Договоры МГП, в отличие от других договоров по международному праву[12], не предусматривают международной уголовной юрисдикции для преследования за военные преступления, но и не исключают ее. Эта компетенция должна устанавливаться в соответствии со специальными соглашениями, заключенными между государствами в форме международного договора с универсальной сферой применения. Именно так был создан Международный трибунал для судебного преследования лиц, ответственных за серьезные нарушения МГП, совершаемые на территории бывшей Югославии, 1 января 1991 г.[13]

III. ИНСТИТУТЫ МЕЖДУНАРОДНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ

3.1. Международный Трибунал по бывшей Югославии

Создание Международного Трибунала по бывшей Югославии явилось важной вехой на пути к действительному выполнению обязательства карать военных преступников. Цель такого органа – сделать все возможное, чтобы наиболее гнусные преступления, совершенные во время вооруженных конфликтов, не остались безнаказанными. Данный орган укрепился благодаря активности и новаторской деятельности, практически не знающий прецедентов.

Международный уголовный трибунал по бывшей Югославии был учрежден в 1993 году в ответ на массовые убийства, этнические чистки, происходившие в бывшей Югославии в таком масштабе и с такой жестокостью, каких европейский континент не видел с окончания Второй мировой войны. Совет Безопасности ООН счел, что подобная ситуация является угрозой международному миру и безопасности. Поэтому он учредил Международный трибунал в качестве вспомогательного судебного органа, надеясь остановить подобные нарушения.

Судебная деятельность Международного трибунала – в настоящее время это 19 публично подтвержденных обвинительных актов, пять дел, один завершенный судебный процесс (дело Тадича), 2 вынесенных приговора (дело Тадича и Эрдемовича) и еще несколько дел – обусловила огромный интерес к международному гуманитарному праву. Создание Международного Трибунала также повлияло на решение Совета Безопасности об учреждении Международного трибунала по Руанде и международного уголовного суда, статут которого был подписан в Риме после напряженных и сложных переговоров в 1998 году.

О создании Международного Уголовного Суда говорили неоднократно. После Второй Мировой войны процессы в Нюрнберге и Токио явились важной вехой на пути создания международного судебного органа. По словам Мохаммеда Беннуны, создание Международного Уголовного Суда является упражнением построения отвлеченных теорий[14]. Однако, когда мир потрясли трагические события, последовавшие за распадом бывшей Югославии, международное сообщество решило создать Международный Трибунал по бывшей Югославии, который был учрежден на основании резолюций 808 и 827 Совета Безопасности ООН.

Что касается процедуры создания Трибунала, то здесь было две возможности: традиционный путь разработки и заключения договора – на это ушло бы много времени. Трибунал смог бы приступить к работе с большой задержкой, в результате чего его процедуры оказались бы в значительной степени неэффективными. Поэтому безотлагательность проблемы требовала пойти по пути односторонних решений, которые смогли исходить от Совета Безопасности ООН. Правовой основой для принятия резолюции Совета послужила глава VII Устава ООН. Этот выбор имел как преимущества, так и недостатки. С одной стороны, такое решение оказалось эффективным, поскольку Трибунал немедленно приступил к работе. С другой – его судьба зависит от Совета Безопасности, органа ООН, в который входит лишь небольшое число членов, и только 5 держав имеют право вето. Кроме того, неизбежным стал вопрос о том, компетентен ли Совет Безопасности своей властью воздавать такого рода судебный орган, нигде в Уставе ООН в прямой форме подобные полномочия ему не предоставлены.

3.1.1. Юрисдикция Трибунала по бывшей Югославии

Юрисдикции Международного Уголовного Трибунала по Югославии (МУТ) подлежат следующие преступления:

1. Серьезные нарушения Женевских Конвенций 1949 г.

2. Нарушения законов и обычаев войны

3. Геноцид

4. Преступления против человечности

До Второй Мировой войны термину «преступление против человечности» и подобным выражениям уделялось мало внимания. Преступлением против человечности, в отличие от серьезных нарушений Женевских Конвенций 1949 г., а также геноцида, не дано определения в каком-либо договоре. Поэтому трудно обосновать заявление, что это определение отражает международное право.

Выражение «преступление против человечности» было использовано в Декларации 1915 года правительств Великобритании, России и Франции, осудивших резню армян в Турции. Наиболее серьезные изменения, относящиеся к понятию "преступление против человечности" , произошли после Второй Мировой войны. Во время войны ряд союзных держав выступили с заявлениями, в которых выражалось желание провести соответствующее расследование, предать суду и наказать не только военных преступников в узком смысле слова, т.е. лиц, нарушивших законы и обычаи войны на союзной территории, но и тех, кто несет ответственность за зверства, учиненные на территории держав «оси» против граждан несоюзных держав. 8 августа 1945 года Великобритания, США, СССР и Франция подписали Лондонское соглашение, в котором был приложен Устав Международного Военного Трибунала для судебного преследования и наказания главных военных преступников европейских стран «оси». Тем не менее понятие «преступление против человечности» продолжало оставаться расплывчатым, во многом совпадая с понятием «военные преступления».

В 1947 году Генеральная Ассамблея ООН поручила Комиссии международного права сформулировать принципы международного права, нашедшие отражение в Уставе Нюрнбергского трибунала и в решениях Трибунала и подготовить Кодекс преступлений против мира и безопасности человечества. КМП работала вплоть до 1996 г. В результате на своем 48-м заседании (1996 г.) комиссия приняла проект текста статей 1-20 и комментария к ним. Преступления против человечности обозначены следующим образом:

«Преступлением против человечности является одно из следующих действий, совершаемых систематически или широкомасштабно и по подстрекательству или под руководством государства, организации или группы лиц: а) убийство; b) истребление; с) пытки; d) порабощение; e) преследование на основании политических взглядов, расовой, религиозной или национальной принадлежности; f) институциирование дискриминации на основании расовой, религиозной или национальной принадлежности; g) произвольная депортация или насильственное перемещение населения; h) произвольное лишение свободы; i) принудительное исчезновение людей; j) изнасилование, принуждение к проституции.»