характера совершаемого действия и в желании совершить это действие. Такой умысел является прямым, и только он присущ умышленным преступлениям, имеющим формальный состав. Такие преступления не могут совершаться с косвенным умыслом, волевое содержание которого в виде сознательного допущения законом связано исключительно с общественно опасными последствиями, входящими в объективную сторону только материальных составов». Приведенные положения являются основой для установления субъективной стороны преступлений, предусмотренных ст. 228 УК РФ.

С субъективной стороны состав преступления, предусмотренный статьей 228 УК РФ, характеризуется наличием прямого умысла и отсутствием цели сбыта незаконно приобретенных наркотических средств и психотропных веществ. Виновный сознает, что совершает указанные в диспозициях ст. 228 УК РФ незаконные действия с наркотическими средствами или психотропными веществами, и желает их совершить.

Для квалификации содеянного по ч. 1 ст. 228 УК РФ необходимо, чтобы предусмотренные в ней действия были совершены без цели сбыта. Понятие «без цели сбыта» означает, что виновный, приобретая или храня наркотические средства и психотропные вещества, не имел намерения передать их в распоряжение другого лица. Установление цели сбыта при незаконных действиях с наркотическими средствами или психотропными веществами представляет собой на практике значительные трудности.

Необходимо обратить внимание на субъективную сторону ст. 228² УК РФ. Самым сложным является вопрос о толковании субъективной стороны преступления. Следует обратить внимание на то, что Пленум Верховного Суда в Постановлении № 9 от 27 мая 1998 г. указал, что «преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 228¹ характеризуются только прямым умыслом, а преступления предусмотренные ст. 228² ч.ч. 1-2 могут быть совершены — как с прямым, так и с косвенным умыслом».

В юридической литературе относительно субъективной стороны данного преступного деяния нет единого мнения. Одни авторы (К.Ф. Шергина, С.В. Бородин, А.А. Энгельгардт и др.) считают, что субъективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228² УК РФ, может быть совершена как с прямым, так и с косвенным умыслом. Другие ученые (С.И. Никулин, В.И. Ткаченко, Б.В. Яцеленко) рассматриваемое преступление характеризуют виной в форме умысла или неосторожности.

Следовательно, в данной ситуации усматривается пробел в уголовном законе. Это приводит к неправильной квалификации указанных деяний правоприменителем. Так, 44,2 % специалистов считают, что данное преступление совершается как с прямым, так и с косвенным умыслом, а 53,5 % допускают совершение этого преступления с неосторожной формой вины. В таком случае данный состав выглядит следующим разом: «Нарушение по неосторожности правил производства, изготовления переработки, хранения, учета, отпуска, реализации, продажи, распределения, перевозки, пересылки, приобретения, использования ввоза, вывоза либо уничтожения наркотических средств или психотропных веществ, а также веществ, инструментов или оборудования, используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем, если это деяние совершено лицом, в обязанности которого входит соблюдение указанных правил, и повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства, наказывается...».

Субъект преступления — это лицо, совершившее общественно опасное деяние и способное в соответствии с законом понести за него уголовную ответственность. Субъектом данного преступления могут быть лица, обладающие способностью осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими, то есть вменяемые лица. Особенность субъекта данных преступлений заключается в том, что лица, совершающие такие преступления, часто сами употребляют наркотики и поэтому страдают определенными психическими расстройствами.

Ограниченная вменяемость есть не что иное, как сниженная психическим расстройством способность виновного субъекта действовать осознанно и волимо. Одни авторы категорически утверждают, что ограниченная вменяемость вообще не влияет на степень вины и уголовную ответственность. Другие справедливо полагают, что ограниченная вменяемость в любом случае не может быть обстоятельством, отягчающим уголовную ответственность.

Способность осознавать свои действия или руководить ими возникает у психически здоровых людей не с момента рождения, а по достижении определенного возраста. Такой оптимальный возраст, по мнению законодателя, наступает в 16 лет по ст. 228 УК РФ.

Из изложенного видно, что к основным признакам субъекта относятся: физическое лицо, вменяемость, достижение определенного законом возраста (СТ. 19 УК РФ). Однако в теории уголовного права существует понятие не только общего субъекта преступления, но и так называемого специального субъекта. Такой специальный субъект предусматривается ч. 1 ст. 228² УК РФ, а именно должностные лица, так и иные лица, которые в силу порученной им работы обязаны соблюдать установленные в данной области правила.

Однако исправить и перевоспитать лицо, больное наркоманией, посредством воздействия только на его интеллектуальную и нравственную сферы практически невозможно. Отсюда следует, что принудительное лечение лиц, больных наркоманией, представляет собой воздействие на биологическую сферу организма этих лиц с целью излечить от болезни.

Данное предложение может быть реализовано посредством принятия примечания к предлагаемой ст. 228¹ УК РФ следующего содержания: «1. Лицо освобождается от наказания за данные преступления в случае признания его судебно-медицинской экспертизой больным наркоманией. 2. Лицо, больное наркоманией, совершившее перечисленные преступления, подлежит принудительному медицинскому лечению в порядке ст. 97 настоящего Кодекса».

Объектом преступлений против здоровья населения и общественной нравственности является здоровее населения и отношения собственности.

Объективная сторона преступлений связанных с незаконным оборотом наркотиков – по ст. 229 УК РФ хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ; ст. 230 заключается в склонении к потреблению наркотических средств или психотропных веществ; ст. 232 характеризуется двумя действиями: организацией или содержанием притонов для потребления наркотических средств или психотропных веществ; ст. 233 выражается либо в незаконной выдаче рецепта или иного документа, либо в их подделке.

Субъект большинства преступлений против здоровья населения и общественной нравственности – лицо, достигшее 16 лет; но в соответствии со ст. 229 УК РФ субъектом преступления является лицо достигшее 14 лет.

Субъективная сторона преступлений связанных с незаконным оборотом наркотиков заключается либо с прямым умыслом, либо неосторожность. В соответствии со ст. 230 УК РФ с субъективной стороны данный состав имеет двойную форму вины: относительно склонения - прямой умысел, относительно последствий - неосторожная вина в виде легкомыслия или небрежности.

Из изложенного сделаем вывод: общественная опасность данных преступлений велика, поэтому необходимо выделить состав преступления. Состав преступления - это предусмотренная законом совокупность объективных у субъективных признаков преступления – его объекта, субъекта, объективной и субъективной сторон.

Так, неполнота обязательных элементов состава преступления исключают наличие состава и влечет прекращение возбужденного уголовного дела либо вынесение оправдательного приговора. Без установления фактических обстоятельств деяния, соответствующих обязательным элементам состава, прекращается дальнейший процесс квалификации преступлений. Состав преступления имеет следующее значение: он является основанием уголовной ответственности; участвует в квалификации преступлений; обусловливает конструкцию санкций уголовно-правовых норм.