1. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.

Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.

2. Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.

(п. 2 в ред. Федерального закона от 12.03.2014 N 35-ФЗ)

1. Комментируемая статья устанавливает письменную форму договора коммерческой концессии. Законодатель подчеркивает юридическую значимость данной формы, установив, что несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность и в силу прямого указания закона такой договор считается ничтожным. При этом речь идет о заключении договора путем составления одного документа, подписанного сторонами, а не об обмене сторонами документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Необходимость составления сторонами одного документа обусловлена главным образом тем, что в силу п. 2 комментируемой статьи предоставление права использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит обязательной регистрации.

До внесения изменений в гл. 54 ГК РФ (в связи с принятием и вступлением в действие с 01.01.2008 части четвертой ГК РФ) регистрация производилась органом, осуществляющим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качества правообладателя.

Если правообладатель был зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии производилась органом, осуществлявшим регистрацию юридического лица (предпринимателя), являвшегося пользователем. Соответственно, регистрация договоров коммерческой концессии осуществлялась Федеральной налоговой службой России. После внесения изменений в гл. 54 ГК РФ любой договор коммерческой концессии подлежит обязательной государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности - Роспатенте.

Изменения и дополнения к договору коммерческой концессии регистрируются в том же порядке, что и сам договор.

2. В новой редакции п. 2 комментируемой статьи, применяющейся с 01.10.2014, формулировки, касающиеся регистрации договора коммерческой концессии, изменены. Установлено, что предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации. Изменена и санкция за невыполнение указанного требования: в этом случае предоставление права использования считается несостоявшимся.

3. Применимое законодательство:

- Постановление Правительства РФ от 10.12.2008 N 941;

- Приказ Роспатента от 29.12.2009 N 186;

- Приказ Минобрнауки РФ от 29.10.2008 N 321.

4. Судебная практика:

- Постановление ФАС Московского округа от 28.10.2013 по делу N А40-161243/12-22-1616;

- Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2011 по делу N А56-41759/2011;

- Постановление ФАС Московского округа от 22.10.2008 N КГ-А40/9620-08 по делу N А40-51291/06-133-315.

Судпрактика по 1028 ГК РФ

· Решение Верховного суда: Определение N 310-ЭС17-1098, Судебная коллегия по экономическим спорам, кассация

Руководствуясь статьями 166, 179, 330, 421, 1027, 1028, 1235, 1539, 1541 ГК РФ, установив факт исполнения истцом договора при отсутствии встречного предоставления со стороны ответчика, суды удовлетворили первоначальный иск, отказав во встречном...

· Решение Верховного суда: Определение N 305-ЭС15-9511, Судебная коллегия по экономическим спорам, кассация

При таких обстоятельствах, учитывая также возможность фактического использования истцом комплекса предоставленных ему прав по договору, суд указал, что иск по основанию ничтожности сделки в силу ее несоответствия статье 1028 Гражданского кодекса Российской Федерации удовлетворению не подлежит, а иных оснований ничтожности истец не указывал...

· Решение Верховного суда: Определение N 304-ЭС15-5828, Судебная коллегия по экономическим спорам, кассация

Разрешая спор, суды квалифицировали договор от 30.11.2011 № 1450/1-ФРК как договор коммерческой концессии и на основании пункта 2 статьи 1028 Гражданского кодекса Российской Федерации признали его ничтожным ввиду отсутствия государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности...